Bài tập nhóm môn luật thương mại 1

Đối với tài sản của Minh.- Căn cứ theo khoản 18 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2020, “Góp vốn là việc góptài sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty, bao gồm góp vốn để thành lập công tyhoặc

BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

BÀI TẬP NHÓM MÔN: LUẬT THƯƠNG MẠI 1

BIÊN BẢN XÁC ĐỊNH MỨC ĐỘ THAM GIA

VÀ KẾT QUẢ THAM GIA LÀM BÀI TẬP NHÓM

Ngày: 20/3/2022 Điạ điểm: Trường Đại học Luật Hà Nội.

Nhóm: 1 Lớp: N10 - TL2

Tổng số sinh viên của nhóm: 11

+ Có mặt: 11 + Vắng mặt: 0

Tên môn học: Luật Thương mại 1.

Đề tài: Đề bài số 6.

- Xác định mục tiêu cần đạt được;

- Xác định đúng yêu cầu của đề bài;

- Dựa theo đúng các căn cứ pháp lý hiện hành;

Xác định mức độ tham gia và kết quả tham gia của từng sinh viên trong việc thực hiện bài tập nhóm cụ thể như sau:

kí tên

Đánh giá của GV

2 45200

7 45200

Hà Nội, ngày 20 tháng 3 năm 2022.

- Kết quả bài viết:

+ Giáo viên chấm 1:……… NHÓM TRƯỞNG

Hiếu

Lê Văn Hiếu

+ Giáo viên chấm 2:………

- Kết quả thuyết trình:

+ Giáo viên chấm TT:………….

- Điểm kết luận cuối cùng:……

MỤC LỤC

1 Các nhà đầu tư góp vốn bằng những loại tài sản trên có hợp pháp không? 1

1.1 Đối với tài sản của Minh 1

1.2 Đối với tài sản của Nhật 1

1.3 Đối với tài sản của Hoàng 2

1.4 Đối với tài sản của Nam 4

2 Cho biết ý kiến của anh/chị về việc định giá tài sản góp vốn của các nhà đầu tư và đề nghị của anh Minh? 4

3 Hết thời hạn góp vốn, Nam chỉ góp được số đô la Mỹ tương đương 300 triệu đồng (1/2 số vốn như đã cam kết) Trường hợp này sẽ xử lý như thế nào? 6

Câu 4 Hoàng có khoản nợ 1 tỷ đồng với ông Trung, đến hạn thanh toán nhưng không có khả năng, Hoàng quyết định dùng một phần vốn góp của mình để trả nợ Hỏi: Hoàng có thể thực hiện được dự định của mình không? 7

Cách 1 7

Cách 2 8

5 Sau một thời gian kinh doanh, Hội đồng thành viên ra nghị quyết thay đổi một số quyền và nghĩa vụ của thành viên được quy định trong Điều lệ công ty Nam không đồng ý với sự thay đổi đó và quyết định ra khỏi công ty Hãy tư vấn các cách thức để Nam có thể thực hiện được dự định của mình 8

Cách 1 8

Cách 2 9

Cách 3 10

Cách 4 11

6 Sau một thời gian kinh doanh, công ty hoạt động không như hiệu quả mong đợi, các thành viên đều muốn rút vốn ra khỏi công ty, chỉ có Hoàng là muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh Hãy tư vấn các cách thức để Hoàng thực hiện được dự định của mình? 11

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 14

ĐỀ BÀI N6 (Tác giả: Ths Lê Ngọc Anh)

Minh, Nhật, Hoàng, Nam cùng nhau thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn sản xuất đồ gỗ xây dựng Họ dự định góp vốn như sau:

- Minh cam kết góp 800 triệu đồng bằng tiền mặt Tuy nhiên, do gặp khó khăn về

tài chính, đến thời hạn góp vốn Minh không thể góp vốn bằng tiền mặt như cam kết nên đề nghị góp vốn bằng chiếc xe ô tô Hyundai mà mình đang sử dụng có giá trị tương đương với số vốn đã cam kết

- Nhật góp vốn bằng giấy nhận nợ của Công ty cổ phần Minh Anh với Nhật, giá trị khoản nợ theo giấy nhận nợ là 500 triệu đồng; định giá phần vốn góp của Nhật là

400 triệu đồng

- Hoàng góp nhà và quyền sử dụng 40m2 đất tại phố Lê Trọng Tấn, Hà Nội; định giá nhà và quyền sử dụng đất của Hoàng là 5 tỷ đồng mặc dù giá thị trường chỉ khoảng 4 tỷ đồng

- Nam góp bằng đô la Mỹ tương đương 600 triệu đồng

Câu hỏi:

1 Các nhà đầu tư góp vốn bằng những loại tài sản trên có hợp pháp không?

2 Cho biết ý kiến của anh/chị về việc định giá tài sản góp vốn của các nhà đầu tư

và đề nghị của anh Minh?

3 Hết thời hạn góp vốn, Nam chỉ góp được số đô la Mỹ tương đương 300 triệu đồng (1/2 số vốn như đã cam kết) Trường hợp này sẽ xử lý như thế nào?

4 Hoàng có khoản nợ 1 tỷ đồng với ông Trung, đến hạn thanh toán nhưng không

có khả năng, Hoàng quyết định dùng một phần vốn góp của mình để trả nợ Hỏi: Hoàng có thể thực hiện được dự định của mình không?

5 Sau một thời gian kinh doanh, Hội đồng thành viên ra nghị quyết thay đổi một

số quyền và nghĩa vụ của thành viên được quy định trong Điều lệ công ty Nam không đồng ý với sự thay đổi đó và quyết định ra khỏi công ty Hãy tư vấn các cách thức để Nam có thể thực hiện được dự định của mình?

6 Sau một thời gian kinh doanh, công ty hoạt động không như hiệu quả mong đợi, các thành viên đều muốn rút vốn ra khỏi công ty, chỉ có Hoàng là muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh Hãy tư vấn các cách thức để Hoàng thực hiện được dự định của mình?

BÀI LÀM

1 Các nhà đầu tư góp vốn bằng những loại tài sản trên có hợp pháp không?

1.1 Đối với tài sản của Minh.

- Căn cứ theo khoản 18 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2020, “Góp vốn là việc góp

tài sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty, bao gồm góp vốn để thành lập công ty hoặc góp thêm vốn điều lệ của công ty đã được thành lập.”

- Đầu tiên khi xem xét tài sản góp vốn của Minh có hợp pháp không ta xét xem Minh có đủ điều kiện thành lập và góp vốn theo quy định tại khoản 2 và 3 của Điều 17 Luật doanh nghiệp hay không Giả dụ trường hợp của Minh đủ điều kiện, không thuộc các trường hợp bị cấm tại khoản 2 và 3 Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020

- Căn cứ theo Điều 34 Luật doanh nghiệp 2020 quy định về tài sản góp vốn, theo đó:

“ 1 Tài sản góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền

sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.

2 Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp hoặc có quyền sử dụng hợp pháp đối với tài sản quy định tại khoản 1 Điều này mới có quyền sử dụng tài sản đó để góp vốn theo quy định của pháp luật.”

Căn cứ vào Điều luật này ta xét thấy ô tô Hyundai là tài sản phải đăng ký chủ sở hữu và có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam, anh Minh là chủ sở hữu hợp pháp của tài sản này, do đó anh Minh hoàn toàn có thể sử dụng ô tô Hyundai của mình làm tài sản hợp pháp để góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn sản xuất đồ gỗ xây dựng

1.2 Đối với tài sản của Nhật.

Căn cứ vào Điều 105 BLDS năm 2015:

”1 Tài sản là vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản.

2 Tài sản bao gồm bất động sản và động sản Bất động sản và động sản có thể

là tài sản hiện có và tài sản hình thành trong tương lai.”

Căn cứ khoản 18 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2020: “18 Góp vốn là việc góp tài

sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty, bao gồm góp vốn để thành lập công ty hoặc góp thêm vốn điều lệ của công ty đã được thành lập”.

Theo đó, giấy nhận nợ là một văn bản ghi nhận một quyền tài sản, hay nói cách khác giấy nhận nợ cũng là một loại tài sản

Từ đó theo Điều 34 Luật doanh nghiệp 2020:

1 Tài sản góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền

sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.

2 Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp hoặc có quyền sử dụng hợp pháp đối với tài sản quy định tại khoản 1 Điều này mới có quyền sử dụng tài sản đó

để góp vốn theo quy định của pháp luật.

Vậy nên, giấy nhận nợ có thể sử dụng để góp vốn và chỉ có chủ sở hữu của giấy nhận nợ mới có quyền sử dụng giấy nhận nợ để góp vốn Việc góp vốn bằng giấy nhận nợ của Nhật là hợp pháp

1.3 Đối với tài sản của Hoàng.

Theo điều 18 Luật doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Góp vốn là việc góp tài

sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty, bao gồm góp vốn để thành lập công ty hoặc góp thêm vốn điều lệ của công ty đã được thành lập”.

Điều 34 Luật doanh nghiệp năm 2020 về tài sản góp vốn được quy định như sau:

1 Tài sản góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.

2 Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp hoặc có quyền sử dụng hợp pháp đối với tài sản quy định tại khoản 1 Điều này mới có quyền sử dụng tài sản đó để góp vốn theo quy định của pháp luật.

Trên thực tế, những tài sản đem góp vốn phải là những tài sản có thể xác định được giá trị và có thể giao dịch được trên thị trường Việc góp vốn thành lập công ty được tiến hành trên cơ sở tự nguyện Do đó, việc định giá tài sản cũng được thực hiện theo nguyên tắc các thành viên tự quyết định Các thành viên có quyền định giá tài sản góp vốn theo nguyên tắc nhất trí, cần phải hiểu rõ ý nghĩa của việc định giá tài sản góp vốn là nhằm xác định giá trị của tài sản Do đó việc xác định theo đúng giá trị của nó thì sẽ tránh được trường hợp "ăn gian" vì việc định giá tài sản phải được thực hiện theo nguyên tắc đúng với giá trị của nó tại thời điểm kết thúc định giá

Ngoài ra, dựa vào khoản 2 Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định về định giá

tài sản: “Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ

đông sáng lập định giá theo nguyên tắc đồng thuận hoặc do một tổ chức thẩm định giá định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được trên 50% số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận.

Trường hợp tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế của tài sản đó tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế.”

Như vậy trong trường hợp trên, căn cứ vào Điều 34 Luật Doanh nghiệp

2020, anh Hoàng góp nhà và quyền sử dụng 40m2 đất tại phố Lê Trọng Tấn, Hà Nội là đúng với quy định của pháp luật Bởi anh Hoàng có quyền sử dụng đất hợp pháp đối với tài sản mà anh dùng để góp vốn và quyền sử dụng đất là tài sản góp vốn được pháp luật cho phép Nhà và quyền sử dụng đất của Hoàng được định giá là 5 tỷ đồng mặc dù giá thị trường chỉ khoảng 4 tỷ đồng, ở đây mức định giá tài sản cao hơn so với

giá trị thực tế của tài sản góp vốn chênh lệch lên tới 1 tỷ đồng tại thời điểm góp vốn.

Vì vậy, các thành viên sáng lập phải góp vốn thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế tài sản góp vốn của anh Hoàng tại thời điểm kết thúc định giá và phải chịu trách nhiệm nếu có thiệt hại xảy ra

1.4 Đối với tài sản của Nam.

Anh Nam góp bằng đô la Mỹ tương đương 600 triệu đồng, đô la Mỹ được coi là ngoại tệ tự do chuyển đổi Ngoại tệ là đồng tiền của quốc gia, vùng lãnh thổ khác hoặc đồng tiền chung châu Âu và đồng tiền chung khác được sử dụng trong thanh toán

quốc tế và khu vực (khoản 1 Điều 2 Thông tư 07/2012/TT-NHNN) Ngoại tệ là những

đồng tiền được sử dụng rộng rãi trong giao dịch quốc tế, có giá trị quy đổi cao và ít chịu ảnh hưởng của tỷ giá đồng tiền khác Trong đó ngoại tệ mạnh thông dụng nhất thế giới được thừa nhận trong thời gian dài là USD (Đô la Mỹ) Ngoài ra, đô la Mỹ được coi là tiền tệ tự do chuyển đổi toàn bộ, có thể chuyển đổi ra bất cứ loại tiền quốc gia nào mà không cần phải thỏa mãn bất cứ điều kiện nào Vì vậy anh Nam góp vốn bằng đô la Mỹ được coi là phù hợp với quy định của khoản 1 Điều 34 Luật Doanh nghiệp năm 2020

2 Cho biết ý kiến của anh/chị về việc định giá tài sản góp vốn của các nhà đầu

tư và đề nghị của anh Minh?

Góp vốn vào công ty là việc cá nhân, pháp nhân chuyển quyền sở hữu tài sản hoặc các quyền khác liên quan đến tài sản cho công ty để trở thành (đồng) chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ vốn góp Xác định giá trị tài sản góp vốn được đặt ra không phải đối với các loại tài sản như: Tiền, ngoại tệ chuyển đổi tự do, vàng Việc xác định giá trị tài sản góp vốn có vai trò quan trọng vì nó liên quan đến lợi ích của các bên Dựa vào vai trò quan trọng của nó, sau đây chúng tôi có một vài nhận xét về tình huống cụ thể nêu trên và việc đề nghị của anh Minh

Ta có thể thấy đối với tình huống nêu trên thì chỉ có hai trường hợp đã được định giá và theo ý kiến chúng tôi thì nó hoàn toàn phù hợp, đó là:

- Trường hợp giấy chứng nhận nợ của công ty cổ phần Minh Anh với Nhật, giá trị khoản nợ theo giấy nợ là 500 triệu đồng và được định giá phần vốn góp của Nhật là

400 triệu đồng Như vậy đối với tài sản của Nhật cụ thể là giấy chứng nhận nợ đã được định giá thấp hơn so với giá trị thực tế của nó Với việc định giá như vậy là hoàn toàn phù hợp, bởi về bản chất thành viên công ty cổ phần chịu trách nhiệm hữu hạn đối với phần góp vốn vào công ty, do đó vấn đề rủi ro được ra khá lớn đối với chủ nợ của công ty

- Đối với trường hợp Hoàng góp quyền sử dụng đất vào công ty và được định giá cao hơn so với giá trị thực tế của nó Trong trường trường hợp này vẫn ẩn chứa nhiều rủi ro Có nhiều lý do để những người định giá, định giá giá trị tài sản góp vốn cao hơn với giá trị thực tế của nó và cũng không ngoại trừ những lý do chủ quan tiêu cực, như: gia tăng chi phí khấu hao cho tài sản để giảm thuế thu nhập doanh nghiệp phải nộp, làm ảo tổng số vốn góp cho chủ sở hữu nhằm giả tạo năng lực tài chính cho công

ty, Tuy nhiên, thì Khoản 2 Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Trường hợp

tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế của tài sản đó tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế” Để một tài sản được định giá cao

hơn so với giá trị thực tế thì phải có trên 50% thành viên sáng lập chấp thuận, điều luật này đã ràng buộc về trách nhiệm của các thành viên đối với số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực Do đó, các thành viên sáng lập phải chịu trách nhiệm liên đới về số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản

- Việc Minh đề nghị góp vốn bằng loại tài sản khác với tài sản đã cam kết chỉ được chấp nhận khi được sự tán thành của hơn 50% thành viên còn lại quy định tại Khoản 2 Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020, do đó việc Minh đưa ra lời đề nghị của mình sẽ xảy ra hai trường hợp, đó là: Trên 50% thành viên còn lại đồng ý và dưới 50%

thành viên còn lại đồng ý Nếu Trên 50% thành viên đồng ý thì Minh sẽ trở thành thành viên của công ty và nếu dưới 50% đồng ý thì Minh sẽ thuộc vào trường hợp được quy định tại Điểm a Khoản 3 Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020 và đồng nghĩa với việc Minh không có tư cách thành viên đối với công ty

3 Hết thời hạn góp vốn, Nam chỉ góp được số đô la Mỹ tương đương 300 triệu đồng (1/2 số vốn như đã cam kết) Trường hợp này sẽ xử lý như thế nào?

Theo đề bài, Minh, Nhật, Hoàng, Nam cùng nhau thành lập công ty TNHH, Nam cam kết góp bằng đô la Mỹ tương đương 600 triệu đồng Hết thời hạn góp vốn, Nam chỉ góp được số đô la Mỹ tương đương 300 triệu đồng (1/2 số vốn như đã cam kết) Trong trường hợp này sẽ xử lý như sau:

- Thứ nhất, Theo luật doanh nghiệp 2020 thì thành viên cam kết góp vốn trong

thời hạn 90 ngày kể từ ngày công ty được cấp GCNĐKDN (không kể thời gian vận chuyển, nhập khẩu tài sản vốn góp, thực hiện thủ tục hành chính để chuyển quyền sở hữu tài sản) Trong thời hạn này, thành viên phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn cam kết góp.[0] Tuy nhiên sau thời hạn quy định tại khoản 2 Điều điều 47 mà Nam vẫn chưa góp đủ phần vốn góp đã cam kết thì được xử lý như sau: Căn cứ điểm b

khoản 3 điều 47 “Thành viên chưa góp đủ phần vốn góp đã cam kết có các quyền

tương ứng với phần vốn góp đã góp” Như vậy, Nam vẫn được ghi nhận các quyền và

nghĩa vụ tương ứng với phần vốn đã góp là 300 triệu

- Thứ hai, Căn cứ điểm c khoản 3 điều 47 thì phần vốn chưa góp của Nam được

chào bán theo nghị quyết, quyết định của Hội đồng thành viên

- Thứ ba, Căn cứ khoản 4 điều 47 Công ty cần đăng ký điều chỉnh giảm vốn điều

lệ, thay đổi tỷ lệ phần vốn góp của thành viên trong công ty nếu không thể chào bán được phần vốn góp của Nam trong vòng 30 ngày kể từ ngày cuối cùng phải góp đủ phần vốn Nam vẫn phải chịu trách nhiệm tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp đã cam

Xem khoản 2 điều 47 Luật doanh nghiệp năm 2020.