Bình luận các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp

Trang 1 BỘ TƯ PHÁPTRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘIBÀI TẬP LỚN HỌC KÌMơn: Luật Thương mại IĐỀ BÀI SỐ 04Bình luận các quy định của pháp luật vềgiải thể doanh nghiệp Họ tên: Lưu Quang Lập MSSV:

BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ

Môn: Luật Thương mại I

ĐỀ BÀI SỐ 04

Bình luận các quy định của pháp luật về

giải thể doanh nghiệp

Họ tên: Lưu Quang Lập

MSSV: 432504

Nhóm: 01

Lớp: N02-TL1

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 3

NỘI DUNG 3

I, MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 3

1, Khái niệm giải thể doanh nghiệp 3

2, Pháp luật về giải thể doanh nghiệp 4

II, PHÂN TÍCH& BÌNH LUẬN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 4

1, Các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể doanh nghiệp 5

2, Cơ quan có thẩm quyền trong thực hiện giải thể doanh nghiệp 7

3, Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp 7

4, Bảo đảm quyền và lợi ích của các chủ thể có liên quan 13

III, THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 15

1, Thực trạng giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam 15

2, Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay 16

KẾT LUẬN 17

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 18

MỞ ĐẦU

Cổ nhân có câu “thương trường như chiến trường” hàm ý nói về sự cạnh tranh khốc liệt trong nền kinh tế Hiện nay mỗi năm tại Việt Nam có rất nhiều doanh nghiệp mới thực hiện đăng ký kinh doanh, tuy vậy cũng có rất nhiều doanh nghiệp phải rút khỏi thị trường bởi nhiều lý do khác nhau Trong số doanh nghiệp phải rút khỏi thị trường đó, có một phần không nhỏ doanh nghiệp đã bị giải thể bởi lý do tự nguyện hay bắt buộc Bởi việc giải thể doanh nghiệp có ảnh hưởng đến lợi ích của rất nhiều chủ thể có liên quan, đến nền kinh tế chung nên

nhận thức được tầm quan trọng đó, em xin phép lựa chọn đề bài số 4: “ Bình

luận các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp” đề được đi sâu và

làm rõ hơn về vấn đề này

NỘI DUNG

I, MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

VÀ PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

1, Khái niệm giải thể doanh nghiệp

Hiện nay, khái niệm giải thể doanh nghiệp chưa được quy định cụ thể tại hệ thống

các văn bản pháp luật Theo từ điển Luật học, giải thể doanh nghiệp là ‘thủ tục chấm

dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, với tư cách là một chủ thể kinh doanh bằng cách thanh lý tài sản của doanh nghiệp để trả cho các chủ nợ’, theo giáo trình Pháp luật

kinh tế của trường ĐH Kinh tế quốc dân, ‘giải thể doanh nghiệp được nhìn nhận là

việc doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thị

trường với tư cách là một chủ thể kinh doanh’ Như vậy, có thể tạm kết luận giải thể

doanh nghiệp là được hiểu là quá trình dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của

khác của doanh nghiệp và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài.

Giải thể doanh nghiệp có bốn đặc điểm cơ bản như sau :

i Giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của một doanh nghiệp

về pháp lý và thực tế

ii Giải thể doanh nghiệp là thủ tục mang tính hành chính

iii Giải thể doanh nghiệp mang tính tự nguyện hoặc bắt buộc

iv Giải thể doanh nghiệp đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài

2, Pháp luật về giải thể doanh nghiệp

Pháp luật về giải thể doanh nghiệp bao gồm tổng thể các quy phạm pháp luật

do Nhà nước ban hành, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải quyết việc giải thể doanh nghiệp.

Hiện nay, quy định về giải thể doanh nghiệp được quy định chủ yếu ở trong Luật Doanh nghiệp 2014, có các nội dung chủ yếu sau: Các trường hợp và điều kiện giải thể doanh nghiệp; trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp ; quy định về giải thể doanh nghiệp trong trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án; quy định về hồ sơ giải thể doanh nghiệp; quy định các hoạt động bị cấm từ khi có quyết định giải thể Ngoài ra, các quy định về giải thể doanh nghiệp còn được hướng dẫn ở các văn bản pháp luật khác như Nghị định 78/2015/NĐ-CP, sửa đổi bổ sung bởi Nghị định 108/2018NĐ-CP về đăng kí doanh nghiệp

II, PHÂN TÍCH& BÌNH LUẬN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

1, Các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể doanh nghiệp

1.1, Các trường hợp giải thể doanh nghiệp

Khoản 1, điều 201, Luật doanh nghiệp 2014 quy định về các trường hợp giải thể doanh nghiệp

Thứ nhất, giải thể khi kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty

mà không có quyết định gia hạn Điều lệ của chính là bản cam kết của các thành

viên về việc thành lập và hoạt động của công ty, nếu các thành viên có sự thỏa thuận về thời hạn hoạt động của công ty thì sẽ được ghi nhận tại điều lệ Nếu đến thời hạn mà các thành viên đồng ý không gia hạn thêm thời gian hoạt động của công ty thì sẽ xảy ra việc giải thể doanh nghiệp, điều này chứng minh quy định này của pháp luật doanh nghiệp dựa trên ý chí của chủ sở hữu doanh nghiệp

Thứ hai, giải thể theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp

tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần Đây là sự ghi nhận quyền tự do trong kinh

doanh, khi chủ sở hữu không muốn tiếp tục kinh doanh vì một lý do nào đó thì

họ hoàn toàn có quyền quyết định về giải thể doanh nghiệp của mình

Thứ ba, công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của

Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Trường hợp này thể hiện sự bắt buộc, trái với hai trường hợp

trên là tự nguyện giải thể, bởi điều kiện bắt buộc để công ty tồn tại là phải đủ số lượng thành viên tối thiểu Pháp luật quy định số lượng thành viên đối với từng loại hình công ty là khác nhau: công ty TNHH 2 thành viên trở lên phải có tối thiểu 2 thành viên, công ty cổ phần là 3 cổ đông, công ty hợp danh là 2 thành

viên hợp danh Trong quá trình hoạt động, khi công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định thì pháp luật cho phép công ty bổ sung thêm thành viên hoặc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp khác Nếu quá thời hạn 06 tháng mà công ty vẫn không đủ thành viên tối thiểu hoặc không chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác thì công ty sẽ bị giải thể

Thứ tư, giải thể doanh nghiệp khi bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh

nghiệp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh là một sự chứng nhận cho sự tồn

tại cho doanh nghiệp Khi doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, nghĩa là nhà nước không còn công nhận tư cách doanh nghiệp, do

đó doanh nghiệp sẽ bắt buộc phải giải thể

Ngoài một số điểm tích cực trong quá trình thực thi quy định pháp luật về các trường hợp giải thể doanh nghiệp, còn tồn tại một số bất cập, hạn chế sau:

Thứ nhất, trên thực tế hầu hết điều lệ các công ty đều không ghi thời gian

hoạt động bởi đây không phải là sự bắt buộc trong điều lệ nên gần như không xuất hiện trường hợp giải thể khi kết thúc thời hạn trong điều lệ Mặt khác, tồn tại một số trường hợp thời hạn hoạt động lại được ghi nhận trong giấy chứng nhận đầu tư trong Luật Đầu tư 2014 Như vậy, quy định này của pháp luật về trường hợp giải thể doanh nghiệp chưa bao gồm được tất cả các trường hợp, dẫn đến sự chưa đồng nhất giữa Luật đầu tư 2014 và Luật doanh nghiệp 2014

Thứ hai, trường hợp doanh nghiệp giải thể khi bị thu hồi giấy chứng nhận

đăng kí doanh nghiệp khi doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế (điểm c, khoản 1, điều 211, luật doanh nghiệp 2014) thì việc xác định “ngừng hoạt động” không hề dễ dàng, điều này dẫn đến nhiều hệ lụy như các doanh nghiệp lảng tránh việc không thực hiện đăng ký giải thể, cơ quan nhà nước không xử lý được vấn đề, Nhà nước thất thu thuế, người lao động bị ảnh hưởng quyền lợi,…

1.2, Điều kiện giải thể

Khoản 2, Điều 201, Luật doanh nghiệp 2014 quy định về điều kiện giải thể doanh

nghiệp như sau : ‘Doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các

khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài’.

Theo đó, dù là trường hợp giải thể tự nguyện hay bắt buộc thì doanh nghiệp cũng

phải đáp ứng được điều kiện trên mới được giải thể, ngược lại doanh nghiệp không thể chấm dứt hoạt động bằng thủ tục giải thể Tuy nhiên điều kiện ‘bảo đảm thanh toán hết’ thì chưa được quy định cụ thể, bởi ‘bảo đảm thanh toán hết’ và ‘thanh toán hết’ là khác nhau cả về khái niệm và mức độ thực hiện

2, Cơ quan có thẩm quyền trong thực hiện giải thể doanh nghiệp

Pháp luật hiện nay có quy định các cơ quan có thẩm quyền trong giải thể doanh nghiệp bao gồm : cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục giải thể theo quy định của pháp luật Tòa án : Tòa án có thẩm quyền quyết định tuyên bố đình chỉ hoạt động của doanh nghiệp, quyết định chấm dứt hoạt động của dự

án đầu tư theo quy định của Luật đầu tư 2014 Cơ quan thuế : trường hợp doanh nghiệp bị cưỡng chế đến cơ quan đăng ký kinh doanh để theo dõi quản lý

Tuy nhiên, quy định Tòa án có thẩm quyền tuyên bố giải thể doanh nghiệp và chấm dứt hoạt động của dự án đầu tư chưa thống nhất với các văn bản mới ban hành (Bộ luật

tố tụng hình sự 2015, Bộ luật tố tụng dân sự 2015 không quy định tòa án có thẩm quyền tuyên bố giải thể doanh nghiệp hay chấm dứt hoạt động của dự án đầu tư, ngay

cả trong Luật tố tụng hành chính 2015 cũng không có quy định về thẩm quyền giải thể doanh nghiệp của Tòa án)

3, Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp

3.1, Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trong trường hợp giải thể được quy định tại điểm a, b, c khoản 1 điều 201 Luật doanh nghiệp 2014

Tại điều 202 Luật doanh nghiệp 2014, Điều 59 Nghị định 78/2015/NĐ-CP (sửa đổi bổ sung bởi Nghị định 108/2018/NĐ-CP) quy định cụ thể về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trong các trường hợp, trừ trường hợp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cụ thể như sau:

Thứ nhất, thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp

Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp được thực hiện theo quy định của pháp luật và điều lệ của mỗi doanh nghiệp cụ thể về triệu tập cuộc họp và thông qua quyết định của hội đồng thành viên (đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên thì phải được số phiếu ít nhất 75% tổng số vốn góp của các thành viên dự họp chấp thuận, công ty hợp danh thì phải được ít nhất ¾ tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, trừ trường hợp công ty có quy định khác); quyết định của đại hội đồng cổ đông của công ty cổ phần (ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả các cổ đông dự họp chấp thuận) hoặc do chủ sở hữu của doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên tự quyết định

Theo đó, quyết định giải thể của doanh nghiệp phải bao gồm: Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp; lý do giải thể; thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá 06 tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể; phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

Thứ hai, gửi quyết định giải thể đến cơ quan đăng ký kinh doanh, chủ nợ và

các công khai quyết định này.

Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể và

biên bản họp phải được gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, người lao động trong doanh nghiệp, đăng quyết định giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp

Trường hợp doanh nghiệp còn nghĩa vụ tài chính chưa thanh toán thì phải gửi kèm theo quyết định giải thể phương án giải quyết nợ đến các chủ nợ, người có quyền lợi và nghĩa vụ có liên quan Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số

nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ

Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo tình trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp ngay sau khi nhận được quyết định giải thể của doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải quyết định giải thể và phương án giải quyết nợ (nếu có)

Thứ ba, tổ chức thanh lý tài sản và thanh toán nợ.

Pháp luật doanh nghiệp đã tạo sự chủ động cho các doanh nghiệp, giúp đẩy nhanh tiến độ của việc thanh lý tài sản doanh nghiệp bằng việc quy định tại

khoản 2, điều 202, Luật doanh nghiệp 2014: “Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội

đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập

tổ chức thanh lý riêng.”

Sau khi thực hiện xong việc thanh lý tài sản, doanh nghiệp phải thanh toán các khoản nợ, thứ tự thanh toán được quy định tại khoản 5, điều 2, Luật doanh nghiệp 2014 như sau:

Bước 1: Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thỏa ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết;

Bước 2: Nợ thuế là nghĩa vụ thanh toán tiếp theo của doanh nghiệp sau nghĩa vụ đối với người lao động tại bước 1

Bước 3: Thanh toán các khoản nợ khác

Nếu sau khi đã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp, phần còn lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ đông hoặc chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần

Thứ tư, gửi đề nghị giải thể đến cơ quan đăng kí kinh doanh và cơ quan đăng kí kinh

doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp.

Đối với doanh nghiệp sử dụng con dấu do cơ quan công an cấp,

doanh nghiệp có trách nhiệm trả con dấu, Giấy chứng nhận đã đăng ký mẫu con dấu cho cơ quan công an để được cấp giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu Trong trường hợp này, con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu trong hồ sơ giải thể doanh nghiệp quy định tại Điểm c Khoản 1 Điều 204 Luật Doanh nghiệp được thay thế bằng giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu

Sau khi thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải gửi đề nghị giải thể, hồ sơ giải thể đến cơ quan đăng kí kinh doanh trong thời hạn 05 ngày làm việc Hồ sơ giải thể doanh nghiệp bao gồm: Thông báo về giải thể doanh nghiệp; Báo cáo thanh lý tài sản doanh nghiệp; danh sách chủ nợ và số nợ đã thanh toán, gồm cả thanh toán hết các khoản nợ về thuế và nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội, người lao động sau khi quyết

định giải thể doanh nghiệp (nếu có); Con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu (nếu có); giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày thông báo tình trạng giải thể doanh nghiệp theo quy định tại khoản 1 Điều này mà không nhận phản đối của bên có liên quan bằng văn bản hoặc trong 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể,

Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trên

Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

3.2, Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trong trường hợp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án

Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trong trường hợp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án được quy định tại điều 204 Luật doanh nghiệp 2014 theo trình tự sau:

Thứ nhất: Cơ quan đăng ký kinh doanh, phải thông báo tình trạng doanh

nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc ra quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc ngay sau khi nhận được quyết định giải thể của Tòa án đã có hiệu lực thi hành Kèm theo thông báo phải đăng tải quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc quyết định của Tòa án

Thứ hai: Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận được quyết định thu hồi

Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc quyết định của Tòa án có hiệu lực, doanh nghiệp phải triệu tập họp để quyết định giải thể Quyết định giải thể và bản sao quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc quyết định của Tòa án có hiệu lực phải được gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, người lao động trong doanh nghiệp và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính và chi nhánh của doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật