Phân tích quyền ưu đãi và quyền miễn trừ đối với viên chức ngoại giao

Không những thế, các quy định này rất cần thiết để tăng cường quan hệ giữa các nước, tăng cường hiểu biết lẫn nhau và cũng là để tăng cường việc tôn trọng chủ quyền của nhau.Việc pháp lu

MỞ ĐẦU

Quan hệ quốc tế ngày càng phát triển, việc cử các phái đoàn đại diện ngoại giao

ra nước ngoài trở thành việc làm thường xuyên giữa các quốc gia Ngày nay, khôngmột quốc gia nào đứng riêng rẽ, tách biệt không có quan hệ với thế giới bên ngoài, vớicác quốc gia khác Sự xuất hiện các mối quan hệ ngoại giao dẫn đến nhu cầu phải cópháp luật để điều chỉnh Các chế định đầu tiên của luật ngoại giao là các chế định về

sứ giả, hình thành từ thời cổ đại, được coi là manh nha của luật ngoại giao

Ngoại giao được hiểu là hoạt động chính thức của các cơ quan quan hệ đối củanhà nước, bằng các biện pháp hòa bình, nhằm thực hiện những mục đích và nhiệm vụđối ngoại cũng như bảo vệ quyền, lợi ích của nhà nước và công dân mình ở nướcngoài Trong quá trình tham gia vào quan hệ quốc tế, các quốc gia thực hiện quan hệngoài giao bằng cách đặt các cơ quan đại diện ngoài giao của nước mình trên lãnh thổcủa quốc gia khác Do tính chất đặc biệt này, nên cơ quan và những người làm trong

cơ quan đại diện ngoại giao thường được hưởng các quyền ưu đãi và miễn trừ ngoạigiao

Quyền ưu đãi và miễn trừ ngoại giao là quyền đặc biệt mà nước tiếp nhận dànhcho Cơ quan đại diện ngoại giao và viên chức, nhân viên của cơ quan này đóng tạinước mình nhằm tạo điều kiện để họ hoàn thành chức năng ngoại giao Không nhữngthế, các quy định này rất cần thiết để tăng cường quan hệ giữa các nước, tăng cườnghiểu biết lẫn nhau và cũng là để tăng cường việc tôn trọng chủ quyền của nhau.Việc pháp luật quốc tế qui định nước nhận đại diện phải dành các quyền ưu đãi

và miễn trừ ngoại giao cho cơ quan đại diện ngoại giao, viên chức và nhân viên của cơquan này "không phải để làm lợi cho cá nhân mà để đảm bảo cho các Cơ quan đại diệnngoại giao hoàn thành có hiệu quả các chức năng của họ với tư cách là đại diện chocác nước" [2]

Tuy nhiên, tình trạng các viên chức, nhân viên ngoại giao lợi dụng các quyền ưu đãi

và miễn trừ này để tiến hành các hoạt động vượt quá giới hạn cho phép hoặc nhằm chốnglại nước sở tạị; những sai sót trong việc áp dụng đặc quyền ưu đãi miễn trừ ngoại giao củanước sở tại như bắt giữ Đại sứ, xâm nhập vào Cơ quan đại diện, khám xét túi thư ngoạigiao… vẫn diễn ra và thường đưa đến căng thẳng trong quan hệ giữa hai nước

1

Do đó để hiểu rõ hơn về quyền ưu đãi và miễn trừ của các viên chức ngoại giao,nhóm nghiên cứu vấn đề “ Phân tích quyền ưu đãi và quyền miễn trừ đối với viên chứcngoại giao”

2

Chương 1 NHẬN THỨC CHUNG VỀ QUYỀN ƯU ĐÃI

VÀ MIỄN TRỪ NGOẠI GIAO 1.1 Khái niệm

Quyền ưu đãi và miễn trừ ngoại giao trong Tiếng anh là “Diplomatic privileges and immunities” là những quyền ưu đãi và miễn trừ đặc biệt mà nước tiếp nhận, phù

hợp với luật quốc tế, dành cho cơ quan đại diện ngoại giao và thành viên của cơ quannày, nhằm tạo điều kiện thuận lợi để cơ quan đại diện ngoại giao và thành viên của nóthực hiện có hiệu quả chức năng ngoại giao của mình [3]

1.2 Phân loại

* Theo đối tượng áp dụng:

- Quyền ưu đãi và miễn trừ cho cơ quan đại diện ngoại giao

- Quyền ưu đãi và miễn trừ của viên chức ngoại giao

- Quyền ưu đãi và miễn trừ của nhân viên hành chính - kỹ thuật và nhân viênphục vụ

* Theo đối tượng điều chỉnh:

- Quyền đối với trụ sở và tài liệu

- Quyền đối với việc thực thi chức năng

- Các quyền ưu đãi và miễn trừ cá nhân

1.3 Hiệu lực của quyền ưu đãi và miễn trừ ngoại giao

Thời điểm phát sinh và kết thúc quyền ưu đãi và miễn trừ ngoạigiao được quy định tại Điều 39, Điều 43 Công ước Viên năm 1961 vềquan hệ ngoại giao [9]

Theo đó, về cơ bản, người được hưởng quyền ưu đãi và miễntrừ ngoại giao có được các quyền đó ngay từ khi vào lãnh thổ nướctiếp nhận để nhận chức hoặc từ khi bộ ngoại giao (hoặc bộ phận nàođó) của nước tiếp nhận được thông báo bổ nhiệm của nước cử đếnnếu người đó đã có mặt ở lãnh thổ nước tiếp nhận và kết thúc khichức năng của một người được hưởng các quyền chấm dứt, hoặc vàolúc người đó xuất cảnh khỏi nước tiếp nhận, hoặc vào lúc kết thúcmột thời hạn hợp lí dành cho người này vì mục đích xuất cảnh, ngay

cả khi có xung đột vũ trang Tuy nhiên, quyền miễn trừ vẫn tiếp tục

3

tồn tại đối với những hành vi thi hành chức năng của người này với tưcách là thành viên của cơ quan đại diện ngoại giao.

Quyền ưu đãi và miễn trừ ngoại giao cũng được các nước thứ

ba tôn trọng thực hiện các quyền nhất định theo Điều 40 Công ướcViên năm 1961 Cụ thể:

- Nếu thành viên cơ quan đại diện ngoại giao và thành viên giađình họ đi qua hoặc đang ở trên lãnh thổ một nước thứ ba mà nướcnày đã cấp thị thực cho người đó, trong trường hợp cần phải có thịthực, để đi nhận chức hoặc để trở lại nhiệm sở của họ, hoặc để vềnước hoặc trong những điều kiện tương tự thì nước thứ ba cho người

đó hưởng quyền bất khả xâm phạm và mọi quyền miễn trừ cần thiếtkhác của họ đi qua hoặc trở về

- Nước thứ ba phải dành cho thư tín và các truyền thông chínhthức khác khi quá cảnh, kể cả các điện tín bằng mật mã hoặc sốhiệu, quyền tự do và sự bảo hộ như ở nước tiếp nhận Nước thứ baphải dành cho giao thông viên ngoại giao đã được cấp thị thực hộchiếu, trong trường hợp cần phải có thị thực, và cho túi ngoại giaokhi quá cảnh quyền bất khả xâm phạm và sự bảo hộ như nước tiếpnhận dành cho giao thông viên ngoại giao và túi ngoại giao đó khi ởtrên lãnh thổ nước thứ ba vì lý do bất khả kháng

Ngoài ra, Điều 41, 42 Công ước Viên năm 1961 có quy định vềcác nghĩa vụ được xem như là giới hạn của quyền ưu đãi và miễn trừngoại giao này Cụ thể:

- Không làm phương hại đến các quyền ưu đãi và miễn trừcủa mình, tất cả những người hưởng các quyền đó có nghĩa vụ lớntrong luật lệ của nước tiếp nhận Họ cũng có nghĩa vụ không đượccan thiệp vào công việc nội bộ của nước tiếp nhận

- Mọi công việc chính thức với nước tiếp nhận do nước cử đigiao cho cơ quan đại diện đều phải được tiến hành với Bộ Ngoại giaonước tiếp nhận hoặc thông qua Bộ Ngoại giao hay một Bộ nào khác

đã được thoả thuận

4

- Trụ sở của cơ quan đại diện không được đem sử dụng mộtcách không phù hợp với các chức năng của cơ quan đại diện đã đượcnêu trong Công ước này hoặc trong những quy phạm khác của côngpháp quốc tế, hoặc trong những hiệp định riêng hiện hành giữa nước

cử đi và nước tiếp nhận

- Viên chức ngoại giao không được tiến hành ở nước tiếp nhậnmột hoạt động nghề nghiệp hoặc thương mại nào nhằm mục đíchkiếm lợi riêng

1.4 Nguyên tắc chung

1.4.1 Nguyên tắc bình đẳng, không phân biệt đối xử

Quan hệ giữa các quốc gia về ngoại giao và lãnh sự là bình đẳng trên cơ sởchủ quyền Sự bình đẳng này không cho phép có bất kỳ sự phân biệt đối xử nàogiữa các nước có chế độ chính trị - xã hội và vị trí địa lí, kinh tế, chính trị khácnhau Đối xử trọng thị và bình đẳng là đặc thù của loại hình quan hệ hợp tác vềngoại giao và lãnh sự

1.4.2 Nguyên tắc thỏa thuận

Thỏa thuận là nguyên tắc được áp dụng triệt để nhất trong quan hệ ngoại giao

và lãnh sự Các hoạt động thiết lập quan hệ ngoại giao, quan hệ lãnh sự và cơ quan đạidiện ngoại giao, cơ quan lãnh sự, bổ nhiệm người đứng đầu các cơ quan này giữanước cử đại diện (hoặc cử lãnh sự) và nước nhận đại điện (hoặc tiếp nhận lãnh sự) đềuphải thông qua quá trình trao đổi, thỏa thuận để đi đến quyết định cuối cùng Có thểcoi nguyên tắc này là “chìa khóa” để mở ra quan hệ đối ngoại và thiết lập cơ quanquan hệ đối ngoại của nhà nước ở nước ngoài

1.4.3 Nguyên tắc tôn trọng quyền ưu đãi và miễn trừ của cơ quan đại diện

Xuất phát từ nguyên tắc tôn trọng quyền miễn trừ của quốc gia, trong quan hệngoại giao và lãnh sự, nước nhận đại diện và tiếp nhận lãnh sự phải tôn trọng quyền

ưu đãi và miễn trừ của cơ quan đại diện ngoại giao và cơ quan lãnh sự Các quyền ưuđãi và miễn trừ này xuất phát từ chủ quyền quốc gia, được pháp luật quốc tế ghi nhận

và bảo đảm thực hiện Quốc gia sở tại phải đối xử trọng thị với viên chức ngoại giao

và viên chức lãnh sự, thực hiện đầy đủ nghĩa vụ của mình theo quy định của phápluật quốc tế để cơ quan đại diện ngoại giao và cơ quan lãnh sự được hưởng đầy đủquyền ưu đãi và miễn trừ trong khi thực hiện chức năng mà nhà nước trao cho

5

1.4.4 Nguyên tắc tôn trọng pháp luật và phong tục tập quán của nước tiếp nhận trong các hoạt động ngoại giao và lãnh sự

Hoạt động của các cơ quan và thành viên của cơ quan quan hệ đối ngoại củanhà nước ở nước ngoài phải luôn phù hợp với luật quốc tế, với pháp luật nước mình

và tôn trọng pháp luật cũng như phong tục tập quán của nước tiếp nhận Tôn trọngpháp luật của nước sở tại là hành vi biểu hiện sự tôn trọng chủ quyền quốc giatrong quan hệ quốc tế đồng thời là việc làm để xây dựng và thắt chặt thêm quan hệhữu hảo giữa các quốc gia

1.4.5 Nguyên tắc có đi có lại

Có đi có lại là nguyên tắc mang tính tập quán và truyền thống trong quan hệngoại giao và lãnh sự Nguyên tắc bình đẳng là nền tảng để xây dựng các quan hệngoại giao và lãnh sự trên cơ sở có đi có lại Biểu hiện thực tế của nguyên tắc có đi

có lại trong quan hệ giữa các quốc gia là việc cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quanlãnh sự của các quốc gia được hưởng chế độ pháp lí và đối xử như nhau, không chophép một bên đòi hỏi cơ quan và thành viên của cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quanlãnh sự của mình được hưởng quyền ưu đãi và miễn trừ nhiều hơn những gì mà mình

đã, đang và sẽ dành cho bên kia

Nguyên tắc có đi có lại cũng có nghĩa là các quốc gia có thể áp dụng biện pháptrả đũa trong trường hợp nước nhận đại diện có hành vi xử sự làm ảnh hưởng đếndanh dự, uy tín hoặc làm thiệt hại đến lợi ích của nước cử đại diện

6

Chương 2 NỘI DUNG QUYỀN ƯU ĐÃI VÀ MIỄN TRỪ DÀNH CHO VIÊN CHỨC

NGOẠI GIAO 2.1 Khái niệm

- Viên chức ngoại giao gồm những người có hàm hoặc chức vụ ngoại giao(những người có thân phận ngoại giao) thực hiện chức năng ngoại giao, bao gồm: đại

sứ đặc mệnh toàn quyền; công sứ đặc mệnh toàn quyền; đại biện; tham tán công sứ;tham tán khác (tham tán chính trị, tham tán kinh tế - thương mại, tham tán văn hóa );

bí thư thứ nhất, thứ hai, thứ ba; các tùy viên: tùy viên quân sự (hải quân, không quân);

và các tùy viên khác (tùy viên hành chính - quản trị, tùy viên báo chí, tùy viên văn hóa

- giáo dục, tùy viên cảnh sát ) [8]

Về nguyên tắc, viên chức ngoại giao phải là công dân của nước cử đại diện.Công dân của nước nhận đại diện hoặc nước thứ ba cũng có thể nhận chức vụ nàynhưng bắt buộc phải có sự đồng ý của nước nhận đại diện

- Quyền ưu đãi và miễn trừ dành cho viên chức ngoại giao được quy định từđiều 29 đến điều 35 Công ước viên về quan hệ ngoại giao 1961; từ điều 9 đến điều 16Pháp lệnh về quyền ưu đãi và miễn trừ dành cho cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quanlãnh sự và đại diện của các tổ chức quốc tế tại Việt Nam 1993 [3] Theo đó, viên chứcngoại giao được hưởng những quyền ưu đãi, miễn trừ sau:

+ Quyền bất khả xâm phạm về thân thể;

+ Quyền miễn trừ hình sự, dân sự, hành chính;

+ Quyền bất khả xâm phạm về nhà ở, tài liệu, thư tín và phương tiện đi lại;+ Quyền miễn trừ thuế, ưu đãi về hải quan;

+ Các quyền ưu đãi, miễn trừ khác

2.2 Các quyền ưu đãi và miễn trừ dành cho viên chức ngoại giao

2.2.1 Quyền bất khả xâm phạm về thân thể

thức nào Nước nhận đại diện phải đối xử với sự kính trọng thích đáng và có nhữngbiện pháp hợp lý tránh xúc phạm đến thân thể, tự do và phẩm cách của họ”[2]Với ưu thế này viên chức ngoại giao hoàn toàn yên tâm được luật pháp bảo vệ

về tính mạng, sức khoẻ, danh dự và nhân phẩm; kể cả trường hợp viên chức ngoại giaophạm tội đặc biệt nghiêm trọng thì việc giải quyết đối với họ vẫn phải thực hiện bằngcon đường ngoại giao

Như vậy, quyền bất khả xâm phạm về thân thể đối với viên chức ngoại giao làtuyệt đối, không phụ thuộc mức độ nghiêm trọng của hành vi phạm tội có liên quan.Đồng thời, nước nhận đại diện phải có nghĩa vụ triển khai tất cả các biện pháp để đảmbảo sự an toàn về sức khỏe, tính mạng, tài sản, uy tín, danh dự của viên chức ngoạigiao

2.2.2 Quyền miễn trừ xét xử về hình sự, dân sự và xử lý hành chính của nước sở tại

* Cơ sở pháp lý

Quyền miễn trừ xét xử về hình sự, dân sự và xử lý hành chính của nước sở tạiđược quy định rõ tại điều 31 Công ước viên 1961 [3]

* Nội dung

Theo quy định tại điều 31 Công ước viên 1961:

“1 Viên chức ngoại giao được hưởng quyền bất khả xâm phạm về tài phánhình sự của nước nhận đại diện Viên chức ngoại giao cũng được hưởng quyền bấtkhả xâm phạm về tài phán dân sự và hành chính trừ trường hợp:

a) Vụ kiện về bất động sản tư ở trên lãnh thổ của nước nhận đại diện (trừ phiviên chức ngoại giao có bất động sản do nhân danh nước cử đại diện và để phục vụcho cơ quan đại diện ngoại giao)

b) Vụ kiện về thừa kế trong đó viên chức ngoại giao là người chấp hành dichúc, người quản lý, người thừa kế hoặc người hưởng gia tài theo di chúc, với tư cách

cá nhân chứ không phải nhân danh nước cử đại diện

c) Vụ kiện về bất kỳ một nghề tự do hoặc hoạt động thương mại gì, của viên chứcngoại giao làm ngoài chức vụ chính thức của mình ở nước nhận đại diện

2 Viên chức ngoại giao không bắt buộc phải ra làm chứng

3 Không được có một biện pháp thi hành nào đối với viên chức hoặc nhân viênngoại giao, trừ các trường hợp ghi ở các điểm a), b), c) thuộc khoản 1 của Điều này,

9

miễn là việc thi hành đó có thể thực hiện được mà không phải vi phạm đến quyền bấtkhả xâm phạm về thân thể, về nhà ở của viên chức ngoại giao.

4 Quyền miễn trừ về tài phán của một nhân viên ngoại giao tại nước nhậnđại diện không thể miễn cho người đó khoản quyền tài phán của nước cử đại diện ”[2]

Như vậy, viên chức ngoại giao được hưởng quyền miễn trừ xét xử về hình sự làtuyệt đối Nghĩa là nếu viên chức ngoại giao thực hiện hành vi phạm tội tại nước nhậnđại diện thì họ không bị bắt, bị truy tố, tạm giam, không bị đưa ra xét xử trước tòa áncủa nước nhận đại diện dưới bất kỳ hình thức nào cho dù phạm bất cứ tội gì

Đối với quyền miễn trừ xét xử về dân sự, hành chính chỉ mang tính chất tươngđối Cụ thể viên chức ngoại giao nếu rơi vào những trường hợp trên thì sẽ không đượchưởng quyền miễn trừ, nghĩa là nếu có tranh chấp xảy ra thì viên chức ngoại giao vẫnphải tham gia vụ kiện bình thường

2.2.3 Quyền bất khả xâm phạm về nơi ở, tài sản, tài liệu, thư tín và phương tiện đi lại

* Cơ sở pháp lý

- Khoản 1 Điều 30 Công ước viên 1961; Khoản 3 Điều 31 Công ước viên 1961 [3]

* Nội dung

- Nơi ở của viên chức ngoại giao (bao gồm: nhà riêng, căn hộ trong khu chung

cư, phòng khách sạn…) được quyền bất khả xâm phạm và được bảo vệ như trụ sở của

cơ quan đại diện ngoại giao, tức là được hưởng quyền bất khả xâm phạm

Theo khoản 1 điều 30 Công ước viên 1961 quy định: “Nhà riêng của viên chứcngoại giao cũng được hưởng quyền bất khả xâm phạm và được bảo vệ như trụ sở của

cơ quan đại diện” [2] Trên cơ sở đó, mọi trường hợp xâm phạm đến nhà ở của viênchức ngoại giao khi có sự đồng ý của họ đều bị coi là vi phạm pháp luật quốc tế Các nhà chức trách cũng như mọi người đều không tự tiện xâm nhập vào nhà ởcủa viên chức ngoại giao, kể cả các trường hợp cấp bách có hỏa hoạn hay bất cứ mộtthiên tai nào khác

Nước nhận đại diện có nghĩa vụ thi hành mọi biện pháp thích đáng bảo vệ sự an toàncho nhà ở của viên chức ngoại giao không bị đột nhập, tịch thu, khám xét…

- Đối với tài sản:

10

Trừ những loại như bất động sản tư nhân, tài sản thừa kế, tài sản phục vụ chohoạt động thương mại ngoài phạm vi chức năng chính thức của viên chức ngoại giaothì tài sản khác của viên chức ngoại giao được hưởng quyền bất khả xâm phạm như tàisản trong cơ quan đại diện.

Theo quy định tại khoản 3 điều 31 Công ước viên 1961, những tài liệu, thưtín và phương tiện đi lại của viên chức ngoại giao cũng được hưởng quyền bất khảxâm phạm như đối với tài sản, thư tín và phương tiện đi lại của cơ quan đại diệnngoại giao; chúng không thể bị khám xét, tịch thu, kê biên trong mọi trường hợp

2.2.4 Quyền miễn thuế, ưu đãi hải quan

- Thuế gian thu là thuế thông thường vẫn được tính gôpk vào giá hàng hóa hoặccông dịch vụ (thuế đánh qua các hình thức trung gian như thuế VAT, thuế tiêu thụ đặcbiệt …);

- Thuế và lệ phí đối với bất động sản tư nhân nhằm trên lãnh thổ Nước tiếpnhận, nếu viên chức ngoại giao không sở hữu bất động sản đó trên danh nghĩa Nước

cử đi để phục vụ cho cơ quan đại diện

- Thuế và lệ phí thừa kế do Nước tiếp nhận thu, trừ những quy định nêu ở đoạn

4 điều 39

- Thuế và lệ phí đánh vào các khoản thu nhập tư nhân có nguồn gốc ở Nướctiếp nhận và thuế đánh vào vốn đầu tư các cơ sở thương mại đóng tại Nước tiếpnhân

- Thuế và lệ phí thu về việc trả công các dịch vụ cụ thể;

- Các lệ phí trước bạ, chứng thư, toàn án, cầm cố và cước tem về bất động sản,trừ các quy định nêu ở Điều 23

11

Như vậy, Viên chức ngoại giao được hưởng quyền miễn thuế liên quan đến cáchoạt động chính thức, còn đối với các hàng hóa, dịch vụ không liên quan đến chứcnăng ngoại giao thì không được miễn.

Theo quy định tại điều 36 Công ước viên, điều 16 Pháp lệnh năm 1993, nướctiếp nhận cho phép nhập khẩu và miễn thuế quan, các loại thuế và các khoản thu khác

có liên quan, trừ các khoản thu về lưu kho, vận chuyển và các dịch vụ tương tự, đốivới các đồ vật dùng riêng cho viên chức ngoại giao, kể cả những đồ vật dụng vào việc

bố trí nơi ở

Hành lý cá nhân của viên chức ngoại giao được miễn khám xét, trừ trường hợp

có những lý do xác định để cho rằng hành lý đó chứa đựng những đồ vật không thuộcloại được hưởng sự ưu đãi nêu ở Đoạn 1 Điều này hay thuộc loại mà luật pháp Nướctiếp nhận cấm nhập khẩu hay xuất khẩu hay phải tuân theo chế độ kiểm dịch của Nướctiếp nhân Trong trường hợp đó, việc khám xét chỉ được tiến hành trước mặt viên chứcngoại giao hoặc người được ủy quyền đại diện cho họ

2.2.5 Các quyền ưu đãi và miễn trừ khác

* Quyền tự do đi lại

- Cơ sở pháp lý: Điều 26 Công ước viên 1961 [3]

do đi lại trên lãnh thổ nước tiếp nhận, trừ những khu vực quy định cấm vì lý do anninh quốc gia hoặc khu vực hạn chế chung

* Quyền miễn trách nhiệm pháp lý với việc làm chứng

- Cơ sở pháp lý: khoản 2 điều 31 Công ước viên 1961