Trang 1 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH ---roQro ---SÁI THỊ THU HƯƠNG§ THÊ CHẤP HÀNG HÓA LUÂN CHUYỂNẵ TRONG QUÁ TRÌNH SẢN XUẤT, KINH DOANH> TẠI CÁC NGÂN HÀ
Lý do lựa chọn đề tài
Trong thập kỷ qua, với sự phát triển không ngừng của nền kinh tế thị trường, tác động của cuộc cách mạng khoa học lần thứ tư, quá trình công nghiệp hóa, hiện đại hóa nước ta diễn ra nhanh chóng, kinh tế xã hội đã có những bước phát triển mạnh mẽ và đạt được nhiều thành tựu to lớn
Việt Nam từ một trong những quốc gia nghèo nhất trên thế giới trở thành nước có thu nhập trung bình thấp, từ 2002 đến 2018, GDP đầu người tăng 2,7 lần, đạt trên 2.700 USD năm 2019, với hơn 45 triệu người thoát nghèo; liên tiếp trong 4 năm, từ 2016-
2019, Việt Nam đứng trong tốp 10 nước tăng trưởng cao nhất thế giới, là một trong 16 nền kinh tế mới nổi thành công nhất Riêng năm 2020, GDP tăng khoảng 2,91%, tuy là mức tăng thấp nhất của các năm trong giai đoạn 2011-2020 nhưng trong bối cảnh dịch Covid-19 diễn biến phức tạp, ảnh hưởng tiêu cực tới mọi lĩnh vực, ngành nghề kinh tế – xã hội thì mức tăng trưởng dương này cũng vẫn thuộc nhóm cao nhất thế giới và là năm mà chỉ số niềm tin của người dân lên cao nhất Đóng góp vào sự tiến bộ vượt bậc của nền kinh tế xã hội đó, không thể không nhắc đến vai trò quan trọng của ngành ngân hàng Tại Việt Nam, tín dụng vẫn là một kênh cấp vốn vô cùng quan trọng (70% vốn trong nền kinh tế từ tín dụng ngân hàng, còn lại là huy động vốn thông qua phát hành cổ phiếu, trái phiếu), tạo tiền đề khai thác tối đa các nguồn lực xã hội, có nguồn lực đầu tư phát triển, góp phần vào sự phát triển kinh tế xã hội; hoạt động vay vốn tín dụng ngày càng sôi động và trở thành nhu cầu cấp thiết của nhiều tổ chức, cá nhân Trong những năm gần đây, hệ thống ngân hàng đã chứng kiến những thay đổi nhanh chóng và mạnh mẽ chưa từng thấy, ngành ngân hàng luôn cung cấp các gói tín dụng ưu đãi, lãi suất thấp dành cho khách hàng, đặc biệt đối với việc cho vay với mục đích phát triển nông nghiệp, nông thôn, các ngành nghề áp dụng kỹ thuật công nghệ cao Bên cạnh đó, các ngân hàng cũng không ngừng nâng cao chất lượng dịch, cắt giảm thủ tục, liên tục tung ra những sản phẩm dịch vụ mới, đáp ứng mọi
2 nhu cầu của khách hàng trong quá trình cạnh tranh, hội nhập ngày nay
Tuy nhiên, nhiều thống kê, khảo sát đều chỉ ra rằng hơn 70% doanh nghiệp vừa và nhỏ (bộ phận quan trọng của khu vực kinh tế tư nhân và đóng góp khoảng 40% GDP) và nhiều loại hình doanh nghiệp khác cho rằng khó có thể đáp ứng các điều kiện cho vay của ngân hàng; mà vấn đề lớn nhất họ gặp phải là không có đủ tài sản thế chấp cho ngân hàng Các tổ chức tín dụng bản chất cũng là kinh doanh tiền tệ, huy động tiền nhàn rỗi trong cư dân, cung cấp, phân phối cho những khách hàng có nhu cầu bổ sung thêm nguồn vốn tiêu dùng hoặc đầu tư phát triển, bên cạnh đó, còn có một số chức năng vĩ mô khác dưới sự quản lý chặt chẽ của Ngân hàng Nhà nước Chính vì vậy, khi khách hàng có tình hình tài chính suy yếu, không đủ khả năng trả nợ, có thể hình thành các khoản nợ xấu, việc này, không những gây thiệt hại cho ngân hàng mà còn có tác động rất lớn, ảnh hưởng mang tính dây chuyền đến hệ thống tài chính tiền tệ, đến toàn bộ nền kinh tế Do đó, để giảm thiểu rủi ro tín dụng, hạn chế tối đa tổn thất, ngoài việc cấp tín dụng cho khách hàng dựa trên phương án kinh doanh, kế hoạch trả nợ, biện pháp bảo đảm là mối quan tâm hàng đầu của ngân hàng khi quyết định cho vay; thông thường biện pháp thế chấp tài sản là biện pháp được sử dụng thường xuyên và phổ biến nhất Mặc dù, tài sản thế chấp không phải là một trong những điều kiện khi vay vốn nhưng trong ngành ngân hàng thường hiểu ngầm với nhau rằng, việc cho vay hay không là xem xét tài sản bảo đảm trước cả kế hoạch kinh doanh và trả nợ của khách hàng; và các ngân hàng thường mong muốn nhận tài sản thế chấp là bất động sản hơn các loại tài sản khác Trong khi không phải doanh nghiệp nào cũng có đủ tài sản của doanh nghiệp/chủ doanh nghiệp để vay vốn ngân hàng; họ mong muốn thế chấp cái mà họ có đó chính là “ hàng tồn kho”, là “hàng hóa luân chuyển” để chủ động trong phương án giao nhận hàng hóa, kế hoạch kinh doanh cũng như thỏa mãn điều kiện cho vay của ngân hàng Tùy theo khẩu vị, quan điểm rủi ro của các ngân hàng nhưng nhìn chung các đều không ưa thích với việc nhận thế chấp hàng hóa luân chuyển; lý do là khi thế thế chấp hàng hóa, rất nhiều doanh nghiệp đã để xảy ra tình trạng không đủ số lượng cam
3 kết, kê khống, làm giả hàng hóa hoặc cùng một lượng hàng thế chấp cho nhiều tổ chức tín dụng và theo các quy định, quy trình của ngân hàng thì trách nhiệm và các nhiệm vụ phải làm của các cán bộ đề xuất nhận thế chấp hàng hóa luân chuyển là rất lớn, họ không có đủ thời gian và chuyên môn để thường xuyên kiểm tra, xác định số lượng, chất lượng hàng hóa một cách chính xác
Trong những năm gần đây, pháp luật về giao dịch bảo đảm, trong đó, có biện pháp thế chấp tài sản đã được chú trọng xây dựng và ngày càng được hoàn thiện, thể hiện ở các văn bản Luật, các văn bản chính sách và hướng dẫn thi hành luật (Nghị định Chính phủ, Thông tư của các Bộ, Ngân hàng Nhà nước) thường xuyên được sử đổi, cập nhật Tuy nhiên, các quy định pháp luật, hành lang pháp lý về thế chấp hàng hóa luân chuyển vẫn chưa thực sự đầy đủ, hiệu quả Việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ theo thỏa thuận chủ yếu vẫn dựa vào thiện chí của các bên, chưa có hướng dẫn cụ thể, chi tiết hay quy định chế tài khi các bên không thực hiện theo nghĩa vụ đã cam kết, nên việc áp dụng trong thực tiễn còn nhiều hạn chế, khó khăn, luôn tồn tại những rủi ro không mong muốn, gây khó khăn và ảnh hưởng tiêu cực đến hoạt động của khách hàng và ngân hàng
Từ những lý do đó, tác giả đã mạnh dạn chọn đề tài nghiên cứu “Thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh tại các ngân hàng thương mại Việt Nam” nhằm đưa ra những kiến nghị, đề xuất với mong muốn bổ sung, hoàn chỉnh quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa góp phần thực hiện các hợp đồng tín dụng một cách thiết thực, hiệu quả nhất; để doanh nghiệp có thêm phương án tiếp cận nguồn vốn, bên cạnh đó, cũng giúp các ngân hàng mạnh dạn hơn trong việc cho vay, gia tăng lợi nhuận.
Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài
Việc thế chấp hàng hóa luân chuyển trong hoạt động sản xuất, kinh doanh, cũng như các loại tài sản khác, dựa trên cơ sở lý luận chung và các quy định pháp luật về các biện pháp bảo đảm, cụ thể là biện pháp thế chấp, bảo đảm cho nghĩa vụ phải thực hiện đã cam kết trong hợp đồng tín dụng, trong đó, có một chủ thể đặc biệt là ngân hàng
Khi nghiên cứu đề tài này, tác giả nhận thấy về cơ sở lý luận chung thì có nhiều công trình nghiên cứu, tiêu biểu như:
Nguyễn Thành Nam (2006), Pháp luật về thế chấp tài sản trong hoạt động cho vay của Ngân hàng thương mại, luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc
Gia Hà Nội, đã nêu ra các vấn đề lý luận chung, các quy định về biện pháp bảo đảm là thế chấp tài sản tại các ngân hàng thương mại; luận văn cũng đã phân loại và nêu lên các đặc điểm, điều kiện của tài sản thế chấp; từ đó, tác giả đưa ra các ưu điểm và hạn chế của pháp luật về việc thế chấp tài sản đồng thời cũng đã đưa ra khá nhiều kiến nghị hoàn thiện, bổ sung các quy định pháp luật về chủ thể thế chấp, điều kiện của tài sản thế chấp, hình thức hợp đồng thế chấp và đăng ký giao dịch thế chấp Đinh Cảnh Tiến (2008), Pháp luật về thế chấp tài sản trong hoạt động cho vay của
Ngân hàng thương mại ở Việt Nam, luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc
Gia Hà Nội Công trình nghiên cứu này cũng đã khái quát được các quy định và thực trạng áp dụng pháp luật thế chấp tài sản tại các ngân hàng; luận văn đi sâu về quy định, quy trình nhận thế chấp tài sản tại ngân hàng như thẩm định điều kiện nhận tài sản, định giá tài sản, phạm vi nghĩa vụ và xử lý tài sản; từ đó kiến nghị: cần có sự phối hợp nhịp nhàng, chặt chẽ giữa các cơ quan chức năng, đồng bộ, thống nhất các quy định pháp luật và đề xuất có cơ sở dữ liệu thống nhất trên toàn quốc về giao dịch bảo đảm
Lý Nguyên Khôi (2018), Bảo đảm thực hiện hợp đồng tín dụng bằng biện pháp thế chấp tài sản, luận văn thạc sĩ luật học thực hiện tại Trường Đại học Mở TP HCM, đã nêu ra các cơ sở lý luận, khái quát các quy định pháp luật về thế chấp tài sản để bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng tín dụng; tác giả đưa ra một số vướng mắc trong thực tiễn nhận thế chấp tài sản hình thành trong tương lai, tài sản của bên thứ ba, thực trạng việc xử lý, thu giữ tài sản thế chấp…và đưa ra các kiến nghị hoàn thiện, bổ sung các quy định về các vấn đề trên
Nguyễn Thị Bích Chung (2021), Thế chấp hàng hóa luân chuyển theo quy định của Pháp luật Việt Nam, luận văn thạc sĩ luật học thực hiện tại Trường Đại học Mở TP
HCM Công trình nghiên cứu này cũng đã đưa ra tổng quan các quy định pháp luật liên quan đến thế chấp tài sản và thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh, điểm mạnh, điểm yếu và thực tiễn áp dụng việc thế chấp hàng hóa tại các tổ chức tín dụng; từ đó, tác giả cũng đề xuất một số giải pháp hoàn thiện quy định và nâng cao hiệu hiệu quả thực thi pháp luật của biện pháp này
Các tài liệu tham khảo chủ yếu là các bài viết chuyên ngành kinh tế, tài chính như: Bùi Đức Giang và Trần Quang Vinh (2018), “Thế chấp hàng hóa luân chuyển: rủi ro từ quy định mới”, bài viết đăng trên trang thông tin điện tử Tạp chí Sài Gòn Times, đề cập đến các rủi ro pháp lý mà nhân viên ngân hàng phải đối mặt khi nhận thế chấp hàng hóa luân chuyển, đặc biệt là có thể dẫn đến lỗi phải chịu trách nhiệm hình sự
Vũ Thị Hồng Yến (2023) “Tiếp cận tín dụng của các doanh nghiệp nhỏ và vừa dựa trên giá trị tài sản bảo đảm”, bài viết đăng trên trang thông tin điện tử Tạp chí ngân hàng, đã nêu lên thực trạng thế chấp hai loại tài sản phổ biến của doanh nghiệp là hàng tồn kho và khoản phải thu, phân tích tính chất động của chúng và đưa ra các kiến nghị, cơ chế thực hiện để giúp việc thế chấp hàng tồn kho, khoản phải thu được hiệu quả, thành công hơn trong thực tiễn
Bên cạnh đó là một số giáo trình và sách chuyên khảo cũng nghiên cứu về nội dung trên
Những công trình nghiên cứu trên, tuy đứng ở các góc độ khác nhau là những tài liệu vô cùng quý giá và là những kiến thức nền tảng, tư tưởng khái quát, tài liệu pháp lý quan trọng giúp tác giả có thêm thông tin phục vụ cho việc nghiên cứu, hoàn thành luận văn của mình Hiện nay, nền kinh tế thị trường ngày càng mở cửa, các doanh nghiệp rất mong muốn được bổ sung vốn vay bằng việc thế chấp hàng hóa luân chuyển, để có thêm nguồn lực đầu tư máy móc thiết bị, kho bãi, phát triển công nghệ mở rộng quy mô doanh nghiệp, nâng cao hiệu quả hoạt động Do đó, tác giả với mong muốn tổng hợp và nêu lên các vấn đề chung về việc thế chấp hàng hóa luân chuyển, đồng thời cũng kế thừa và chắt lọc các nội dung liên quan của các công trình nghiên cứu đi, đánh giá và đưa ra
6 một số kiến nghị để hoàn thiện các quy định pháp luật về việc thế chấp hàng hóa luân chuyển, để biện pháp này được áp dụng rộng rãi và phổ biến hơn nữa tại các ngân hàng thương mại Việt Nam.
Mục tiêu nghiên cứu
Như đã nói ở trên, đề tài hướng đến việc tìm hiểu, hệ thống từ cơ sở lý luận đến thực tiễn những quy định Pháp luật về việc “Thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh” nhằm bảo đảm cho việc thực hiện các cam kết, nghĩa vụ trong hợp đồng tín dụng, từ đó, tổng hợp, phân tích, đánh giá, nêu lên những tồn tại, vướng mắc trong quá trình thực hiện biện pháp này Dựa trên kết quả nghiên cứu thu được, luận văn đưa ra một số giải pháp góp phần xây dựng quy định pháp luật, giải quyết các khó khăn khi vận dụng trong thực tiễn, nhằm giúp biện pháp thế chấp hàng hóa trở nên phổ biến, đạt hiệu quả và thành công hơn nữa Chính vì thế, luận văn tập trung xoay quanh các vấn đề sau:
Thứ nhất, tìm hiểu và làm rõ những vấn đề lý luận chung, quy định pháp luật, đặc điểm của việc thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh; tìm hiểu quyền, nghĩa vụ của các bên khi giao kết hợp đồng và khả năng thực hiện các cam kết đó
Thứ hai, việc vận dụng các quy định pháp luật trong thực tiễn nhận thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh tại các ngân hàng thương mại Việt Nam, phân tích các hạn chế, vướng mắc, tính bất khả thi đang tồn tại
Thứ ba, từ những kiến thức đã tổng hợp, tích lũy được, đề xuất đưa ra một số giải pháp góp phần xây dựng, hoàn thiện các quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh.
Câu hỏi nghiên cứu
Để đạt được mục tiêu nghiên cứu, một số câu hỏi nghiên cứu cơ bản được đặt ra trong quá trình nghiên cứu như sau:
- Pháp luật hiện hành quy định như thế nào về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong
7 quá trình sản xuất, kinh doanh
- Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh có những bất cập, vướng mắc nào, nguyên nhân tồn tại nào?
- Cần có những đề xuất, kiến nghị gì để hoàn thiện các quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh ?
Phương pháp nghiên cứu
Để đạt được mục tiêu nêu trên, tác giả đã sử dụng các phương pháp nghiên cứu như sau:
- Phương pháp lịch sử: để tìm hiểu về lịch sử, quá trình hình thành và thay đổi các
8 quy định về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất kinh doanh theo pháp luật Việt Nam
- Phương pháp phân tích, tổng hợp: đề tài kế thừa có chọn lọc, tổng kết lại những kết quả, kiến thức của các công trình nghiên cứu đi trước; so sánh các quy định về cùng một vấn đề giữa pháp luật dân sự hiện hành với các Luật khác như Luật Các Tổ Chức Tín Dụng, Luật Ngân hàng Nhà nước Việt Nam, Luật thương mại…Từ đó, luận giải, tìm hiểu bản chất các quy định về thế chấp hàng hóa luân chuyển, đánh giá toàn diện thực tiễn áp dụng, giúp chúng ta có các góc nhìn mới mẻ hơn về chế định này, từ đó, kiến nghị các giải pháp liên quan
- Phương pháp tình huống: được sử dụng để làm rõ và đánh giá các trường hợp, cách thức vận dụng quy định pháp luật hiện hành về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trìn sản xuất kinh doanh tại các ngân hàng thương mại.
Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài
Ý nghĩa khoa học
Luận văn nghiên cứu và góp phần hệ thống hóa các quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh tại các ngân hàng thương mại; nêu lên những vướng mắc, hạn chế trong thực tiễn vận dụng Từ đó, đưa ra một số kiến nghị liên quan, đặc biệt là việc hoàn thiện pháp luật cho phù hợp với phát sinh thực tiễn, góp phần nâng cao hiệu quả của biện pháp thế chấp này, tại các tổ chức tín dụng, trong bối cảnh nền kinh tế nước ta ngày càng hội nhập sâu rộng với nền kinh tế và thị trường tài chính thế giới.
Ý nghĩa thực tiễn
Kết quả từ việc nghiên cứu sẽ làm phong phú thêm kho tài liệu nghiên cứu pháp luật chuyên ngành, đưa ra những giải pháp đáp ứng nhu cầu thực tiễn tại nước ta, cũng như góp phần tạo ra một hành lang pháp lý hữu hiệu, để các tổ chức tín dụng có được sự đảm bảo cho quyền lợi của mình, từ đó, tạo tiền đề để ngân hàng tăng cường cho doanh nghiệp vay vốn với tài sản thế chấp hàng hóa luân chuyển, góp phần bổ sung
9 nguồn vốn đầu tư cho xã hội, đóng góp vào công cuộc xây dựng dân giàu nước mạnh.
Kết cấu dự kiến của luận văn
Ngoài các Phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, thì nội dung của Luận văn dự kiến được chia thành 2 chương:
Chương 1: Một số lý luận và quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh
Chương 2: Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình hoạt động sản xuất, kinh doanh tại các ngân hàng thương mại Việt Nam và một số kiến nghị liên quan
MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ THẾ CHẤP HÀNG HÓA LUÂN CHUYỂN TRONG QUÁ TRÌNH SẢN XUẤT,
Khái niệm và đặc điểm của hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh
Theo định nghĩa của Karl Marx, hàng hóa là sản phẩm của lao động, thông qua trao đổi, mua bán có thể đáp ứng một số nhu cầu nhất định của con người, có thể là nhu cầu cá nhân hoặc sản xuất Hàng hóa có thể tồn tại dưới dạng vật thể hữu hình như quần
12 áo, sắt thép, phương tiện đi lại xe máy, xe ô tô, xăng dầu, máy móc thiết bị…hoặc phi vật thể, vô hình như sức lao động, dịch vụ của các nghệ sĩ, dịch vụ làm đẹp Hàng hóa có một số đặc điểm như sau: (i) Có giá trị sử dụng, tính tiện ích, hữu dụng đối với người dung như quần áo để mặc, kéo để cắt, vật tư thiết bị để sản xuất…; (ii) Giá trị (kinh tế) của hàng hóa, luôn có chi phí về thời gian, sức lực và trí tuệ của con người khi sản xuất ra hàng hóa Giá trị hàng hóa có thể được đo đếm, quy đổi, giá trị hàng hóa càng cao khi có độ khan hiếm hoặc có sự hạn chế để sản xuất ra hoặc đạt được nó 2
Một số định nghĩa về hàng hóa theo pháp luật Việt Nam như sau:
Theo Khoản 28, Điều 3 Luật Giao thông đường bộ năm 2008 định nghĩa: “Hàng hóa là máy móc, thiết bị, nguyên vật liệu, nhiên liệu, hàng tiêu dùng, động vật sống và các động sản khác được vận chuyển bằng phương tiện giao thông đường bộ” Định nghĩa này còn khá hạn hẹp, gói gọn trong việc vận chuyển bằng đường bộ, trong khi, phần lớn hàng hóa trên thế giới vận chuyển bằng đường biển
Luật thương mại 2005 định nghĩa mở rộng hơn đối tượng có thể trở thành hàng hóa, đó là tất cả các loại động sản, bao gồm cả những động sản sẽ hình thành trong tương lai và những vật gắn liền với đất
Luân chuyển là động từ thể hiện trạng thái chuyển dịch vị trí của sự vật, hiện tượng hay con người Theo từ điển Tiếng Việt “luân chuyển” là lần lượt nối tiếp hoặc đổi cho nhau, đi hết vòng này đến vòng khác, hoặc luân phiên, lần lượt từ người này qua người khác, từ vị trí này sang vị trí khác; có thể hiểu rằng luân chuyển là sự vận động, biến đổi hình thái, dịch chuyển một cách luân phiên, không có sự cố định
Kết hợp hai thuật ngữ luân chuyển và hàng hóa, đó là sự di chuyển những sản phẩm, thành phẩm, nguyên vật liệu, động sản khác… từ chỗ này đến chỗ khác bằng sức người hay phương tiện vận chuyển nhằm phục vụ các mục đích như mua bán, trao đổi,
2 Nguyễn Văn Dương (2023), “Hàng hóa là gì? Các thuộc tính cơ bản của hàng hóa là gì?”, bài viết truy cập ngày 18/05/2023, https://luatduonggia.vn/hang-hoa-la-gi-cac-thuoc-tinh-co-ban-cua-hang-hoa-la-gi/
13 lưu kho, dự trữ phục vụ quá trình hoạt động của doanh nghiệp
Hàng hóa luân chuyển là một loại động sản, về bản chất có thể chuyển dịch hoặc di dời từ nơi này sang nơi khác mà vẫn giữ nguyên tính năng, công dụng và không phải đăng ký quyền sở hữu, quyền khác đối với tài sản (ngoại trừ trường hợp pháp luật có quy định phải đăng ký như xe ô tô, di vật, cổ vật, vũ khí, vật liệu cháy nổ…)
Bộ luật dân sự 2015 thừa nhận về việc thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh khi quy định về quyền của bên thế chấp hàng hóa là “được bán, thay thế, trao đổi tài sản thế chấp” 3 nhưng lại không có định nghĩa chính thức Khái niệm này được quy định lần đầu tại Khoản 8 Điều 3 Nghị định 163/2006/NĐ-CP ngày 29/12/2006 đó là động sản dùng để trao đổi, mua bán, cho thuê trong phạm vi hoạt động sản xuất, kinh doanh của bên bảo đảm
Theo Khoản 2 Điều 10 Thông tư 08/2018/TT-BTP ngày 20/06/2018 thì có thể mô tả tài sản thế chấp là hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh như sau: “Tên hàng hóa, chủng loại, số lượng, địa chỉ cụ thể của kho hàng hoặc các thông tin khác có liên quan đến hàng hóa đó” (hàng hóa luân chuyển là phương tiện giao thông thì không phải mô tả số khung)
Theo tinh thần của Bộ luật dân sự 2015, đến Nghị định số 21/2021/NĐ-CP ngày 19/03/2021 của Chính phủ quy định thi hành Bộ luật dân sự về bảo đảm thực hiện nghĩa vụ (thay thế Nghị định 163) cũng đã không còn định nghĩa hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh, nhưng quy định: “Hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh có thể là hàng hóa trong kho hoặc là hàng hóa đang tham gia quá trình sản xuất, kinh doanh” 4 Quy định này giúp hàng hóa luân chuyển mang nội hàm
3 Khoản 4 Điều 321 Bộ luật dân sự 2015 Quyền của bên thế chấp Được bán, thay thế, trao đổi tài sản thế chấp, nếu tài sản đó là hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh Trong trường hợp này, quyền yêu cầu bên mua thanh toán tiền, số tiền thu được, tài sản hình thành từ số tiền thu được, tài sản được thay thế hoặc được trao đổi trở thành tài sản thế chấp
4 Điều 19 Nghị định số 21/2021/NĐ-CP ngày 19/03/2021
14 rộng hơn, phù hợp với thực tiễn vận hành hoạt động của mọi doanh nghiệp khi hàng hóa không chỉ được cất giữ trong kho, mà còn có thể ở văn phòng, cửa hàng trưng bày, đang trên đường vận chuyển về kho, đang lưu kho lưu bãi tại cảng, đang trong quá trình làm ra thành phẩm hoặc thậm chí là đang trong quá trình giao cho khách hàng Để phù hợp với tình hình thực tế, Nghị định 99/2022/ND-CP ngày 30/11/2022 về đăng ký biện pháp bảo đảm còn nêu thêm “hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh được đăng ký bảo đảm bao gồm cả quyền yêu cầu bên mua thanh toán tiền, số tiền thu được; tài sản hình thành từ số tiền thu được hoặc tài sản được thay thế, được trao đổi trong trường hợp hàng hóa luân chuyển được bán, thay thế, trao đổi” 5
Khái niệm và đặc điểm của thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh
1.3.1 Khái niệm thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh
Thế chấp là một trong các phương thức bảo đảm được áp dụng rộng rãi, thường xuyên, trong các quan hệ kinh tế, dân sự và đặc biệt là trong lĩnh vực ngân hàng Tại nước ta, theo thời gian, khái niệm về thế chấp tài sản cũng đã được thay đổi, mở rộng hơn để phù hợp với tình hình thực tế và sự vận động phát triển của thị trường:
Tại Bộ luật dân sự năm 1995, tiêu chí quan trọng để phân biệt thế chấp với các biện pháp bảo đảm khác là tài sản thế chấp phải là bất động sản (Điều 346) Đến Bộ luật dân sự năm 2005 đã không còn bó buộc tài sản thế chấp là bất động sản, mà có thể là động sản, vật, quyền tài sản, giấy tờ có giá, là tài sản sẵn có hoặc hình thành trong tương lai (một người vay vốn để mua nhà chung cư hoặc mua ô tô thì có thể dùng chính ngôi nhà chung cư hoặc ô tô sẽ mua đó để thế chấp trong việc vay vốn) mà định nghĩa “Thế chấp tài sản là việc một bên (sau đây gọi là bên thế chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu của mình để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự đối với bên kia (sau đây
5 Khoản 4 Điều 45 Nghị định 99/2022/ND-CP
15 gọi là bên nhận thế chấp) và không chuyển giao tài sản đó cho bên nhận thế chấp”
Theo Khoản 1 Điều 317 Bộ luật dân sự 2015 định nghĩa: “Thế chấp tài sản là việc một bên (sau đây gọi là bên thế chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu của mình để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ và không giao tài sản cho bên kia (sau đây gọi là bên nhận thế chấp)” Nhìn chung, quy định về tài sản thế chấp theo Bộ luật dân sự 2015 gần như tương tự năm 2005, chỉ điều chỉnh, hoàn thiện về mặt câu chữ, giúp người đọc tránh bị nhầm lẫn và hiểu rõ hơn rằng bên thế chấp không nhất định phải là bên có nghĩa mà có thể là người thứ ba thế chấp để bảo đảm cho bên có nghĩa vụ và không phải bàn giao tài sản cho bên nhận thế chấp
Hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh là một loại động sản, mang tính chất di động, luôn luôn biến đổi, mang tính chất khá đặc biệt, khi dùng làm tài sản thế chấp hoàn toàn giống như các động sản khác Thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh là việc một bên dùng hàng hóa thuộc sở hữu của mình (có thể là hàng trong kho, hàng đang đi đường, hàng hóa hình thành trong tương lai…) để bảo đảm cho việc thực hiện nghĩa vụ của chính mình hoặc bên thứ ba và không giao hàng hóa cho bên nhận thế chấp
1.3.2 Đặc điểm của thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh
Thứ nhất, phải thuộc sở hữu của bên thế chấp, có thể là hàng hóa hiện có hoặc hàng hóa sẽ hình thành trong tương lai Thậm chí, nếu hàng hóa đang cho thuê, cho mượn cũng có thể làm tài sản thế chấp nhưng điều kiện tiên quyết bên thế chấp phải chứng minh được đó là tài sản thuộc quyền sở hữu hợp pháp mình
Hàng hóa là các loại được phép giao dịch mua bán, có giá trị và thanh khoản, có thể đang ở trạng thái tĩnh, đang nằm trong kho hoặc ở trạng thái động, đang tham gia
16 vào quá trình sản xuất, kinh doanh 6 Giá trị hàng hóa có thể nhỏ hơn, lớn hơn hoặc tương đương nghĩa vụ được bảo đảm, vì thế, trong từng trường hợp cụ thể, hai bên có thể thỏa thuận, thống nhất về việc dùng toàn bộ hoặc một số, một phần hàng hóa để thế chấp Hàng hóa có thể được mô tả chung nhưng phải xác định được, thông thường đối với bên thế chấp, nhất là các doanh nghiệp thường hay đánh đồng khái niệm hàng hóa luân chuyển là hàng tồn kho, vì trong kế toán và báo cáo của doanh nghiệp luôn xuất hiện thuật ngữ hàng tồn kho, bao gồm: thành phẩm đang chờ bán, hàng mua đang đi đường, sản phẩm dở dang, những tài sản mua về phục vụ cho việc vận hành sản xuất, kinh doanh như: vật tư, thiết bị, công cụ, dụng cụ, nhiên liệu, vật liêu là những thứ thuộc sở hữu doanh nghiệp
Trong thực tế, khó xác định thời điểm chuyển giao quyền sở hữu trong một số trường hợp như: hàng đang đi đường, hàng hóa đang làm thủ tục thông quan, hàng gửi kho người bán (nhưng lại để chung với hàng của đơn vị khác trong một số mặt hàng đặc thù như xăng dầu, gas, khí hóa lỏng…), hàng bán trả góp…
Sơ đồ hàng hóa luân chuyển trong một số trường hợp 7 như sau:
6 Nguyễn Hồng Hải (2022), “Quy định pháp luật hiện hành về bảo đảm thực hiện nghĩa vụ bằng hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất kinh doanh”, bài viết truy cập ngày 04/05/2023, https://www.ifc.org/wps/wcm/connect/dd1b3c83-e99d-45d7-91ad-8ba4b372e7ee/1_FIDN-10th-
Nguyen+Hong+Hai-VIE.pdf?cv=1&CVID=nSsR79q&MOD=AJPERES,
7 “Nguồn: Ngân hàng TMCP Công Thương Việt Nam, 2018”
Sơ đồ 1.1 Sơ đồ hàng hóa luân chuyển trong doanh nghiệp sản xuất, chế biến:
Sơ đồ 1.2 Sơ đồ hàng hóa luân chuyển trong doanh nghiệp thương mại:
Với vị thế là bên nhận thế chấp, ngân hàng có trách nhiệm đánh giá rủi ro khi quyết định nhận thế chấp một tài sản nào đó hay không và có quyền đề nghị bên thế chấp xuất trình hồ sơ pháp lý, chứng minh hàng hóa thế chấp là thuộc sở hữu của mình mà pháp luật không cấm giao dịch Một số hồ sơ pháp lý mà các ngân hàng thường yêu cầu cung cấp (không giới hạn hồ sơ liên quan đến hàng hóa thế chấp mà khách hàng có): a Hàng hóa là nguyên liệu, nhiên liệu, máy móc thiết bị:
Trường hợp mua trong nước: hợp đồng mua bán, hóa đơn hoặc bảng kê mua hàng, phiếu nhập kho hoặc chứng từ giao nhận hàng hóa, hồ sơ chứng từ hàng hóa nhập khẩu (nếu có) …
Trường hợp hàng hóa nhập khẩu trực tiếp: Hợp đồng ngoại thương, phiếu nhập kho hoặc biên bản bàn giao hàng hóa, tờ khai hải quan, bộ chứng từ nhập khẩu gồm: hóa đơn, vận đơn, chứng nhận xuất xứ…
Ngoài ra, là một số hồ sơ khác như đơn đặt hàng, bảng kê xuất nhập tồn, phiếu xuất kho kiêm vận chuyển nội bộ… b Hàng hóa là gỗ sẽ tuân theo hồ sơ pháp lý theo quy định tai Thông tư 01/2012/TT- BNNPTNT ngày 04/01/2012 quy định hồ sơ lâm sản hợp pháp và kiểm tra nguồn gốc nông sản Một số hồ sơ cần cung cấp như: bảng kê lâm sản, hoá đơn bán hàng, các tài liệu về nguồn gốc của lâm sản, biên bản xác nhận gỗ đóng dấu búa kiểm lâm kèm theo bảng kê lâm sản, tờ khai hải quan lâm sản nhập khẩu, Giấy phép CITES… c Đối với hàng hóa luân chuyển là phương tiện giao thông cơ giới đường bộ: ngoài các chứng từ cơ bản như hợp đồng, hóa đơn, sẽ có thêm một số hồ sơ như phiếu kiểm tra chất lượng xuất xưởng, giấy chứng nhận chất lượng an toàn kỹ thuật /thông báo miễn kiểm tra (đối với xe nhập khẩu), giấy chứng nhận đăng ký phương tiện giao thông, … Đối với hàng hóa hình thành trong tương lai, phải cung cấp hồ sơ theo tiến độ hình thành tài sản
Thứ hai, một đặc điểm đặc trưng quan trọng và khác biệt giữa thế chấp tài sản và các biện pháp khác, đó là bên thế chấp chỉ bàn giao giấy tờ liên quan đến hàng hóa thế chấp chứ không phải bàn giao tài sản Hàng hóa luân chuyển do bên thế chấp giữ và được quyền khai thác các công năng, đặc tính của tài sản, được hưởng các lợi ích phát sinh từ tài sản thế chấp Bên nhận thế chấp chỉ quản lý hàng hóa thông qua nắm giữ hồ sơ pháp lý của hàng hóa và thông qua việc đi kiểm tra hàng hóa định kỳ
Thứ ba, hợp đồng thế chấp hàng hóa có hiệu lực kể từ thời điểm ký kết và phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba tính từ thời điểm đăng ký thế chấp Hợp đồng có hiệu lực ngay khi giao kết, bởi hoạt động của doanh nghiệp diễn ra liên tục và xuyên suốt, nhu cầu bổ sung vốn là cấp thiết, cần đáp ứng nhanh chóng, ngay tức thời để tránh làm gián đoạn đến việc vận hành của doanh nghiệp Hợp đồng thế chấp hàng hóa không yêu cầu bắt buộc phải thực hiện đăng ký giao dịch bảo đảm, nhưng để tối thiểu hóa rủi ro khi xử lý tài sản, giúp bên nhận thế chấp có những lợi thế hơn với các chủ thể khác cũng có quyền với hàng hóa khi cần thiết, thì các ngân hàng luôn đăng ký giao dịch bảo đảm cho việc thế chấp hàng hóa luân chuyển Đây là cơ sở pháp lý quan trọng, giúp ngân hàng được ưu tiên thanh toán khi một hàng hóa được đảm bảo cho nhiều nghĩa vụ Ưu điểm của việc thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất kinh doanh:
Quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng thế chấp hàng hóa luân chuyển
Ngoài ra, là các phương án khác do hai bên thỏa thuận ví dụ như nhận tiền hoặc tài sản khác từ bên thứ ba
1.5 Quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng thế chấp hàng hóa luân chuyển trong hoạt động sản xuất, kinh doanh
1.5.1 Quyền và nghĩa vụ của bên thế chấp
Bên thế chấp có các quyền cơ bản được quy định tại Điều 321 Bộ luật dân sự 2015:
Thứ nhất, bên thế chấp được quyền giữ, khai thác công dụng, tính năng, đặc tính của hàng hóa, được hưởng hoa lợi, lợi tức phát sinh từ hàng hóa thế chấp Trong trường hợp các bên thoả thuận: hàng hóa thế chấp do người thứ ba giữ và được quyền khai thác công năng của tài sản, hưởng lợi ích, hoa lợi phát sinh từ hàng hóa thì bên thế chấp sẽ không còn các quyền này
Thứ hai, quyền đầu tư làm gia tăng giá trị hàng hóa, đây là một quyền phù hợp và chính đáng, vì bản chất tài sản vẫn thuộc sở hữu của bên thế chấp; việc đầu tư không làm ảnh hưởng đến quyền lợi của chủ nợ cũng không gây ra rủi ro nào, mà tạo ra thêm nguồn thu, giúp người vay có thể trả nợ trong thời gian sớm hơn cũng như tăng hiệu quả khi phải xử lý tài sản
Thứ ba, nếu tài sản thế chấp là hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh thì bên thế chấp được quyền bán, trao đổi, thay thế hàng hóa mà không cần phải thông báo và không cần sự đồng ý của bên nhận thế chấp Đây là một đặc thù, một quyền nổi bật và riêng biệt của việc thế chấp hàng hóa luân chuyển, được ghi nhận bắt đầu từ Bộ luật dân sự 2005 Việc này tạo điều kiện cho bên thế chấp chủ động trong phương án kinh doanh, tăng vòng quay tiền, góp phần luân chuyển vốn, giảm thiểu hàng hóa kém chất lượng, tiết kiệm chi phí bảo quản, gia tăng lợi nhuận Việc này cũng bảo vệ quyền lợi cho chủ nợ vì nếu hàng hoá bị ứ đọng thì sẽ mau chóng bị mất giá, dễ hư hỏng, giảm tính thanh khoản, dẫn đến không đủ giá trị tối thiểu đảm bảo cho khoản vay Tuy nhiên, “trong trường hợp này, quyền yêu cầu bên mua thanh toán tiền, số tiền thu được, tài sản hình thành từ số tiền thu được, tài sản được thay thế hoặc được trao đổi trở
26 thành tài sản thế chấp.” 10
Thứ tư, bên thế chấp được quyền cho thuê, cho mượn tài sản là hàng hóa đang thế chấp nhưng phải thông báo cho bên thuê, bên mượn biết về việc tài sản cho thuê, cho mượn đang được dùng để thế chấp và phải thông báo cho bên nhận thế chấp biết Việc thực hiện các hành vi này không chuyển giao quyền sở hữu của bên thế chấp, việc chuyển giao tài sản trong trường hợp này chỉ mang tính chất tạm thời, không ảnh hưởng đến hiệu lực của hợp đồng thế chấp
Thứ năm, bên thế chấp có quyền nhận lại hàng hóa và giấy tờ liên quan sau khi nghĩa vụ kết thúc hoặc đã được thay thế bằng biện pháp bảo đảm khác; có quyền yêu cầu bên nhận thế chấp hỗ trợ xóa các giao dịch đã đăng ký để bảo vệ quyền lợi của mình Đối với nghĩa vụ của bên thế chấp:
Một là, phải bàn giao các giấy tờ liên quan đến hàng hóa thế chấp mà các bên đã thỏa thuận;
Hai là, bảo quản, gìn giữ hàng hóa luân chuyển, có thể thỏa thuận thuê chủ thể thứ ba bảo quản, giữ gìn hàng hóa nếu thấy cần thiết, tránh để hàng hóa bị hư hỏng, mất mát đảm bảo giá trị khai thác tối đa của hàng hóa Bên thế chấp phải áp dụng các biện pháp cần thiết để khắc phục nguy cơ, tình trạng giảm sút, mất giá trị của hàng hóa do việc khai thác công dụng của nó mà gây ra, thậm chí phải dừng cả việc khai thác tài sản đó Bên thế chấp phải đưa ra những giải pháp phù hợp, tức thời và cần thiết nhất khi hàng hóa có nguy cơ gặp rủi ro, mất mát, suy giảm giá trị, không làm ảnh hưởng đến quyền lợi của bên nhận thế chấp Khi hàng hóa bị hư hỏng, bên thế chấp phải nhanh chóng sửa chữa hoặc thay thế bằng tài sản khác có giá trị tương đương trong một thời gian hợp lý
Ba là, phải cung cấp thông tin trung thực về thực trạng của hàng hóa luân chuyển đang thế chấp, việc này giúp chủ nợ có thể dễ dàng nắm bắt thông tin, đánh giá toàn diện tài sản, quản lý hàng hóa một cách hiệu quả và đưa ra hướng ứng xử tín dụng phù
10 Khoản 4 Điều 321 Bộ luật dân sự 2015
27 hợp từng thời điểm và từng đối với từng khách hàng
Bốn là, phải thông báo về các quyền của người thứ ba đối với hàng hóa luân chuyển (nếu có) đến bên nhận thế chấp
Năm là, khi xảy ra một trong các trường hợp xử lý tài sản bảo đảm 11 , bên thế chấp phải giao hàng hóa luân chuyển cho bên nhận thế chấp để tiến hành các thủ tục xử lý theo thỏa thuận của các bên và theo luật định
1.5.2 Quyền và nghĩa vụ của bên nhận thế chấp
Thứ nhất, được quyền giữ giấy tờ liên quan đến hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh nhận thế chấp khi các bên có thỏa thuận Nhìn chung, để thuận tiện, chủ động trong việc quản lý, xử lý tài sản, đối với bất kỳ tài sản nào, ngân hàng đều mong muốn và có quyền giữ các giấy tờ, nhất là bản gốc các giấy tờ thể hiện được quyền sở hữu hợp pháp tài sản của bên thế chấp (nếu có thỏa thuận)
Thứ hai, được quyền xem xét, kiểm tra hàng hóa trực tiếp, nhưng không được can thiệp hay làm cản trở, ảnh hưởng đến việc khai thác hàng hóa thế chấp Thực tế, nếu hàng hóa do bên thế chấp hoặc bên thứ ba trông giữ, bảo quản và/hoặc sử dụng thì tùy tình hình thực tế, các ngân hàng thương mại sẽ thực hiện kiểm tra hàng hóa ít nhất 03 đến 06 tháng/1 lần và kiểm tra đột xuất Các nội dung kiểm tra chủ yếu bao gồm: (i) đánh giá, kiểm tra hiện trạng thực tế tài sản (số lượng, chủng loại, chất lượng hàng hóa, thời hạn sử dụng, có hàng hóa kém chất lượng hoặc chậm luân chuyển không? ); (ii) yêu cầu khách hàng cung cấp sổ sách kế toán liên quan đến hàng tồn kho (báo cáo xuất nhập tồn, bảng kê…) để đối chiếu giữa thực tế với sổ sách và với cam kết trong hợp
11 Điều 299 Bộ luật dân sự 2015 Các trường hợp xử lý tài sản bảo đảm
1 Đến hạn thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm mà bên có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ
2 Bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm trước thời hạn do vi phạm nghĩa vụ theo thỏa thuận hoặc theo quy định của luật
28 đồng; (iii) kiểm tra thực trạng kho bãi, tình hình bảo quản, sử dụng hàng hóa; (iv) Xem xét, làm rõ các vi phạm cam kết của hợp đồng (nếu có), trường hợp phát hiện rủi ro, hàng hóa không đầy đủ hoặc giảm sút giá trị, lập biên ghi rõ nghĩa vụ đã vi phạm, báo cáo cấp có thẩm quyền, thông báo đến đơn vị chủ quản của kho hàng, bên vay để có các biện pháp khắc phục; yêu cầu khách hàng trả nợ vay trước hạn, bổ sung, thay thế tài sản khác Đây là quyền của bên nhận thế chấp nhằm đánh giá toàn diện thực trạng hàng hóa, thiện chí của khách hàng và mức độ an toàn của khoản vay
Thứ ba, quyền yêu cầu bên thế chấp cung cấp đầy đủ thông tin về hiện trạng hàng hóa thế chấp, bên thế chấp đồng thời có nghĩa vụ thông tin đầy đủ, trung thực, chính xác về hàng hóa luân chuyển đang thế chấp, qua đó bên cho vay đưa ra cách quản lý phù hợp, và có thể ra quyết định nhanh chóng, kịp thời trong những trường hợp cần thiết để bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của mình, góp phần giúp hai bên thực hiện đầy đủ, trọn vẹn quyền và nghĩa vụ của mình, cũng như thực hiện các thỏa thuận đã cam kết Thứ tư, khi việc khai thác, sử dụng tài sản của bên thế chấp dẫn đến nguy cơ làm suy giảm giá trị hàng hóa, bên nhận bảo đảm được quyền yêu cầu bên thế chấp nhanh chóng áp dụng các giải pháp cần thiết, trong thời gian phù hợp để bảo vệ hàng hóa Thứ năm, mặc dù pháp luật không quy định, ngân hàng sẽ yêu cầu và thực hiện đăng ký bảo đảm cho hầu hết các hợp đồng thế chấp; nhờ đó sẽ giúp cho bên nhận thế chấp phát sinh hai quyền là quyền được ưu tiên thanh toán và quyền được truy đòi tài sản Tuy nhiên, do tính chất đặc thù, với cơ chế linh hoạt cho phép bên thế chấp được bán, trao đổi, thay thế hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh nên không có căn cứ để yêu cầu quyền truy đòi, yêu cầu người đang nắm giữ hàng hóa giao trả tài sản về trạng thái ban đầu mà có quyền truy đòi, yêu cầu bên mua trả tiền, số tiền thu được, hàng hóa sản phẩm phát sinh từ số tiền thu được sẽ trở thành tài sản thế chấp mới
Ví dụ: Công ty A vay vốn ngân hàng để bổ sung vốn kinh doanh lúa gạo, thế chấp tài sản là “hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất kinh doanh”, cụ thể là mười
29 tấn lúa tươi Công ty A bán 10 tấn lúa này cho Công ty B để chế biến, xay sát thành gạo xuất khẩu Trong tình huống này, ngân hàng không thể truy đòi số lúa tươi đã bán cho công ty B; mà chỉ được yêu cầu số tiền Công ty B đã thanh toán cho Công ty A, hoặc lượng lúa tươi khác/tài sản khác hình thành từ số tiền đã bán 10 tấn lúa trở thành tài sản thế chấp mới
Thứ sáu, việc thế chấp mục đích chính ngay từ đầu là đảm bảo cho việc trả nợ của bên vay, vì thế, khi đến hạn mà khách hàng vay không thực hiện đầy đủ, kịp thời nghĩa vụ trả nợ thì ngân hàng có quyền yêu cầu bên thế chấp hoặc người thứ ba đang giữ hàng hóa giao tài sản cho mình để tiến hành thực hiện các thủ tục tiếp theo như thoả thuận ban đầu hoặc theo quy định của pháp luật
THỰC TIỄN ÁP DỤNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ THẾ CHẤP HÀNG HÓA LUÂN CHUYỂN TRONG QUÁ TRÌNH SẢN XUẤT, KINH
Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh tại các ngân hàng thương mại Việt Nam
Ngoài những đặc điểm cơ bản, tương tự những tài sản thế chấp khác như thuộc sở hữu của bên thế chấp, không bị tranh chấp, có hồ sơ nguồn gốc xuất xứ…đây là điều kiện cần, trên thực tế, các ngân hàng thương mại hết sức cẩn trọng trong việc nhận “thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh”, để nhận tài sản này, phải có thêm một số điều kiện riêng mà ngân hàng quy định như: bên vay đồng thời là bên thế chấp, hàng hóa phải là loại hàng hóa phổ biến, giá trị ổn định, dễ dàng tiêu thụ, ví dụ một số ngân hàng sẽ không nhận cây trồng, vật nuôi làm tài sản thế chấp do khó kiểm soát, rủi ro cao; vị trí kho hàng nếu có phải có địa chỉ rõ ràng, thuận tiện về mặt giao thông, kho hàng cũng phải đủ điều kiện về độ rộng, độ cao để lưu trữ và bảo quản hàng hóa, có hệ thống phòng cháy chữa cháy đủ tiêu chuẩn…Hàng hóa luân chuyển phải qua quá trình thẩm định khá gắt gao để xem có đáp ứng đầy đủ các điều kiện nhận thế chấp của ngân hàng không Các nội dung thẩm định của ngân hàng thường bao gồm: (a) Tính pháp lý và hồ sơ của hàng hóa: xác thực hồ sơ chứng minh quyền sở hữu hàng hóa, xác định tên, chủng loại, số lượng hàng hóa, địa chỉ cụ thể kho hàng, đánh giá sự phù hợp về mặt nội dung giữa chứng từ liên quan như hợp đồng, hóa đơn, phiếu nhập kho, biên bản giao nhận…hay không? Hàng hóa ghi nhận trong sổ sách có phù hợp với số lượng hàng hóa thực tế hay không?
(b) Hàng hóa này có được phép giao dịch hay không? Có thuộc danh mục hàng hóa pháp luật cấm mua bán, cho, tặng, thế chấp… hay không? Hàng hóa có thuộc danh
35 mục hàng hóa kinh doanh có điều kiện như xăng dầu, rượu, vàng miếng hay không? Kiểm tra, thu thập thông tin xem hàng hóa này đã được cầm cố/thế chấp hay chưa, bằng cách tra cứu thông qua CIC, trung tâm đăng ký giao dịch bảo đảm, các nguồn khác như phỏng vấn chủ tài sản, thủ kho…
(c) Hàng hóa có đang bị tranh chấp hay không và yêu cầu bên thế chấp cam kết bằng văn bản là hàng hóa không có tranh chấp, không bảo đảm cho các khoản nợ khác (d) Hàng hóa có thuộc đối tượng phải mua bảo hiểm hay không? Thông thường đối với hàng hóa thế chấp, ngân hàng sẽ yêu cầu mua bảo hiểm cháy nổ, bảo hiểm rủi ro cho hàng hóa, bảo hiểm vật chất cho xe ô tô với giá trị bảo hiểm bằng giá trị nghĩa vụ mà tài sản bảo đảm và chuyển quyền thụ hưởng đầu tiên cho ngân hàng
(e) Kiểm tra xem hàng hóa có phải là loại hàng hóa thông dụng phổ biến, giá cả ổn định không? Hàng hóa có được nhiều doanh nghiệp kinh doanh hoặc nhiều người sử dụng hay không? Hàng hóa có tính thanh khoản cao là loại hàng hóa có thể nhanh chóng bán với số lượng lớn, không phải tốn quá nhiều thời gian, chi phí, mà giá giao dịch không bị giảm đáng kể Các loại hàng hóa phổ biến như nông sản, quần áo, bột mì, giấy, vật liệu xây dựng Tính thanh khoản của hàng hóa đóng một vai trò then chốt, quan trọng trong việc liệu ngân hàng có nhận thế chấp hàng hóa đó hay không, mức cho vay đối với hàng hóa
(f) Hàng hóa phải là loại dễ bảo quản, ít chịu tác động của các yếu tố thiên nhiên, kỹ thuật kinh tế, ít hao mòn, tránh bị suy giảm giá trị trong thời gian bảo đảm Ngân hàng sẽ đánh giá chất lượng hàng hóa như đối với nông sản xem xét tỷ lệ hạt xấu, tỷ lệ độ ẩm, nấm mốc, tạp chất, tỷ lệ hư hỏng…thông qua việc tìm hiểu tiêu chuẩn kỹ thuật, chất lượng trên các phương tiện truyền thông, kinh nghiệm, giấy tờ pháp lý của hàng hóa, giấy chứng nhận tiểu chuẩn…, ví dụ mặt hàng dược phẩm đã được bộ y tế cho phép lưu hành chưa, thực phẩm có đạt chất lượng vệ sinh an toàn thực phẩm không… Hàng hóa có đáp ứng tiêu chuẩn của người mua hoặc tiêu chuẩn xuất khẩu hay không?
Xác định thời hạn sử dụng còn lại của hàng hóa để đưa ra các đề xuất phù hợp, đối với các mặt hàng có thời hạn sử dụng ngắn như lương thực, thực phẩm, sữa, mì gói, …để tránh bị hư hỏng, giảm sút chất lượng, giá trị, ngân hàng sẽ thỏa thuận với bên thế chấp phải thực hiện theo quy trình “nhập trước- xuất trước” hoặc định kỳ phải thay thế hàng cũ bằng hàng mới
Ngân hàng cũng sẽ thẩm định điều kiện bảo quản hàng hóa, cơ sở vật chất của kho hàng (độ cao, rộng, ánh sáng…), có đủ điều kiện bảo quản hàng hóa theo tiêu chuẩn của nhà sản xuất không, ví dụ độ lạnh đối với hàng đông lạnh, nhiệt độ bảo quản, điều kiện về phòng cháy chữa cháy đối với các mặt hàng dễ xảy ra cháy nổ như xăng dầu, gas, giấy…Kho hàng phải đáp ứng đủ tiêu chuẩn đối với từng loại hàng hóa
Ví dụ: tham khảo phân loại kho hàng theo nhiệt độ 15 như sau:
Kho bảo quản lạnh Thường nằm trong khoảng 0-5℃, chủ yếu là các mặt hàng rau, củ, quả, nông sản (một số loại cần nhiệt độ cao hơn như chuối > 10 0 C)
Kho bảo quản đông Nhiệt độ bảo quản tùy thuộc vào thời gian loại thực phẩm bảo quản; tuy nhiên nhiệt độ bảo quản tối thiểu cũng phải đạt -18℃ để cho các vi sinh vật không thể phát triển làm hư hại thực phẩm
Kho đa năng Nhiệt độ bảo quản là -120 0 C
Kho bảo quản nước đá Nhiệt độ tối thiểu -4 0 C
(g) Nếu hàng hóa do bên thứ ba trông giữ thì phải xem xét các yếu tố như kinh nghiệm quản lý hàng hóa, uy tín trong lĩnh vực, đội ngũ nhân viên không phải là người
15 “Nguồn: Ngân hàng TMCP Công Thương Việt Nam, 2018”
37 có liên quan, công ty liên kết của khách hàng, nhân viên bảo vệ, thủ kho phải không có tiền án tiền sự, nhân viên bảo vệ phải luân chuyển sáu tháng/lần… (h) Ngoài ra, khi nhận thế chấp hàng hóa, ngân hàng cũng sẽ xem xét đến khả năng quản lý tài sản như thế nào? Nơi trông giữ có cách xa ngân hàng không?
Từ các nội dung trên, có thể thấy rằng các ngân hàng thương mại hết sức thận trọng trong việc nhận thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh, dựa trên nguyên tắc phải quản lý và giám sát được tài sản, có khả năng xử lý để thu hồi nợ vay khi nghĩa vụ bảo đảm bị vi phạm
2.1.2 Quản lý, bảo quản, giám sát hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh tại các ngân hàng thương mại Việt Nam
Theo quy định của pháp luật hiện hành, bên thế chấp không phải chuyển giao tài sản và có nghĩa vụ bảo quản, gìn giữ tài sản thế chấp nhưng cũng không quy định rõ cách thức quản lý, đặc biệt đối với mặt hàng có nhiều sự biến động, thay đổi như hàng hóa luân chuyển
Dự đoán được các rủi ro tiềm ẩn có khả năng xảy ra, trong các hợp đồng thế chấp hàng hóa luân chuyển, ngân hàng đều quy định đầy đủ và rõ ràng trách nhiệm, nghĩa vụ của bên thế chấp: phải trông giữ, bảo vệ, bảo quản, chịu trách nhiệm về số lượng và bảo đảm tuyệt đối an toàn cho tài sản bảo đảm, kịp thời phát hiện, xử lý những nguy cơ tiềm ẩn gây hại đến tài sản bảo đảm; trường hợp hàng hóa bị tiêu hủy, mất mát, hư hỏng, giảm sút chất lượng, suy giảm giá trị bên thế chấp phải chịu trách nhiệm về thiệt hại theo giá trị hàng hóa thị trường hoặc thay thế các hàng hóa khác đúng với số lượng, chủng loại, giá trị ban đầu như các bên đã thỏa thuận Kho bãi phải rộng rãi, thoáng mát, đảm bảo các tiêu chí về chất lượng, thiết kế, quy mô đáp ứng đủ điều kiện bảo quản hàng hóa; phải mua bảo hiểm cho hàng hóa thế chấp
Bên cạnh đó, bên thế chấp phải có người quản lý, lập sổ sách theo dõi việc xuất nhập hàng hóa, cung cấp chứng từ, báo cáo số liệu cho ngân hàng khi cần thiết; sắp xếp tài sản trong kho gọn gàng, ngăn nắp, dễ tìm kiếm, tạo điều kiện thuận lợi cho cán bộ
Một số kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật về thế chấp hàng hóa luân chuyển
Thứ nhất, về các quy định pháp luật, dùng Bộ luật dân sự 2015 làm căn cứ, để các cơ quan quản lý Nhà nước trong phạm vi chức năng của mình, ban hành các văn bản quy phạm pháp luật trên cơ sở thống nhất, đồng bộ đặc biệt là quy định tại Luật các Tổ chức tín dụng, các Nghị định về đăng ký giao dịch bảo đảm hướng dẫn cụ thể, chi tiết việc nhận thế chấp hàng hóa luân với một số điểm cần hoàn thiện như sau:
(1) Quy định của pháp luật hiện hành về tài sản bảo đảm là “hàng tồn kho” còn chưa thống nhất giữa các văn bản pháp luật trong lĩnh vực tín dụng, kế toán và dân sự Thông tư số 28/2021/TT-BTC ngày 27/4/2021 của Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành Tiêu chuẩn thẩm định giá Việt Nam số 12 cũng như các văn bản khác của Bộ Tài chính ban hành thì dùng thuật ngữ “hàng tồn kho”, nhưng trong Bộ luật Dân sự năm
2015 và Nghị định số 21/2021/NĐ-CP ngày 19/3/2021 lại dùng thuật ngữ “hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh” Mặc dù quy định của Bộ luật Dân sự có tính bao quát hơn, theo Khoản 4 Điều 321 thì có thể hiểu tồn tại hai khái niệm đó là “kho hàng” hiểu nôm na là hàng hóa đang trữ trong kho gắn với một địa điểm cụ thể và “hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh” tức là cả những hàng hóa trong kho, hàng đang đi đường, đang được trưng bày…nhưng khi chuyển tải các thuật ngữ này vào trong các hợp đồng bảo đảm cụ thể thì cần có sự giải thích ngữ nghĩa, trên thực tế, không phải hợp đồng bảo đảm nào cũng thực hiện được điều này Trường hợp có xảy ra tranh chấp thì việc không thống nhất và không giải thích được cụ thể về tài sản bảo đảm có khả năng dẫn đến hợp đồng bị Tòa án tuyên bố vô hiệu Chính vì vậy, cần có sự thống nhất giữa các văn bản Luật, để thuận tiện hơn trọng việc giải thích và hiểu thuật ngữ tại hợp đồng bảo đảm và áp dụng pháp luật Ở các nước phát triển như Mỹ, Pháp, Hà Lan… tài sản thế chấp
60 thường được hiểu là hàng hóa trong kho, để thuận lợi trong việc xác định số lượng, giá trị và quản lý hàng hóa Tại Việt Nam, có vẻ như các nhà làm luật đang muốn gửi thông điệp rằng mọi hàng hóa của doanh nghiệp đều có thể làm tài sản thế chấp, khuyến khích việc nhận tài sản này để phát triển kinh tế Tuy nhiên, chính quy định như vậy, khiến các ngân hàng khi thực hiện lại lúng túng, vì bản chất hàng hóa luân chuyển đã bao gồm cả hàng đang lưu trữ tại kho, điều này dẫn đến phát sinh hai cách nhận thế chấp và hai cách quản lý hàng hóa khác nhau như đã phân tích ở trên Theo tác giả, quy định tại Khoản 4 Điều 321 Bộ luật dân sự “trường hợp tài sản thế chấp là kho hàng thì bên thế chấp được quyền thay thế hàng hóa trong kho, nhưng phải đảm bảo giá trị của hàng hóa trong kho đúng như thỏa thuận” nên được điều chỉnh thành “trường hợp thay thế hoặc trao đổi tài sản thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh thì bên thế chấp phải đảm bảo giá trị của hàng hóa đúng như thỏa thuận”, đây vừa là quyền vừa là nghĩa vụ của bên thế chấp, khi có quyền bán, sử dụng, thay thế mọi hàng hóa đang thế chấp (hàng trong kho, hàng đang đi đường…) thì phải có nghĩa vụ đảm bảo giá trị của hàng hóa thế chấp đúng như thỏa thuận Thống nhất có một phương thức nhận ‘thế chấp hàng hóa luân chuyển”, còn cách quản lý như thế nào do bên nhận thế chấp chủ động chọn lựa
(2) Việc xây dựng các quy định pháp luật cần thống nhất, đồng bộ, tránh các cách hiểu mâu thuẫn, điển hình như theo Bộ luật dân sự 2015 thì thế chấp hàng hóa luân chuyển không bắt buộc phải đăng ký giao dịch bảo đảm, thế nhưng theo Nghị quyết số 42/2017/QH14 thì nếu không đăng ký giao dịch bảo đảm lại không thể xử lý tài sản
(3) Cần quy định cụ thể, chi tiết về giao dịch bảo đảm bằng hàng hóa luân chuyển, điều kiện thế chấp, giấy tờ cần thiết khi nhận thế chấp Bộ luật Dân sự năm 2015 quy định ba thời điểm phát sinh hiệu lực đối kháng của các biện pháp bảo đảm là đăng ký, nắm giữ và chiếm giữ Trong đó, đăng ký áp dụng cho biện pháp thế chấp, nắm
61 giữ áp dụng cho biện pháp cầm cố Đối với tài sản bảo đảm là hàng hóa luân chuyển về hình thức là biện pháp thế chấp, nhưng trên thực tế có những ngân hàng thỏa thuận và thực hiện giống như đối với biện pháp cầm cố Điều này có nguy cơ sẽ dẫn đến các tranh chấp về thời điểm xác định thứ tự ưu tiên thanh toán, khi hàng hóa được bảo đảm cho nhiều nghĩa vụ khác nhau với các chủ nợ khác nhau Đối với loại động sản đặc biệt này, tác giả ủng hộ quy định bắt buộc phải đăng ký giao dịch bảo đảm khi phát sinh nghĩa vụ bảo đảm Việc công khai hóa này giúp mọi cá nhân, tổ chức có thể dễ dàng, nhanh chóng tra cứu thông tin chính xác, có thêm cơ sở đánh giá khi nhận thế chấp hàng hóa; thuận tiện trong việc xác định được thứ tự ưu tiên thanh toán và tạo thuận lợi cho hoạt động xét xử của tòa án khi có tranh chấp
(4) Hàng hóa luân chuyển dù đã thế chấp nhưng vẫn được bán, thay thế, trao đổi mà không cần thông báo cho bên nhận thế chấp Vì vậy, để hạn chế rủi ro, bên nhận thế chấp thường yêu cầu điều khoản khi bên thế chấp bán, thay thế, trao đổi hàng hóa thì phải bảo đảm duy trì đủ số lượng/giá trị hàng hóa như đã thỏa thuận, thậm chí phải có sự đồng ý, cho phép của bên nhận thế chấp; tuy nhiên, trong thực tế, bên thế chấp có quyền tự do bán, thay thế hàng hóa bất kỳ lúc nào mà không phụ thuộc vào ý chí, sự cho phép của bên nhận thế chấp Trong trường hợp này, chỉ vi phạm thỏa thuận theo hợp đồng chứ không vi phạm điều cấm của luật, tuy là giao dịch sai trái nhưng không bị vô hiệu, bên nhận thế chấp cũng không có quyền truy đòi, thu hồi hàng hóa đó, kể cả khi đã được đăng ký giao dịch bảo đảm Như vậy, các quy định trên đã đương nhiên cho phép bên thế chấp được bán hàng hóa, bên mua luôn được bảo vệ, không cần biết có ngay tình hay không, dù cho giao dịch thế chấp đó có được chứng thực, đăng ký thế chấp hay không và dù bị bán trái với cam kết đã thỏa thuận Như vậy, pháp luật đã phủ nhận ý chí thỏa thuận bình đẳng của các bên, đồng thời cũng gián tiếp vô hiệu hóa ý nghĩa, tác dụng của cơ chế đăng ký giao dịch bảo đảm hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh Điều này dẫn đến phát sinh tranh chấp giữa ngân hàng với người mua, trao đổi hàng hóa thế chấp
Mặc dù, Điều 48, Luật Thương mại năm 2005 quy định: “Trường hợp hàng hoá được bán là đối tượng của biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự thì bên bán phải thông báo cho bên mua về biện pháp bảo đảm và phải được sự đồng ý của bên nhận bảo đảm về việc bán hàng hóa đó” nhưng trong thực tiễn giải quyết tranh chấp phát sinh, không phải khi nào chúng ta cũng có thể dẫn chiếu Luật Thương mại để áp dụng Vì vậy, để bảo đảm quyền lợi cho bên nhận thế chấp hàng hóa luân chuyển, cần quy định hậu quả pháp lý của việc tự ý bán, trao đổi hàng hóa mà trái với thỏa thuận của các bên Tác giả xin đề xuất quy định như sau:
“Bên thế chấp được bán, thay thế, trao đổi tài sản thế chấp, nếu tài sản đó là hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh
(a) Trường hợp việc bán, thay thế, trao đổi hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh đúng với thỏa thuận giữa các bên và phù hợp với quy định của pháp luật thì quyền yêu cầu bên mua thanh toán tiền, số tiền thu được, tài sản hình thành từ số tiền thu được, tài sản được thay thế hoặc được trao đổi trở thành tài sản thế chấp
(b) Trường hợp việc bán, thay thế, trao đổi hàng hóa không đúng thỏa thuận giữa các bên hoặc không đúng theo quy định của Pháp luật, quyền yêu cầu bên mua thanh toán tiền, số tiền thu được, tài sản hình thành từ số tiền thu được, tài sản được thay thế hoặc được trao đổi trở thành tài sản thế chấp hoặc có quyền truy đòi tài sản với bên thứ ba”
Theo quan điểm của tác giả, để răn đe cũng như hạn chế những trường hợp cố tình vi phạm thỏa thuận, có thể quy định thêm trường hợp sau 90 ngày bên thế chấp hoặc bên thứ ba chưa thực hiện đúng theo thỏa thuận, chưa thanh toán tiền hoặc thay thế tài sản khác tương ứng, bên nhận thế chấp gửi văn bản đến chi cục thuế quản lý bên thế chấp, để ra quyết định tạm ngừng cho phép bên thế chấp xuất hóa đơn bán hàng hóa Điều này thì cần các nhà làm Luật nghiên cứu thêm, cũng như cần sự phối hợp tích cực giữa ngân hàng (bên nhận thế chấp) và cơ quan thuế
(5) Quy định của Bộ luật dân sự rõ ràng là bên nhận thế chấp có quyền kiểm tra, giám sát tài sản thế chấp, Thông tư số 39/2016/TT-NHNN lại đặt ra yêu cầu quy định nội bộ về cho vay của ngân hàng phải có nội dung về “việc quản lý, giám sát, theo dõi tài sản bảo đảm tiền vay phù hợp với biện pháp bảo đảm tiền vay, đặc điểm của tài sản bảo đảm tiền vay và khách hàng” với quy định này các ngân hàng thương mại đều ngầm hiểu, trách nhiệm quản lý, giám sát hàng hóa là của mình Pháp luật nước ta còn quy định sơ sài, chưa dự kiến và cụ thể hóa được những rủi ro khi nhận thế chấp hàng hóa luân chuyển, các ngân hàng đã tự đặt ra hàng loạt quy định, quy trình nội bộ, đẩy phần trách nhiệm và nghĩa vụ kiểm tra giám sát hàng hóa cho cán bộ cho vay Điều này đi ngược lại tinh thần của Bộ luật dân sự 2015 Pháp luật cần xây dựng trên nguyên tắc thống nhất chung: bên nhận thế chấp có quyền xem xét, kiểm tra trực tiếp tài sản thế chấp; còn bên thế chấp có nghĩa vụ bảo quản, giữ gìn tài sản thế chấp, cung cấp chính xác thông tin về hàng hóa thế chấp, duy trì tình trạng ổn định, chất lượng của hàng hóa và quy định cụ thể trách nhiệm pháp lý khi không thực hiện đúng cam kết Trường hợp, thông tin sai lệch, gây ra hậu quả nghiêm trọng có thể bị xử phạt hành chính hoặc truy cứu trách nhiệm hình sự
Thứ hai, đối với việc đăng ký giao dịch bảo đảm, những năm gần đây, các cơ quan chức năng đã có nhiều cố gắng, nỗ lực trong việc xây dựng pháp luật, các Nghị định về đăng ký giao dịch bảo đảm liên tục được cập nhật, sửa đổi; tuy nhiên, quá trình xây dựng Nghị định và Thông tư vẫn còn chậm trễ, kéo dài chưa kịp thời tháo gỡ các khó khăn, vướng mắc của các cá nhân, tổ chức phát sinh trong quá trình thực hiện Mặc dù, đã có hướng dẫn cụ thể về việc mô tả hàng hóa theo Nghị định số 21/2021/NĐ-CP và Nghị định 99/2022/NĐ-CP, nhưng trên thực tế, việc mô tả này vẫn còn mang nặng tính hình thức; Khoản 2 Điều 295 Bộ luật Dân sự năm 2015 quy định:
“Tài sản bảo đảm có thể được mô tả chung, nhưng phải xác định được”, hầu hết các ngân hàng đề mô tả theo hướng tất cả các hàng hóa trong kho, hàng đang đi đường… đã có, đang có, sẽ có với số dư tối thiểu…đều là tài sản bảo đảm, “tính xác định được”
Một số kiến nghị khác liên quan đến thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh
Thứ nhất, Các cơ quan có thẩm quyền như Bộ Tư pháp với vai trò là cơ quan giúp sức cho Chính phủ thống nhất quản lý nhà nước về đăng ký giao dịch bảo đảm, cùng với các bộ ngành liên quan như Ngân hàng Nhà nước, Bộ Tài nguyên môi trường, Bộ Giao thông vận tải,… phát huy hơn nữa vai trò, trách nhiệm trong việc hoạch định chính sách, nâng cao chất lượng của các văn bản quy phạm pháp luật Tăng cường công tác kiểm tra,
68 giám sát, lấy ý kiến của các cơ quan đăng ký nhằm nắm bắt thực tiễn áp dụng, phát hiện những cướng mắc, bất cập, xây dựng kịp thời các Thông tư hướng dẫn về các giao dịch bảo đảm nói chung và hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh nói riêng
Thứ hai, qua nghiên cứu thực tiễn, có thể nhận thấy rằng để hạn chế rủi ro về mặt pháp lý khi cho vay bảo đảm bằng hàng hóa luân chuyển thì ngân hàng trước hết phải rất thận trọng trong việc chuẩn bị hồ sơ tài sản và tiến hành đánh giá, thẩm định tài sản đủ số lượng và đúng giá trị hàng hóa Vậy thì, hai bên nên thỏa thuận thống nhất thuê một tổ chức định giá độc lập để xác định số lượng và giá trị hàng hóa tại thời điểm thế chấp Ngoài ra, cũng cần lưu ý các vấn đề sau: (1) Xác định giá trị hàng hóa để quyết định mức cho vay: Giá trị hàng hóa được xác định mức cho vay là giá trị thanh lý (giá xấu nhất của hàng hóa), nghĩa là dự kiến giá trị của hàng hóa ở thời điểm bên vay bị mất khả năng trả nợ chứ không phải là giá thị trường tài sản ở thời điểm cấp tín dụng; (2) Mức độ ổn định giá và khả năng tiêu thụ của hàng tồn kho: giá cả của hàng tồn kho ít biến động và sản phẩm càng dễ tiêu thụ bao nhiêu thì càng có chất lượng tốt bấy nhiêu;
(3) Vòng quay hàng tồn kho của từng doanh nghiệp và hình thái của hàng hóa (nguyên vật liệu thô, bán thành phẩm và thành phẩm), phải xác định được sự ảnh hưởng, chi phối của chúng đến hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp 25 Vòng quay tồn kho nhanh sẽ ít có hàng hóa kém chất lượng; hàng tồn kho dưới dạng thành phẩm sẽ có tính thanh khoản và an toàn hơn so với bán thành phẩm và nguyên vật liệu thô.
Thứ ba, Theo Bộ luật dân sự 2015, bên thế chấp có một số nghĩa vụ như bảo quản, gìn giữ hàng hóa, cung cấp thông tin về thực trạng tài sản…nhưng chưa có quy định về trách nhiệm pháp lý hay chế tài cụ thể nếu cung cấp thông tin không đầy đủ, thậm chí
25 Vũ Thị Hồng Yến (2023), “Tiếp cận tín dụng của các doanh nghiệp nhỏ và vừa dựa trên giá trị tài sản bảo đảm”, bài viết truy cập ngày 07/03/2023, https://tapchinganhang.gov.vn/tiep-can-tin-dung-cua-cac-doanh-nghiep-nho-va- vua-dua-tren-gia-tri-tai-san-bao-dam.htm
69 sai lệch về thực trạng hàng hóa đang thế chấp Bên nhận thế chấp có quyền kiểm tra hàng hóa trực tiếp nhưng không được gây cản trở, gây khó khăn hay can thiệp đến việc sử dụng tài sản, tức là không được gây ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh của khách hàng, quy định này còn khá mơ hồ, khi ngân hàng đi kiểm tra thực tế, trong trường hợp hàng đang được gửi tại kho của nhà cung cấp, bên thế chấp cho rằng: (i) không phải kho của mình sở hữu nên không thể vào kiểm đếm; (ii) việc này có thể gây ảnh hưởng đến hoạt động mua bán, ký gửi hàng hóa của họ Vậy thì làm sao ngân hàng có thể xác định được hàng hóa ở đâu? Của ai? có đúng số lượng sổ sách hay không? Chưa kể đến, đối với các nhà cung cấp lớn hoặc mặt hàng đặc thù hàng hóa được để chung giữa các đơn vị thì cũng không thể xác định được chính xác giá trị hàng hóa của bên thế chấp Bản thân tác giả xin đề xuất một số giải pháp để việc thực thi pháp luật được hiệu quả hơn: Một là, đối với việc kiểm tra hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh, ngân hàng nên đào tạo chuyên môn, nghiệp vụ cho một bộ phận riêng biệt, chịu trách nhiệm về việc kiểm tra hàng hóa định kỳ của khách hàng vay/bên thế chấp Bộ phận này độc lập với các cá nhân đề xuất, phê duyệt khoản vay ban đầu Điều này, giúp xóa bỏ được tâm lý e ngại của cán bộ cho vay đối với việc đề xuất nhận thế chấp hàng hóa, cũng như bộ phận chuyên biệt sẽ được đào tạo bài bản hơn, có kỹ năng, chuyên môn hơn trong việc kiểm tra, xác định chất lượng, số lượng hàng hóa thế chấp Hai là, các bên thỏa thuận thuê một công ty bảo vệ có uy tín để thực hiện quản lý hàng hóa thế chấp Bảo vệ phải hiểu rõ tính chất là bảo vệ hàng hóa cho ngân hàng, chứ không phải bảo vệ hàng hóa của công ty, quản lý việc xuất nhập hàng hóa như thỏa thuận trong hợp đồng Khi có nhu cầu xuất hàng, bên thế chấp email, fax phiếu xuất kho cho ngân hàng đến các địa chỉ đăng ký theo hợp đồng, khi có dấu/chữ ký của ngân hàng thì được xuất hàng Điều này giúp cho bên nhận thế chấp kiểm soát được hàng hóa thế chấp, cũng tránh trường hợp bên thế chấp có ý định hay cố tình tẩu tán tài sản
Ba là, Nhà nước thành lập một cơ quan chuyên trách hoặc ủy quyền cho một tổ chức
70 có đủ năng lực thực hiện việc định giá, bảo lãnh hoặc bảo hiểm giao dịch cho các doanh nghiệp thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh khi vay vốn tại các ngân hàng Đây là công cụ hỗ trợ cho các giao dịch bảo đảm mà không thể kiểm soát hoàn toàn sự dịch chuyển, biến động hình thái liên tục của tài sản Điều này giúp cho các ngân hàng thêm cơ sở, nền tảng để có thể mạnh dạn nhận thế chấp hàng hóa mà không phải tự đặt ra quá nhiều quy định trong công tác quản lý, theo dõi, giám sát hàng hóa thế chấp
Thứ tư, trong chính sách rủi ro của các ngân hàng, việc nhận thế chấp hàng hóa luân chuyển được coi như là tín chấp, dựa trên lịch sử vay vốn, uy tín và khả năng tài chính của khách hàng Vì vậy, cần nâng cao kiến thức, năng lực, trình độ nghiệp vụ của cán bộ trong việc thẩm định kế hoạch kinh doanh, vay vốn của doanh nghiệp; bám sát mọi tình hình hoạt động của khách hàng, theo dõi chặt chẽ tình hình tài chính doanh nghiệp; về kiểm soát tài sản thế chấp, thường xuyên kiểm tra định kỳ hàng hóa của doanh nghiệp, ngoài ra, kiểm tra đột xuất mà không thông báo trước cho khách hàng để ngăn ngừa bên thế chấp che dấu, mượn hàng hóa của doanh nghiệp khác đưa vào đối phó với ngân hàng nhận thế chấp Bên thế chấp tạo điều kiện thuận lợi nhất cho bên nhận thế chấp khi kiểm tra hàng hóa
Và cuối cùng, bản thân tác giả cho rằng, Nhà nước cần tuyên truyền rộng rãi pháp luật về việc thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh đến các doanh nghiệp, các ngân hàng, đến các cán bộ tín dụng về các quyền và nghĩa vụ của các bên, những ưu điểm của việc thế chấp hàng hóa này; để biện pháp thế chấp tài sản này trở nên phổ biến, rất cần sự phối hợp, thiện chí, trung thực giữa các bên; các ngân hàng cũng không nên đặt ra quá nhiều quy định nội bộ để gán phần trách nhiệm kiểm soát, xác định số lượng hàng hoá luân chuyển cho cán bộ (thực tế việc này là bất khả thi); tuyên truyền chủ trương không hình sự hóa các quan hệ dân sự, kinh tế của Nhà nước, về nghĩa vụ quản lý, giám sát và theo dõi tài sản thế chấp của ngân hàng nêu trong Thông tư số 39/2016/TT-NHNN nên được xem là nghĩa vụ sau khi xác lập hợp đồng thế chấp
71 và việc vi phạm nghĩa vụ này không thể bị coi là vi phạm quy định pháp luật về điều kiện cấp tín dụng nêu trong Bộ luật Hình sự, bởi vì, các công việc này diễn ra sau khi đã xác lập hợp đồng vay (sau khi cấp tín dụng) và hợp đồng thế chấp; điều này ít nhiều sẽ giảm bớt được các nỗi ưu tư của cán bộ ngân hàng khi nhận thế chấp loại tài sản đặc biệt này
Trong xu thế hội nhập quốc tế sâu rộng về kinh tế xã hội, tài chính, phương thức tài trợ vốn với tài sản thế chấp là “hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh” sẽ là xu hướng tất yếu của thị trường Trong chương 2, tác giả đã nêu lên thực tiễn việc áp dụng các quy định pháp luật về “thế chấp hàng hóa luân chuyển tại các ngân hàng thương mại”, từ đó, đã có những tổng hợp, đánh giá và đưa ra kiến nghị góp phần hoàn thiện, xây dựng quy định pháp luật về việc nhận thế chấp loại động sản đặc biệt này Để có thể thực hiện thành công và hiệu quả việc tài trợ vốn này, các văn bản pháp luật cần được xây dựng thống nhất, đồng bộ, cần phải có thêm các quy định, hướng dẫn cụ thể, chi tiết về quy trình nhận hàng hóa, quyền và nghĩa vụ của các bên, trách nhiệm pháp lý khi bên thế chấp không thực hiện đúng cam kết, tránh việc áp dụng khó khăn vào các ngân hàng và có sự khác biệt giữa các ngân hàng với nhau; bên cạnh đó, cũng cần có cơ chế xử lý tài sản bảo đảm dành riêng cho loại tài sản đặc biệt này; ngoài ra, ngân hàng cũng cần nâng cao nghiệp vụ, trình độ chuyên môn của cán bộ, thường xuyên giám sát, kiểm tra hàng hóa, theo dõi chặt chẽ dòng tiền từ việc bán hàng hóa
KẾT LUẬN Ở luận văn này, tác giả muốn đề cập tới biện pháp thế chấp nói chung và đối với biện pháp thế chấp hàng hóa luân chuyển nói riêng Luận văn tổng hợp những kiến thức, các quy định của pháp luật có liên quan đến vấn đề này, đồng thời chỉ ra những vướng mắc, khó khăn còn tồn tại khi áp dụng trong thực tiễn Trên cơ sở, đó tác giả đưa ra một vài kiến nghị cho việc nâng cao chất lượng các văn bản quy phạm pháp luật và đề xuất một số giải pháp giúp cơ chế thực thi pháp luật hiệu quả hơn Nhà nước cần quan tâm và hoàn thiện hơn nữa các quy định pháp luật về giao dịch bảo đảm, trong đó, hướng dẫn cụ thể các điều kiện, quy trình, giấy tờ pháp lý cần thiết khi thế chấp hàng hóa; quy định cụ thể quyền và trách nhiệm của các bên, hậu quả pháp lý khi vi phạm các cam kết trong hợp đồng, tránh để việc áp dụng không thống nhất pháp luật giữa các ngân hàng và giảm bớt trách nhiệm của cán bộ cho vay; đặc biệt, cần sớm hoàn thiện quy định về xử lý tài sản đảm bảo và có cơ chế riêng khi xử lý tài sản là hàng hóa luân chuyển với tư tưởng chủ đạo là bên cho vay được quyền xử lý tài sản mà không cần đến sự hợp tác của bên thế chấp và không phụ thuộc vào bản án của Tòa án Trong bối cảnh của cuộc cách mạng công nghiệp khoa học lần thứ tư, các doanh nghiệp, ngân hàng cần vận dụng linh hoạt các thành tựu về công nghệ số để xây dựng quy trình quản lý, giám sát quá trình biến động của tài sản bảo đảm là hàng tồn kho Nghiên cứu các phần mềm thông minh tích hợp các thông tin đa chiều cũng như công nghệ trí tuệ nhân tạo đưa ra các cảnh báo về rủi ro của khoản vay một cách kịp thời; hoàn thiện cơ sở hạ tầng thông tin, ứng dụng công nghệ trong việc đăng ký giao dịch bảo đảm Hi vọng những kiến thức đúc kết được trong luận văn, ở mức độ nào đó sẽ góp phần hoàn thiện chế định “thế chấp hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh” tại các ngân hàng thương mại, giúp cho hệ thống tài chính, tín dụng phát triển, tạo nền tảng, điều kiện thuận lợi thúc đẩy sự phát triển của doanh nghiệp nói riêng và sự phát triển kinh tế của đất nước nói chung