Quản trị công ty của cổ đông theo luật doanh nghiệp việt nam

Do tính chất và tầm quan trọng của của việc quản trị công ty cổ đông theo Luật doanh nghiệp hiện nay, một số công trình nghiên cứu có liên quan đến đề tài đã được thực hiện, điển hình nh

Tình hình nghiên cứu đề tài

Quản trị CTCP không những là vấn đề thực tế cần quan tâm của các chủ thể thực hành trong công ty, mà còn trở thành đề tài của các nhà nghiên cứu, cả ở góc độ kinh tế cũng như góc độ pháp lý

Trên thế giới, hiện có khá nhiều công trình nghiên cứu đã được công bố liên quan đến hoạt động QTCT, trong đó tiêu biểu là các Bộ Quy tắc về QTCT như: các nguyên tắc quản trị công ty của Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD); hệ thống Quản trị Doanh nghiệp Quốc tế (ICGN)… Ở Việt Nam hiện nay, đã có nhiều nghiên cứu, báo cáo khoa học về CTCP, trong đó có những nghiên cứu chuyên sâu về khía cạnh kinh tế cũng như khía cạnh pháp lý, chẳng hạn như: “Chuyên khảo Luật kinh tế” của PGS TS Phạm Duy Nghĩa – NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2004; “Công ty cổ phần và thị trường chứng khoán” của TS Ngô Văn Quế; “Công ty cổ phần và chuyển doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần” của TS Đoàn Văn Hạnh; “Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật CHXHCN Việt Nam và CHND Trung Hoa” của Ngô Viễn Phú

- Luận án tiến sỹ Luât học, năm 2004; “Chuyên khảo Công ty - Vốn, quản lý và tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005” của Nguyễn Ngọc Bích và Nguyễn Đình Cung (năm 2008); “Tạo thuận lợi hơn cho việc thực hiện quyền cổ đông trong Luật Liên minh Châu Âu và Luật Đức - Kinh nghiệm cho Việt Nam” của Tiến sỹ Phan Huy Hồng; “Quyền tự do họp Đại hội cổ đông của cổ đông nhỏ công ty cổ phần hiện nay” của tác giả Trương Vĩnh Xuân; “Bàn về quyền của cổ đông và Đại hội đồng cổ đông: Thực trạng và vấn đề cần khắc phục” của tiến sỹ Trần Đình Cung; luận văn thạc sỹ “Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần - so sánh giữa pháp luật Việt Nam và pháp luật Vương quốc Anh” của tác giả Nguyễn Hoàng Thùy Trang; hay đề tài nghiên cứu đầy đủ nhất về quyền của cổ đông dưới góc độ bảo vệ cổ đông thiểu số là

4 cuốn sách “Luật Doanh nghiệp: Bảo vệ quyền cổ đông – pháp luật và thực tiễn” của Phó giáo sư - Tiến sỹ Bùi Xuân Hải

Do tính chất và tầm quan trọng của của việc quản trị công ty cổ đông theo Luật doanh nghiệp hiện nay, một số công trình nghiên cứu có liên quan đến đề tài đã được thực hiện, điển hình như:

- Vũ Quang, Nguyễn Văn Lâm (2020), Bất cập khi áp dụng quy định về quyền ưu tiên mua cổ phần trong Luật Doanh nghiệp năm 2014, Tạp chí Dân chủ và pháp luật, số 03, Hà Nội Trong bài viết này, tác giả có trình bày và phân tích về quyền ưu tiên mua cổ phần của cổ đông, các đặc trưng của quyền ưu tiên mua cổ phần và đưa ra một số khó khăn vướng mắc khi thực hiện việc chuyển nhượng quyền ưu tiên mua cổ phần trong thực tiễn

- Trương Vĩnh Xuân (2012), Hoàn thiện pháp luật về xử lý vi phạm quyền cổ đông phổ thông công ty cổ phần, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 04, Hà Nội Trong bài viết này, tác giả, trình bày về các vấn đề như sự cần thiết phải xử lý vi phạm pháp luật, thực trạng tình hình xử lý vi phạm pháp luật hiện nay và sau cùng tác giả đưa ra một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về xử lý vi phạm quyền cổ đông

- Quách Thúy Quỳnh (2010), “Quyền của cổ đông thiểu số theo pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Luật học, số 04, Hà Nội Tác giả khẳng định quyền của cổ đông là yếu tố đầu tiên và quan trọng nhất để bảo vệ cổ đông thiểu số, đồng thời đưa ra một số giải pháp để bảo vệ cổ đông thiểu số

Ngoài các bài báo đăng trên các tạp chí, bảo vệ cổ đông còn được nghiên cứu bởi rất nhiều các tác giả thông qua các luận văn và luận án Có thể kể đến một số công trình nghiên cứu tiêu biểu như:

- Đinh Thị Kiều Trang (2009), “Bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán theo pháp luật Việt Nam”, Luận văn thạc sỹ luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Trong chương 1 của luận văn này, tác giả đã trình bày và phân tích các vấn đề lý luận về bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán như khái niệm, đặc điểm của cổ đông, vai trò, sự cần thiết

5 phải bảo vệ cổ đông… Chương 2 tác giả phân tích thực trạng pháp luật về bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán tại Việt Nam như các quyền của cổ đông, các thiết chế và cơ chế bảo vệ cổ đông Chương 3 tác giả kiến nghị một số giải pháp nhằm bảo vệ cổ đông trong CTCP chưa niêm yết chứng khoán tại Việt Nam

- Bùi Minh Nguyệt (2010), “Bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam – Những vấn đề lý luận và thực tiễn”, Luận văn thạc sỹ luật học – Trường Đại học Luật Hà Nội Trong luận văn này tác giả khái luận về cổ đông và bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong CTCP tại chương 1 Chương 2, tác giả đánh giá thực trạng pháp luật về bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong CTCP ở Việt Nam và trong chương 3, tác giả đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về bảo vệ cổ đông trong CTCP

- Phạm Thị Tâm (2015), “Pháp luật về bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần – Thực trạng và giải pháp hoàn thiện”, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội Chương 1 của Luận văn này đã làm rõ một số vấn đề lý luận về cổ đông như khái niệm, đặc điểm và quyền lợi của cổ đông, các phương thức bảo vệ quyền lợi của cổ đông Chương 2 tác giả phân tích về các phương thức bảo vệ cổ đông và đánh giá thực trạng pháp luật về bảo vệ cổ đông trong CTCP Chương 3, tác giả đề xuất một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về bảo vệ cổ đông trong CTCP và một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần

- Đỗ Quang Minh (2018), “Bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay”, Luận văn Thạc sĩ, Học viện Khoa học Xã hội, Việt Nam Luận văn gồm 03 chương bao quát về: Những lý luận về quyền cổ đông và sự cần thiết bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong CTCP; đánh giá thực trạng bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong CTCP từ đó xây dựng phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong CTCP trong thời gian sắp tới

- Nguyễn Thị Thu Hương (2015), “Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay”, Luận án tiến sĩ, Học viện Khoa học Xã hội Việt Nam Luận án nghiên cứu về sâu về quan điểm và nhu cầu bảo vệ cổ đông thiểu số, thông qua đó góp phần làm rõ nhận thức về bảo vệ cổ đông thiểu số; làm rõ vai trò về việc bảo vệ cổ đông thiểu số và các yêu cầu đối với pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số, những yếu tố tác động đến pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số đối với CTCP, từ đó đề ra các giải pháp hoàn thiện pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số

- Phan Hoàng Ngọc (2018) “Pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số công ty cổ phần ở Việt Nam: nghiên cứu so sánh với Nhật bản và Hoa kỳ”, Luận án Tiến Sĩ Luật, Học viện Khoa Học Xã hội, Việt Nam Luận án khái quát về lý luận cơ bản về bảo vệ cổ đông thiểu số; phân tích và đánh giá pháp luật bảo vệ cổ đông thiểu số, có liệt kê và đối chiếu làm rõ những điểm tương đồng và khác biệt với pháp luật của Nhật Bản và Hoa Kỳ, từ đó rút ra những khuyến nghị để tiếp tục hoàn thiện cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số.Những công trình này đã có những đóng góp to lớn về mặt khoa học, tuy nhiên chỉ tập trung vào phân tích các vấn đề có tính nguyên tắc về CTCP như thủ tục thành lập, cơ cấu tổ chức quản lý, quyền và nghĩa vụ của cổ đông Theo đó đề tài nghiên cứu này của tác giả thực hiện dựa trên cơ sở của sự kế thừa, phát triển các luận điểm của những đề tài trên, đồng thời tập trung vào các quyền về quản trị công ty của cổ đông theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020.

Mục đích, nhiệm vụ, đối tượng và phạm vi nghiên cứu

a Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu: Trên cơ sở quan điểm, đường lối của Đảng và Nhà nước về xây dựng và phát triển nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, kết hợp với thực tiễn xây dựng và áp dụng pháp luật về CTCP ở Viêt Nam, mục đích nghiên cứu của đề tài nhằm phân tích và luận giải cơ sở lý luận và thực tiễn về quản trị nội bộ trong CTCP mà cụ thể đó là việc phân chia quyền lực trong CTCP ở nước ta Đồng thời trên cơ sở so sánh, tham khảo cơ chế quản trị nội bộ trong mô hình

CTCP của một số nước trên thế giới từ đó chỉ ra những vấn đề đã làm được và những tồn tại, cần thay đổi trong cách thức quản trị nội bộ của CTCP ở nước ta

Nhiệm vụ nghiên cứu: Để đạt được mục tiêu trên, luận văn có nhiệm vụ cụ thể sau đây:

- Làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận cơ bản về quản trị CTCP;

- Đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về quản trị CTCP ở Việt Nam hiện nay, đặc biệt là các quy định trong LDN 2020 về quản trị CTCP;

- Đề xuất các kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về quản trị CTCP, qua đó nhằm nâng cao hiệu quả trong quản trị CTCP ở Việt Nam phù hợp với yêu cầu của quá trình hội nhập hóa toàn cầu hiện nay b Đối tượng và phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu của đề tài là tập trung nghiên cứu các vấn đề lý luận và thực tiễn có liên quan đến quản trị CTCP theo pháp luật Doanh nghiệp Việt Nam hiện nay, gồm: Quy định pháp luật về cơ cấu tổ chức quản trị của công ty cổ phần, quy định về quyền của cổ đông trong công ty cổ phần, quy định về nghĩa vụ của các chủ thể khác trong việc thực hiện quyền của cổ đông và việc vận dụng các quy định này trên thực tế

Phạm vi nghiên cứu: Luận văn tập trung làm rõ những vấn đề về lý luận và thực tiễn về quản trị công ty của cổ đông phổ thông theo Luật Doanh nghiệp 2020 và các văn bản hướng dẫn thi hành, một số quy định về quản trị công ty theo Luật Chứng khoán.

Phương pháp nghiên cứu

Các phương pháp nghiên cứu sử dụng chủ yếu trong luận văn là tổng hợp, phân tích và so sánh Dựa trên những hiểu biết của bản thân và những kiến thức có được qua việc tìm hiểu và nghiên cứu những tài liệu liên quan, tác giả xác định nội dung chủ đạo cần nghiên cứu, từ đó phân tích và đánh giá trên cơ sở các vấn đề pháp lý kết hợp với so sánh để làm rõ bản chất vấn đề Trên cơ sở đó, tác giả tổng hợp và rút ra giải pháp cho nội dung nghiên cứu

Ý nghĩa lý luận và thực tiễn

Những kết luận trong nghiên cứu của luận văn góp phần bổ sung những khía cạnh lý luận về quyền của cổ đông trong công ty cổ phần, khẳng định tính tất yếu khách quan và giá trị thực tiễn của việc thực thi các quyền về quản trị công ty của cổ đông nhằm bảo vệ, khuyến khích đầu tư phát triển kinh tế trong giai đoạn đẩy mạnh công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước hiện nay

Những đề xuất hoặc kiến nghị trong luận văn có thể góp một phần vào việc tiếp tục hoàn thiện các quy định pháp luật về quản trị công ty cổ phần, xây dựng thiết chế bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư nói chung và của cổ đông trong công ty cổ phần nói riêng Bên cạnh đó, những quan điểm được đưa ra sẽ là tài liệu tham khảo cho cơ quan lập pháp nghiên cứu để sủa đổi, bổ sung hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp tại Việt Nam

Luận văn có thể dùng làm tài liệu tham khảo cho các cổ đông trong việc sử dụng quyền của cổ đông trong việc quản trị công ty, giúp cổ đông chủ động bảo vệ chính mình.

Kết cấu luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Phụ lục và Danh mục tài liệu tham khảo, phần nội dung chính của luận văn gồm:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về quản trị công ty của cổ đông

Chương 2: Thực trạng và hướng hoàn thiện các quy định pháp luật về quản trị công ty của cổ đông theo Luật Doanh nghiệp

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA CỔ ĐÔNG

Khái quát chung về quản trị công ty

1.1.1 Khái niệm về quản trị công ty

Quản trị công ty là vấn đề đặc biệt quan trọng, được quan tâm không chỉ ở các nước phát triển mà còn ở cả những nước đang phát triển, đặc biệt là từ sau khủng hoảng tài chính châu Á ở thập niên cuối thế kỷ XX và sự phá sản của nhiều tập đoàn tài chính, nhiều công ty đa quốc gia ở Mỹ và châu Âu trong những năm gần đây do tác động của cuộc khủng hoảng tài chính thế giới 1

Ngân hàng thế giới định nghĩa quản trị công ty là đề cập đến cơ cấu và quá trình trong việc định hướng và kiểm soát công ty “Quản trị công ty liên quan đến mối quan hệ giữa ban giám đốc, HĐQT, các cổ đông lớn, cổ đông nhỏ và những bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty góp phần vào phát triển kinh tế bền vững do cải thiện được hoạt động của các công ty và nâng cao khả năng tiếp cận các nguồn vốn bên ngoài của công ty đó Quản trị công ty tốt có ý nghĩa quan trọng trong việc thúc đẩy tăng trưởng kinh tế lành mạnh Quản trị công ty tốt thúc đẩy hoạt động của công ty, tăng cường khả năng tiếp cận của công ty với các nguồn vốn bên ngoài ở mức chi phí thấp hơn Việc tăng cường giá trị của công ty và quản trị rủi ro tốt hơn, quản trị công ty tốt góp phần vào việc tăng cường đầu tư và phát triển bền vững.” 2

Quản trị công ty còn được hiểu là cơ chế, quá trình tác động của cổ đông tới hoạt động của toàn công ty nhằm đảm bảo quyền lợi của mình và xã hội Rộng hơn, quản trị công ty phát triển sẽ dẫn đến việc bảo vệ quyền lợi của những người liên quan

1 Bùi Xuân Hải, Một số vấn đề về quản trị công ty trên thế giới và Việt Nam, Hội thảo “Pháp luật về quản trị công ty: Những vấn đề về lý luận và thực tiễn” tại Trường Đại học Kinh tế - Luật, Đại học quốc gia Thành phố

2 Ngân hàng Thế giới, Báo cáo về tình hình tuân thủ chuẩn mực và nguyên tắc (ROSC) quản trị công ty, 6/2006

10 bao gồm cả nhân viên, khách hàng, nhà cung cấp, môi trường và các cơ quan nhà nước Xét theo đặc tính và cấu trúc, quản trị công ty được xem là cơ chế thúc đẩy công bằng, minh bạch và tín nhiệm, cụ thể hoá việc phân phối quyền và trách nhiệm của HĐQT, người quản lý, cổ đông và những người liên quan, trong đó chỉ rõ quy định và quy trình ra quyết định về các vấn đề của công ty để xây dựng mục tiêu, cách thức đạt được những mục tiêu này, kiểm soát thành quả đồng thời khuyến khích sử dụng tài nguyên một các hiệu quả 3

Việt Nam đã thực hiện nhiều cải cách trong lĩnh vực pháp lý để hội nhập kinh tế quốc tế, trong đó các chế định về quản trị công ty cũng có bước tiến quan trọng Luật doanh nghiệp 2020 và Luật chứng khoán 2019 là hai cơ sở pháp lý cơ bản nhất trong vấn đề quản trị công ty Tuy nhiên, trong các văn bản này định nghĩa về quản trị công ty chưa rõ ràng Không có một văn bản quy phạm pháp luật nào của Việt Nam nêu khái niệm về quản trị công ty LDN 2020 cũng không có điều khoản nào nêu định nghĩa về quản trị công ty; Điều 40 LCK 2019 có quy định về nguyên tắc quản trị công ty nhưng lại dẫn chiếu đến LDN 2020 Ở Việt Nam, trong khuôn khổ quy định về QTCT, có nhiều tài liệu, Nghị định, thông tư của Chính phủ, Bộ ngành có những cách hiểu khác nhau về QTCT Cụ thể, ngày 06/06/2017, Chính phủ ban hành Nghị định số 71/2017/QĐ-CP để hướng dẫn về QTCT áp dụng đối với công ty đại chúng; Ngày 13/3/2007, Bộ Tài chính ban hành Quy chế QTCT áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở Giao dịch chứng khoán/Trung tâm Giao dịch chứng khoán kèm theo Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC Tuy nhiên những quy định trong Nghị định, Quy chế này chỉ mang tính chất liệt kê mà không có định nghĩa, giải thích về khái niệm quản trị công ty Cụ thể khoản 1 Điều 2 Nghị định quy định “Quản trị công ty là hệ thống các nguyên tắc, bao gồm: a) Đảm bảo cơ cấu quản trị hợp lý; b) Đảm bảo hiệu quả hoạt động của Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát; c) Đảm bảo quyền lợi của cổ đông và những người có liên quan; d)

3 TS Trần Thị Thanh Hoa, TS Nguyễn Thu Hiền, ThS Lê Như Phước An, Nâng cao hiệu quả quản trị công ty ở

Việt Nam, TCTC Online 2012, http://www.tapchitaichinh.vn

11 Đảm bảo đối xử công bằng giữa các cổ đông; đ) Công khai minh bạch mọi hoạt động của công ty.”

Từ các quy định trong các văn bản luật nêu trên, có thể khái quát quản trị công ty theo quy định của pháp luật Việt Nam là hệ thống các quy định về cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý, điều hành và giám sát trong CTCP nhằm tạo ra sự minh bạch trong hoạt động của công ty, hạn chế sự lạm quyền của người có quyền quản lý công ty, bảo đảm quyền và lợi ích của cổ đông và những người liên quan

1.1.2 Sự cần thiết phải xây dựng các quy định về quản trị công ty

Quản trị công ty tốt và hiệu quả ngày càng quan trọng trong việc thu hút vốn cũng như củng cố lòng tin của nhà đầu tư trong và ngoài nước Các quy định về quản trị công ty đặt ra nhằm những mục đích sau: ngăn ngừa xung đột lợi ích giữa cổ đông và người quản lý công ty, ngăn ngừa xung đột quyền và lợi ích giữa các nhóm cổ đông; tăng tính minh bạch nhằm đảm bảo lợi ích của các bên liên quan như chủ nợ, đối tác, người lao động

Một, ngăn ngừa xung đột lợi ích giữa chủ sở hữu và người quản lý công ty

Công ty cổ phần là loại hình công ty đối vốn đặc trưng, có sự tách bạch rõ ràng giữa quyền sở hữu và quyền quản lý Khi công ty không do chính chủ sở hữu quản lý sẽ dễ gặp bất ổn về tổ chức, những người quản lý công ty luôn được yêu cầu đặt lợi ích của công ty cao hơn lợi ích của chính họ và trong nhiều trường hợp hai lợi ích này không gặp nhau Các chuyên gia về luật gọi đây là “vấn đề đại diện” người quản lý công ty là người đại diện cho chủ sở hữu, khi lợi ích của người đại diện được đặt lên trên, lợi ích thực sự của công ty sẽ bị đe doạ 4 Nhiều cơ chế đặt ra nhằm dung hoà các lợi ích trên, tuy nhiên vẫn luôn tồn tại sự khác biệt về lợi ích giữa người quản lý và các chủ sở hữu của CTCP

Hai, ngăn ngừa xung đột giữa các nhóm cổ đông, bảo vệ lợi ích của cổ đông nhỏ Các cổ đông lớn có thể kiểm soát đội ngũ quản lý, nhưng lợi ích của chính họ

4 Xem thêm: Bùi Xuân Hải (2007), Học thuyết về đại diện và mấy vấn đề trong pháp luật công ty Việt Nam, Tạp chí Khoa học Pháp lý (số 4)

12 cũng có thể xung đột với lợi ích của công ty, nói cách khác đó là mâu thuẫn giữa nhóm cổ đông có quyền kiểm soát công ty và nhóm cổ đông không có quyền kiểm soát công ty Một nhà đầu tư sở hữu 100% vốn công ty thì lợi ích của họ luôn gắn chặt với công ty vây nên vậy họ sẽ không có hành vi gây bất lợi cho công ty, do đó sẽ không xảy ra vấn đề xung đột lợi ích giữa các chủ sở hữu như trong CTCP Trong một CTCP, cổ đông lớn có thể kiểm soát công ty khi nắm giữ 51% cổ phần hoặc có thể là nắm giữ tỷ lệ cổ phần ít hơn nếu như các cổ đông khác “im lặng” Đối với công ty niêm yết, nhiều cổ đông nhỏ không dự họp ĐHĐCĐ và bỏ phiếu vì vậy một số cổ đông lớn tận dụng quyền biểu quyết và sự ảnh hưởng của họ để phục vụ lợi ích riêng Nếu cổ đông lớn có hành động đi ngược lại lợi ích của công ty, bản thân họ chỉ phải chịu thiệt hại theo tỉ lệ phần trăm cổ phần mà họ nắm giữ Vấn đề này được thấy rõ hơn trong các trường hợp người quản lý công ty là đại diện cho phần vốn góp của pháp nhân, đặc biệt là phần vốn góp của nhà nước sẽ dễ tạo ra các quyết định nhằm đem lại lợi ích riêng cho bản thân và gia đình của người quản lý công ty, gây thiệt hại cho công ty mà hoàn toàn không phải chịu bất kỳ tổn thất nào về vốn Do đó, các cổ đông là các cổ đông nhỏ không có quyền chi phối công ty luôn có nguy cơ bị xâm phạm về quyền lợi Vì vậy, đối với CTCP cần phải có bộ máy quản lý và kiểm soát quyền lực để tránh việc lạm dụng quyền lực của các cổ đông lớn trong công ty

Ba, đảm bảo lợi ích của các bên có quyền, lợi ích liên quan đến công ty Các quy tắc ngăn ngừa xung đột lợi ích giữa các nhóm cổ đông, giữa cổ đông và người quản lý công ty khiến cho công ty phải hoạt động một cách công khai, minh bạch Đối với thực trạng của nền kinh tế hiện nay, tính thiếu minh bạch trong hoạt động sản xuất, kinh doanh là yếu tố hàng đầu khiến các nhà đầu tư lo ngại Không khó để tìm ra nhiều trường hợp các CTCP trước khi bán cổ phần lần đầu ra thị trường thường có những bản báo cáo tài chính “đẹp”, sau khi đã cổ phần hoá xong công ty lại báo thua lỗ, mất khả năng trả nợ cho các đối tác, không có khả năng trả lương cho người lao động Do vậy, chỉ khi những thông tin về hoạt động sản xuất, kinh doanh của công ty được công khai, minh bạch thì các bên có liên quan như chủ nợ, đối tác, người lao

13 động mới được đảm bảo lợi ích Xét ở khía cạnh rộng hơn, nếu hoạt động quản trị công ty thực hiện tốt sẽ làm tăng khả năng cạnh tranh của nền kinh tế, thu hút vốn đầu tư bên ngoài, góp phần đảm bảo cho sự phát triển bền vững

1.1.3 Chủ thể liên quan đến quản trị công ty

Chủ thể trong quản trị công ty là cổ đông Với tư cách là chủ sở hữu, được thừa nhận các quyền về quản trị công ty, cũng là đối tượng được bảo vệ, cổ đông được pháp luật doanh nghiệp định nghĩa là người sở hữu ít nhất một cổ phần đã phát hành của CTCP 5 Cổ đông là người góp vốn vào công ty thông qua hình thức mua, nhận chuyển nhượng cổ phần để trở thành đồng sở hữu công ty Cổ đông có quyền hưởng cổ tức từ công ty tương ứng với số cổ phần bản thân sở hữu và chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với số vốn đã mua cổ phần Cổ đông là đồng sở hữu CTCP nhưng không phải là chủ nợ của công ty nên quyền lợi của họ gắn liền với kết quả của hoạt động sản xuất, kinh doanh của công ty Vì lẽ đó, các đặc điểm của cổ đông cũng gắn liền với đặc điểm của CTCP

❖ Đặc điểm cơ bản của cổ đông

Tính đa dạng Chỉ cần sở hữu một cổ phần thì mọi tổ chức, cá nhân đều trở thành cổ đông của CTCP, vì vậy bất kỳ nhà đầu tư nào dù có vốn ít hay nhiều cũng có thể là cổ đông của CTCP Vậy nên, đối tượng có thể trở thành cổ đông của CTCP rất đa dạng, là tổ chức, cá nhân Việt Nam hay tổ chức, cá nhân nước ngoài đều có thể mua hoặc nhận chuyển nhượng cổ phần để trở thành cổ đông, nếu không thuộc một số trường hợp bị cấm theo quy định của pháp luật Khoản 3 Điều 17 LDN 2020, quy định các trường hợp bị cấm mua hoặc nhận chuyển nhượng cổ phần, bao gồm: cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; các đối tượng không được góp vốn theo quy định của Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên

Quyền về quản trị công ty của cổ đông

1.2.1 Khái quát chung về quyền của cổ đông

Khi một nhà đầu tư mua cổ phần của công ty thì đương nhiên trở thành cổ đông của CTCP, họ được trao cho một số quyền nhất định để đảm bảo sở hữu của mình trong CTCP Dưới góc độ bảo vệ cổ đông, quyền của cổ đông là yếu tố đầu tiên và quan trọng nhất vì nó là phương tiện duy nhất mà cổ đông có thể tự mình sử dụng Quyền cổ đông là điều kiện cần Còn tất cả những yếu tố khác như cơ cấu tổ chức nội bộ, kiểm soát bên ngoài hay các thiết chế thực thi là những yếu tố bổ trợ, đảm bảo, là điều kiện đủ để bảo vệ cổ đông và đặc biệt là cổ đông thiểu số 12

Quyền của cổ đông theo quy định của pháp luật doanh nghiệp rất đa dạng, trong nhiều điều khoản của LDN 2020, LCK 2019 và các văn bản hướng dẫn thi hành LDN 2020 Phân loại quyền cổ đông dựa trên các phương diện, mục đích khác nhau sẽ khác nhau Do đó, có nhiều quan điểm phân chia quyền của cổ đông thành những nhóm khác nhau

12 Quách Thuý Quỳnh, Quyền của cổ đông thiểu số theo pháp luật Việt Nam, Tạp chí Luật học số 4/2010, tr.19

Quyền của cổ đông trong CTCP theo quy định tại Điều 115 LDN 2020 được phân thành hai nhóm: (1) nhóm các quyền do cá nhân cổ đông thực hiện một cách trực tiếp và độc lập, nhóm các quyền này có thể được gọi là quyền tài sản; (2) nhóm các quyền do một nhóm cổ đông thực hiện thông qua ĐHĐCĐ với nguyên tắc một cổ phần – một phiếu bầu Cổ đông có càng nhiều cổ phần thì có ảnh hưởng càng lớn đến các quyết định của ĐHĐCĐ Nhóm các quyền này có thể được gọi là quyền tham gia quản lý công ty 13

Quyền cổ đông có thể được phân loại thành quyền mang tính chất phòng ngừa và quyền mang tính chất khắc phục Sự phân loại này dựa trên tính chất của các quyền cổ đông và khả năng mà các quyền đó đem lại cho cổ đông Những quyền tạo cho cổ đông khả năng tham gia hoặc giám sát quá trình tiến hành hoạt động của doanh nghiệp, qua đó phòng ngừa khả năng lạm quyền của người quản lý công ty được gọi là quyền phòng ngừa Những quyền tạo cho cổ đông khả năng khôi phục các lợi ích đã bi xâm hại, đòi bồi thường được coi là phương tiện để cổ đông khắc phục những hậu quả mà hành vi sai trái của người quản lý gây ra đối với lợi ích của họ 14

Xét một cách tổng quan, các quyền của cổ đông có thể được chia thành bốn nhóm chủ yếu sau đây: (i) nhóm quyền về tài sản; (ii) nhóm quyền về quản trị hoặc quản lý công ty; (iii) quyền được thông tin; (iv) quyền về phục hồi quyền lợi hay nhóm quyền mang tính khắc phục 15

Phân loại quyền cổ đông nhằm hướng đến mục đích mà người nghiên cứu hướng tới Dưới góc độ nghiên cứu ý nghĩa các quyền về quản trị công ty, quyền của cổ đông có thể phân thành hai nhóm quyền lớn: nhóm quyền về quản trị công ty và nhóm quyền về tài sản – các quyền phi quản trị công ty

13 Phạm Trí Hùng, Sự cần thiết của việc bảo vệ cổ đông/thành viên trong công ty cổ phần/công ty trách nhiệm hữu hạn, Kỷ yếu Hội thảo: “Bảo vệ cổ đông: Những vấn đề lý luận và thực tiễn trong pháp luật Việt Nam”, thành phố Hồ Chí Minh ngày 08/5/2010

14 Quách Thuý Quỳnh, Quyền của cổ đông thiểu số theo pháp luật Việt Nam, Tạp chí Luật học số 4/2010, tr.19

15 Bùi Xuân Hải, Luật doanh nghiệp-Bảo vệ cổ đông-Pháp luật và thực tiễn, NXB Chính trị Quốc gia-Sự thật, Hà Nội-2011, tr.198-200

Nhóm quyền về tài sản – quyền phi quản trị công ty bao gồm: quyền đăng ký quyền sở hữu cổ phần, nhận cổ tức, ưu tiên mua cổ phần, quyền tự do chuyển nhượng cổ phần hay quyền nhận tài sản khi công ty giải thể, phá sản Đặc điểm chung của nhóm quyền này gắn liền với tài sản và mang tính độc lập cao, không hoặc ít phụ thuộc vào người quản lý công ty, cổ đông khác trong công ty cổ phần; dù là cổ đông lớn, cổ đông nhỏ đều có quyền như nhau, chỉ khác nhau về giá trị mà quyền này mang lại Ví dụ như quyền tự do chuyển nhượng cổ phần sẽ không phụ thuộc bất kỳ quyền nào về quản trị công ty Tuy nhiên, quyền đươc nhận cổ tức bằng hình thức tiền mặt hay cổ phần thì phụ thuộc vào quyết định chia cổ tức của ĐHĐCĐ Các cổ đông dù có liên kết với nhau cũng không thể mở rộng quyền của nhóm

Nhóm quyền về quản trị công ty bao gồm: (1) các quyền liên quan đến ĐHĐCĐ như quyền tham dự, phát biểu, biểu quyết đề cử người vào HĐQT và BKS;

(2) quyền giám sát hoạt động của công ty; (3) quyền tự bảo vệ như quyền khiếu nại, khởi kiện

1.2.2 Các nhóm quyền về quản trị công ty của cổ đông

Nếu như nhóm quyền về tài sản mang tính độc lập thì đặc điểm chung của nhóm quyền về quản trị công ty có tính tương tác cao, việc thực hiện quyền về quản trị sẽ phụ thuộc vào các chủ thể khác Quyền về quản trị công ty của cổ đông sở hữu cổ phần khác nhau sẽ khác nhau Pháp luật đưa ra giới hạn về tỷ lệ sở hữu cổ phần để xác lập một số quyền cụ thể Các cổ đông có thể liên kết với nhau để tạo thành nhóm nhằm đạt được tỷ lệ cổ phần do pháp luật quy định hoặc theo điều lệ công ty để xác lập các quyền còn thiếu khi đứng đơn lẻ Ví dụ: theo điều lệ công ty, cổ đông thứ nhất có 10% cổ phần có quyền biểu quyết tự đề cử mình vào HĐQT trong khi nhóm cổ đông đối lập sở hữu 60% cổ phần Nếu số lượng thành viên HĐQT được ĐHĐCĐ thông qua là 05 (năm) người thì có rất ít cơ hội để cổ đông thứ nhất vào HĐQT Nếu số lượng thành viên HĐQT được ĐHĐCĐ thông qua là 11 (mười một) người thì chắc chắn cổ đông thứ nhất sẽ được làm thành viên HĐQT khi áp dụng nguyên tắc bầu dồn phiếu

Nhóm các quyền liên quan đến ĐHĐCĐ: ĐHĐCĐ là cơ quan quyết định cao nhất của CTCP bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết, đại diện cho quyền lực của người góp vốn, là nơi phản ánh rõ nhất các quyền về quản trị công ty của các cổ đông, thông qua quyền biểu quyết để quyết định những vấn đề cơ bản của công ty như việc tăng giảm vốn điều lệ, chia cổ tức, cơ cấu quản lý, định hướng phát triển công ty, thông qua các quyết định kinh doanh, quyết định tổ chức lại, giải thể công ty Quyền về quản trị công ty của cổ đông tại ĐHĐCĐ có thể được phân thành các quyền sau:

(1) Quyền yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường;

(2) Quyền tham dự và phát biểu tại ĐHĐCĐ;

(3) Quyền tham gia ứng cử đề cử, bầu cử HĐQT và BKS;

(4) Quyền tham gia biểu quyết thông qua quyết định của ĐHĐCĐ

Các quyết định được thông qua tại ĐHĐCĐ chính là quyền của ĐHĐCĐ bao gồm các vấn đề quan trọng mang tính chất điều hành của công ty như thông qua báo cáo thường niên, tăng giảm vốn điều lệ, quyết định các giao dịch có giá trị lớn, thông qua phương án trả cổ tức

Nhóm các quyền giám sát hoạt động của công ty: Quyền giám sát thể hiện dưới dạng quyền được cung cấp thông tin, quyền yêu cầu kiểm tra hoạt động quản trị công ty Đây là nhóm các quyền trung gian, vì thông qua các quyền này cổ đông mới có cơ sở để thực hiện quyền tại ĐHĐCĐ, quyền tự bảo vệ Nhóm quyền này ngày càng được chú trọng khi vấn đề minh bạch thông tin, bảo vệ nhà đầu tư ngày càng được quan tâm và chú trọng hơn

Nhóm các quyền tự bảo vệ: Người quản lý công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty Pháp luật đã đặt ra chế tài để ngăn chặn sự lạm quyền của người quản lý công ty trong trường hợp những người này thực hiện không đúng các quyền và nghĩa vụ của mình hoặc lạm dụng vị trí của bản thân để trục lợi Về nguyên tắc, hoạt động quản lý nhà nước đối với CTCP phải toàn diện, đảm bảo quyền lợi của cổ đông và người có liên quan Hiện nay CTCP

28 chủ yếu chịu sự kiểm soát và quản lý của cơ quan nhà nước có thẩm quyền về thuế và kiểm toán Nhà nước rất ít khi can thiệp và cũng không đủ năng lực giám sát, phát hiện vi phạm để can thiệp bảo vệ cổ đông Vì vậy, pháp luật của các quốc gia trên thế giới đều quy định quyền tự bảo vệ của cổ đông và được thể hiện dưới dạng quyền khiếu nại và khởi kiện phái sinh Do đó, cổ đông có thể nhân danh chính mình hoặc công ty khởi kiện người quản lý yêu cầu bồi thường thiệt hại cho công ty, yêu cầu huỷ quyết định của ĐHĐCĐ, quyết định của HĐQT trái pháp luật và điều lệ công ty

1.2.3 Vai trò của cổ đông đối với hoạt động quản trị công ty cổ phần

Nguồn quy tắc pháp lý điều chỉnh về quyền quản trị công ty của cổ đông

Nguồn của pháp luật kinh tế là tổng hợp tất cả các văn bản luật và các hình thức khác chứa đựng những gì được xem là pháp luật liên quan đến kinh doanh 17 Nguồn của pháp luật là tất cả các căn cứ được các chủ thể có thẩm quyền sử dụng làm cơ sở để xây dựng, ban hành, giải thích pháp luật cũng như để áp dụng vào việc giải quyết các vụ việc pháp lý xảy ra trong thực tế 18 Như vậy, nguồn quy tắc pháp lý điều chỉnh về quyền quản trị công ty của cổ đông là các quy tắc được các cơ quan có thẩm quyền sử dụng làm cơ sở để xây dựng, ban hành quy định về quyền của cổ đông và vận dụng để giải quyết các tranh chấp, vi phạm quyền của cổ đông về quản trị công ty xảy ra trong thực tế Khuôn khổ quy tắc pháp lý, các quyền về quản trị công ty của cổ đông tại Việt Nam chủ yếu căn cứ vào các nguồn pháp luật cơ bản sau:

Thứ nhất, LDN 2020 và các văn bản hướng dẫn thi hành LDN 2020 là loại nguồn cơ bản và quan trọng nhất của pháp luật về doanh nghiệp nói chung và CTCP nói riêng Đây là văn bản quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành theo trình tự, thủ tục luật định và được nhà nước bảo đảm thực hiện LDN 2020

17 Phạm Duy Nghĩa (2010), Giáo trình Luật kinh tế (Tái bản lần thứ nhất), NXB Công an nhân dân, tr.38, tr.195

18 Nguyễn Thị Hồi (2008), Về khái niệm nguồn của pháp luật, Tạp chí luật học số 2, tr.29

33 và các văn bản hướng dẫn thi hành là cơ sở cho mọi tổ chức, cá nhân áp dụng để xây dựng, thực hiện các quyền về quản trị công ty của cổ đông; là căn cứ quan trọng để cơ quan nhà nước giải quyết tranh chấp, xung đột về việc thực hiện các quyền của cổ đông

Thứ hai, các văn bản pháp luật khác có liên quan Ngoài LDN 2020 và các văn bản hướng dẫn thi hành còn có các văn bản pháp luật khác có những quy định liên quan đến quyền của cổ đông, bảo vệ quyền và lợi ích của cổ đông, đặc biệt là LCK 2019 và các văn bản hướng dẫn thi hành quy định về chứng khoán, TTCK mà cụ thể là quy định về quyền lợi của nhà đầu tư LCK 2019 đã tạo ra khuôn khổ pháp lý cao, đồng bộ và thống nhất cho hoạt động của thị trường chứng khoán; phù hợp hơn với pháp luật và thông lệ quốc tế, làm tăng khả năng hội nhập của thị trường chứng khoán Việt Nam với các thị trường vốn quốc tế và khu vực; tăng tính công khai minh bạch cho thị trường và nâng cao khả năng quản lý, giám sát thị trường của cơ quan quản lý Nhà nước 19

Ngoài ra, một số quy định về bảo vệ quyền lợi của cổ đông cũng có trong các luật chuyên ngành quy định về hướng dẫn các công ty trong những lĩnh vực đặc thù như Luật các tổ chức tín dụng, Luật kế toán, Luật kiểm toán độc lập cũng có vai trò quan trọng trong việc bảo đảm tính minh bạch thông tin của CTCP và quyền lợi của cổ đông

Thứ ba, Điều lệ công ty và quy chế nội bộ về quản trị công ty Một trong các nguồn quy tắc pháp lý quan trọng quy định về quyền của cổ đông là Điều lệ công ty Điều lệ công ty có thể được xem là “luật” của CTCP, là cơ sở để xác định các quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm của những người có liên quan Tất cả cổ đông, người quản lý công ty phải tuân thủ và thực hiện nghiêm chỉnh

19 Nguyễn Sơn (2010), 10 năm hoạt động TTCK Việt Nam và định hướng chiến lược giai đoạn 2010-2020,, Tạp chí kinh tế và dự báo, Chuyên san “Tổng quan kinh tế-xã hội Việt Nam”, số 2 tháng 6, tr.34

34 các quy định trong điều lệ Đồng thời là cơ sở để xác định trách nhiệm của những người quản lý công ty trong trường hợp vi phạm nghĩa vụ gây thiệt hại cho công ty Điều lệ công ty thể hiện sự thỏa thuận giữa các cổ đông về tất cả những vấn đề nhưng phải thỏa mãn các điều kiện là không được trái pháp luật, không được xâm hại đến lợi ích công và lợi ích của bên thứ ba

LDN 2020 quy định tất cả các CTCP phải có Điều lệ và phải được xây dựng trên cơ sở phù hợp với quy định của LDN 2020 và các văn bản hướng dẫn thi hành Ngoài những nội dung mà Điều lệ công ty buộc phải có theo quy định tại Điều 24 LDN 2020 thì có thể có những quy định cần thiết khác để đảm bảo cho việc quản trị công ty một cách có hiệu quả Những quy định đó do cổ đông thỏa thuận nhưng không được trái với quy định của pháp luật

Ngoài Điều lệ thì Quy chế nội bộ về quản trị công ty là tài liệu nội bộ của công ty có tác dụng cụ thể hóa các quy định trong Điều lệ và có thể bao gồm bất kỳ một quy định nào phục vụ cho việc quản lý và điều hành các hoạt động kinh doanh của công ty Quy chế nội bộ về quản trị công ty không được trái với nguyên tắc và quy định hiện hành về quản trị công ty và có các nội dung chủ yếu sau: trình tự, thủ tục về triệu tập và biểu quyết tại ĐHĐCĐ; trình tự, thủ tục đề cử, ứng cử, bầu, miễn nhiệm và bãi nhiệm thành viên HĐQT; trình tự, thủ tục tổ chức họp HĐQT; trình tự, thủ tục lựa chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm cán bộ quản lý; quy trình, thủ tục phối hợp hoạt động giữa HĐQT, BKS và giám đốc (Tổng giám đốc) điều hành; quy trình về đánh giá hàng năm đối với hoạt động, khen thưởng và kỷ luật đối với thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát, Giám đốc (Tổng giám đốc) điều hành và các cán bộ quản lý khác; quy trình, thủ tục về việc thành lập và hoạt động của các tiểu ban thuộc Hội đồng quản trị

Thứ tư, nguyên tắc về quyền quản trị công ty của tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD) Những năm gần đây, Việt Nam đã sử dụng nguyên tắc về quản trị công ty của OECD như là một tiêu chuẩn cho việc thiết lập khuôn khổ pháp lý về quản trị công ty Theo OECD, các nguyên tắc bao quát về quyền của cổ đông là khuôn khổ QTCT phải đảm bảo cơ chế kiểm soát, tính minh bạch, bảo vệ và tạo điều kiện thực hiện các quyền của cổ đông, bảo đảm sự bình đẳng giữa các cổ đông nhưng vẫn bảo vệ quyền lợi của cổ đông nhỏ Quyền của cổ đông tập trung vào các quyền cơ bản như: đề cử, bầu cử, bãi miễn, thành viên HĐQT, quyền được thông tin, quyền khởi kiện phái sinh của cổ đông Đây là một trong những nguồn để các CTCP tham khảo khi dự thảo điều lệ và quy chế quản trị công ty

Từ sự nghiên cứu chương này, có thể khái quát chung quyền về quản trị công ty của cổ đông như sau:

Thứ nhất, quản trị công ty là hệ thống các quy định về cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý, điều hành và giám sát trong CTCP nhằm tạo ra sự minh bạch trong hoạt động quản lý công ty, hạn chế sự lạm quyền của người có quyền quản lý công ty, đảm bảo quyền và lợi ích của cổ đông và những người có liên quan

Thứ hai, quy định về quản trị công ty là cần thiết và được đặt ra nhằm ngăn ngừa xung đột lợi ích giữa cổ đông và người quản lý công ty, giữa các nhóm cổ đông và bên có quyền lợi liên quan

Thứ ba, quyền về quản trị công ty của cổ đông có tính tương tác cao, việc thực hiện quyền quản trị sẽ phụ thuộc vào các chủ thể khác nhau Quyền về quản trị công ty của cổ đông sở hữu cổ phần khác nhau sẽ khác nhau, pháp luật thường đưa ra giới hạn về tỷ lệ sở hữu cổ phần để xác lập một số quyền cụ thể Các cổ đông có thể liên kết với nhau tạo ra nhóm mở rộng quyền của mình

Thứ tư, việc thực hiện quyền về quản trị công ty của cổ đông phải thực hiện trên nguyên tắc công bằng, bảo vệ cổ đông nhưng phải phù hợp với lợi ích chung của công ty và được nhà nước đảm bao thực thi trên thực tế

THỰC TRẠNG VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA CỔ ĐÔNG THEO LUẬT DOANH NGHIỆP

Thực trạng quy định pháp luật về quản trị công ty của cổ đông

2.1.1 Nhóm quyền liên quan đến Đại hội đồng cổ đông

Trong cơ cấu tổ chức quản lý CTCP, ĐHĐCĐ là cơ quan quyết định cao nhất, phản ánh tập trung nhất vai trò quản trị công ty của các cổ đông ĐHĐCĐ làm việc theo cơ chế tập thể, quyết định theo đa số Nhưng đây không phải là cơ quan làm việc thường xuyên mà chỉ được tập hợp khi tiến hành họp hoặc cần lấy ý kiến đối với vấn đề cụ thể bằng văn bản Theo Luật công ty 1990, ĐHĐCĐ có ba loại: Đại hội đồng thành lập, Đại hội đồng thường niên và Đại hội đồng bất thường Nhưng đến LDN

1999, LDN 2005, LDN 2014 và LDN 2020 không còn đề cập đến ĐHĐCĐ thành lập Thẩm quyền của ĐHĐCĐ gồm quyền và nghĩa vụ sau đây: a) Thông qua định hướng phát triển của công ty; b) Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; quyết định mức cổ tức hằng năm của từng loại cổ phần; c) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Kiểm soát viên; d) Quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ hoặc một giá trị khác; đ) Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; e) Thông qua báo cáo tài chính hằng năm; g) Quyết định mua lại trên 10% tổng số cổ phần đã bán của mỗi loại; h) Xem xét, xử lý vi phạm của thành viên Hội đồng quản trị, Kiểm soát viên gây thiệt hại cho công ty và cổ đông công ty; i) Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty;

38 k) Quyết định ngân sách hoặc tổng mức thù lao, thưởng và lợi ích khác cho Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát; l) Phê duyệt quy chế quản trị nội bộ; quy chế hoạt động Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát; m) Phê duyệt danh sách công ty kiểm toán độc lập; quyết định công ty kiểm toán độc lập thực hiện kiểm tra hoạt động của công ty, bãi miễn kiểm toán viên độc lập khi xét thấy cần thiết; n) Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty Ngoài các vấn đề trên, quyền của ĐHĐCĐ còn được quy định trong Điều lệ công ty

Với tư cách là thành viên của ĐHĐCĐ thì cổ đông có các quyền sau: quyền yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường; quyền tham dự và phát biểu; quyền tham gia ứng cử, đề cử, bầu cử, miễn nhiệm và bãi nhiệm HĐQT, BKS; quyền biểu quyết thông qua quyết định của ĐHĐCĐ

2.1.1.1 Quyền yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường ĐHĐCĐ họp thường niên, mỗi năm họp một lần, trong thời hạn bốn tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính hoặc có thể được gia hạn thêm tối đa không quá hai tháng theo đề nghị của HĐQT ĐHĐCĐ thường niên phải thảo luận và thông qua hết các vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ, trong khi LDN chỉ quy định ĐHĐCĐ thảo luận các vấn đề sau đây: (a) Kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty; (b) Báo cáo tài chính hằng năm; (c) Báo cáo của Hội đồng quản trị về quản trị và kết quả hoạt động của Hội đồng quản trị và từng thành viên Hội đồng quản trị; (d) Báo cáo của Ban kiểm soát về kết quả kinh doanh của công ty, kết quả hoạt động của Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; (đ) Báo cáo tự đánh giá kết quả hoạt động của Ban kiểm soát và Kiểm soát viên; (e) Mức cổ tức đối với mỗi cổ phần của từng loại Trong trường hợp cần thiết theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty, ĐHĐCĐ họp bất thường để giải quyết một số vấn đề cấp bách của công ty theo yêu

39 cầu của HĐQT, BKS và cổ đông 20 Quy định quyền triệu tập ĐHĐCĐ bất thường của cổ đông trong LDN 2020 nhằm tăng cường quyền về quản trị công ty trong trường hợp người quản lý công ty không thực hiện đúng nghĩa vụ, trách nhiệm của mình; điều này có ý nghĩa tích cực trong việc giúp cổ đông chủ động đưa ra thảo luận, quyết định công khai tại cơ quan quyền lực cao nhất của công ty Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 05% tổng số cổ phần phổ thông trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty và có một trong các căn cứ sau: HĐQT vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông, nghĩa vụ của người quản lý hoặc ra quyết định vượt quá thẩm quyền được giao; các trường hợp khác theo quy định của Điều lệ công ty sẽ có thẩm quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ Về thủ tục thì yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ phải được lập bằng văn bản, phải nêu rõ căn cứ, lý do và phải có các tài liệu, chứng cứ về các vi phạm của HĐQT, mức độ vi phạm hoặc về quyết định vượt quá thẩm quyền 21

HĐQT phải triệu tập họp ĐHĐCĐ trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu Trường hợp HĐQT không triệu tập họp ĐHĐCĐ theo yêu cầu của cổ đông thì trong thời hạn ba mươi ngày tiếp theo, BKS thay thế HĐQT triệu tập họp ĐHĐCĐ Trường hợp BKS không triệu tập họp ĐHĐCĐ thì cổ đông đã yêu cầu có quyền thay thế HĐQT, BKS triệu tập họp ĐHĐCĐ Trong trường hợp này, để đảm bảo thủ tục tiến hành họp ĐHĐCĐ đúng quy định pháp luật, cổ đông hoặc nhóm cổ đông có quyền đề nghị cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quản lý về đầu tư giám sát trình tự, thủ tục triệu tập, tiến hành họp và ra quyết định của ĐHĐCĐ bất thường Việc đề nghị giám sát phải được thực hiện ít nhất 03 (ba) ngày trước khi họp Cơ quan giám sát có trách nhiệm giám sát trình tự, thủ tục tiến hành họp và ra quyết định của ĐHĐCĐ về các vấn đề thuộc chương trình họp và có thể trình bày hướng dẫn thể thức và thủ tục tiến hành Đại hội và biểu quyết theo

40 yêu cầu của chủ tọa Chi phí mà cổ đông đã bỏ ra để tổ chức họp ĐHĐCĐ sẽ được công ty hoàn lại HĐQT, BKS không triệu tập họp ĐHĐCĐ theo yêu cầu của cổ đông thì Chủ tịch HĐQT, Trưởng ban kiểm soát phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và phải bồi thường thiệt hại phát sinh đối với công ty 22

Căn cứ khoản 3 Điều 115 của LDN 2020, cổ đông có quyền triệu tập ĐHĐCĐ bất thường phải thỏa mãn hai yếu tố: Một là, cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 05% tổng số cổ phần phổ thông trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty Hai là, có tài liệu chứng minh HĐQT vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông, nghĩa vụ của người quản lý hoặc ra quyết định vượt quá thẩm quyền được giao

Có thể hiểu rằng nếu pháp luật không có quy định về điều kiện triệu tập ĐHĐCĐ bất thường thì các cổ đông quá nhỏ có thể dễ dàng lợi dụng sự lỏng lẻo của pháp luật để yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ, làm rối loạn hoạt động của công ty và gây khó khăn cho các cổ đông khác Tuy nhiên, việc đưa ra các điều kiện triệu tập họp ĐHĐCĐ vô hình chung đã làm khó cho cổ đông Thứ nhất, cổ đông chỉ có quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ trong những trường hợp được quy định tại khoản 3 Điều 115 của LDN 2020 và phải có những tài liệu, chứng cứ chứng minh các vi phạm của HĐQT là nghiêm trọng Trong khi luật không quy định rõ ràng thế nào là vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông Như vậy, với quy định của LDN 2020 đã vô tình giới hạn những trường hợp mà cổ đông có quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ Bởi vì thực tế thì điều lệ công ty cũng thường không quy định thêm những trường hợp khác mà cổ đông có quyền yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ Trong trường hợp nếu đưa ra biểu quyết bổ sung vào điều lệ công ty thì đề xuất của cổ đông thiểu số có thể dễ dàng bị gạt đi bằng quyền biểu quyết thông qua điều lệ của các cổ đông lớn Thứ hai, LDN 2020 và các văn bản pháp luật khác cũng không quy định thêm về trình tự, thủ tục tiến hành triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường nên có thể hiểu ĐHĐCĐ bất thường diễn ra như

41 ĐHĐCĐ thường niên Tuy nhiên việc không có quy định có thể dẫn đến thực trạng cổ đông triệu tập ĐHĐCĐ gặp khó khăn do không được người quản lý công ty cung cấp danh sách cổ đông, cung cấp các tài liệu khác liên quan, tạo điều kiện để tiến hành triệu tập và tổ chức họp ĐHĐCĐ Việc cơ quan đăng ký kinh doanh chỉ có quyền giám sát và báo cáo trình tự, thủ tục triệu tập, tiến hành họp, ra quyết định của ĐHĐCĐ mà không quy định thêm biện pháp cưỡng chế đối với người quản lý công ty thực hiện một số nghĩa vụ để đảm bảo quyền triệu tập họp sẽ gây bất lợi cho cổ đông trong việc tổ chức ĐHĐCĐ nếu người quản lý công ty không hợp tác

2.1.1.2 Quyền tham dự và phát biểu tại Đại hội đồng cổ đông

Quyền tham dự tại ĐHĐCĐ là quyền cơ bản nhất của cổ đông đối với hoạt động quản trị công ty Nếu không có quyền tham dự ĐHĐCĐ thì cổ đông sẽ không thể tham gia vào bất cứ quyết định nào của công ty, kể cả quyết định ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của mình như chia cổ tức, tăng giảm vốn điều lệ, giải thể công ty và cũng không thể lên tiếng trước những quyết định sai lầm của người quản lý công ty để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình Quyền tham dự và phát biểu là những quyền được thừa nhận rộng rãi trong pháp luật về công ty ở các nước trên thế giới nói chung và tại Việt Nam nói riêng Với mục tiêu là tạo điều kiện thuận lợi cho cổ đông để họ có thể thực hiện được quyền của mình trên thực tế, pháp luật của liên minh Châu Âu đưa ra các giải pháp nhằm (i) tăng cường khả năng hiện diện của cổ đông tại Đại hội đồng cổ đông và (ii) tạo thuận lợi hơn cho cổ đông thực hiện quyền biểu quyết 23 Việc tạo thuận lợi cho cổ đông thực hiện quyền tham dự ĐHĐCĐ là xu hướng chung trong pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay

Nhưng không phải cổ đông nào của CTCP cũng có quyền tham dự, phát biểu và biểu quyết tại ĐHĐCĐ LDN 2020 quy định chỉ những cổ đông có quyền biểu quyết mới có quyền tham dự ĐHĐCĐ, cụ thể là cổ đông phổ thông và cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết Còn các cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ đông sở

23 Phan Huy Hồng, Tạo thuận lợi hơn cho việc thực hiện quyền cổ đông trong luật liên minh Châu Âu và Luật Đức-Kinh nghiệm cho Việt Nam, Tạp chí Khoa học pháp lý số 03/2010

42 hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại hay các cổ đông có cổ phần ưu đãi khác về tài sản không có quyền tham dự và biểu quyết tại ĐHĐCĐ Cổ đông có thể thực hiện quyền tham dự ĐHĐCĐ bằng việc trực tiếp tham dự hoặc gửi phiếu biểu quyết bằng thư bảo đảm đến hội đồng quản trị chậm nhất một giờ trước khi khai mạc cuộc họp Bên cạnh đó, cổ đông có thể ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ 24

Thực trạng quản trị công ty cổ phần ở nước ta hiện nay

Đường lối đổi mới của Việt Nam bắt đầu từ Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ

VI (1986) đã làm cho nền kinh tế nước ta có những bước phát triển vượt bậc, đưa Việt Nam trở thành quốc gia nằm trong nhóm các quốc gia đang phát triển Để có được sự thành công đó, ngoài các vấn đề liên quan đến đường lối chính sách của Đảng và Nhà nước cần phải kể đến sự đóng góp đáng kể của cộng đồng doanh nghiệp

Thực tế những năm qua cho thấy, việc xây dựng hành lang pháp lý đặc biệt là pháp luật doanh nghiệp ở Việt Nam ngày càng hoàn thiện và phù hợp với các cam kết của Việt Nam đối với quốc tế, đây chính là cơ sở quan trọng để hình thành các cơ chế quản trị doanh nghiệp Trên phương diện quản trị doanh nghiệp, có thể thấy LDN năm

2020 ra đời và có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2021 đã xây dựng nền tảng cho việc hình thành cơ chế quản trị công ty, trong đó phải kể đến tính ổn định và hoàn thiện hơn của LDN năm 2020 so với LDN năm 2005 và LDN năm 2014, nhiều quy định tương đối rõ ràng và phù hợp, tạo thành cơ chế quản trị phù hợp nhất là đối với loại hình CTCP mà cụ thể là Luật đã có các quy định bảo vệ, tạo điều kiện cho việc thực hiện các quyền hạn chính đáng của các chủ sở hữu; bảo đảm đối xử công bằng giữa các chủ sở hữu; công khai thông tin và minh bạch hóa cơ chế quản trị công ty; các quyền của Hội đồng quản trị và cơ chế giám sát Hội đồng quản trị của chủ sở hữu trong cơ chế quản trị công ty; đồng thời quy định cụ thể về quyền hạn, nghĩa vụ và trách nhiệm của các bên liên quan như cổ đông, Hội đồng quản trị, giám đốc điều hành trong đó đã chú

91 ý bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số Đây là cơ sở pháp lý quan trọng và cụ thể nhất cho hoạt động quản trị doanh nghiệp hiện nay

Tuy LDN hiện hành tại Việt Nam (LDN năm 2020) đã đi vào thực tiễn và có những vai trò nhất định Bên cạnh các vai trò, vẫn còn đó một số vấn đề mà các CTCP (khu vực kinh tế nhà nước và tư nhân) trong lúc triển khai về công tác quản trị đều còn rất lúng túng, chưa theo kịp những quy định cũng như các thông lệ về quản trị công ty quốc tế, cụ thể như sau:

Thứ nhất, về quyền của cổ đông

Các quy định pháp luật Việt Nam hiện hành cho thấy rằng, quyền và lợi ích hợp pháp của các cổ đông thiểu số và nhóm các cổ đông thiểu số nói riêng trong công ty cổ phần chưa thực sự được bảo vệ Cổ đông và nhóm cổ đông thiểu số gần như bị áp đảo hoàn toàn bởi các cổ đông lớn trong công ty cổ phần và luôn chịu những bất lợi Còn đối với cổ đông nói chung và cổ đông thiểu số nói riêng khi phát hiện những sai sót, gian lận trong quá trình điều hành của các cấp quản lý công ty đều có quyền khởi kiện Tuy nhiên, các quy định của pháp luật hiện hành chưa tạo những điều kiện thuận lợi nhất để cổ đông thực hiện quyền khởi kiện khi phát hiện các gian lận, sai sót trong quá trình hoạt động của cấp quản lý, hay trình tự thủ tục khởi kiện còn nhiều phức tạp, tốn kém về thời gian và tiền bạc của các cổ đông

Thứ hai, về Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát

Thực tế ở Việt Nam cho thấy, việc bầu Hội đồng quản trị công ty trong CTCP bị chi phối rất nhiều bởi nhóm cổ đông đa số, trong khi đó Ban kiểm soát trong CTCP chưa thể hiện vai trò bảo vệ cổ đông và nhà đầu tư, do đó các rủi ro mà họ, các cổ đông, nhà đầu tư phải gánh chịu là rất lớn

Thứ ba, các vấn đề công khai và minh bạch thông tin trong công ty cổ phần

Trong CTCP, vấn đề công khai và minh bạch thông tin là nghĩa vụ của lãnh đạo công ty, các vấn đề này cần phải được thực hiện một cách nghiêm túc, đầy đủ, kịp thời và chính xác Tuy nhiên, các quy định pháp luật Việt Nam về vấn đề này còn sơ lược cũng như chưa có sự tương thích với các thông lệ quốc tế Điều đó đã dẫn đến các hệ

92 lụy như làm mất niềm tin của cổ đông, nhà đầu tư, gây thiệt hại cho thị trường và các bên liên quan.

Một số điểm mới của Luật Doanh nghiệp 2020 và kiến nghị, đề xuất hoàn thiện

2.3.1 Một số điểm mới của Luật Doanh nghiệp 2020 về Hội đồng quản trị trong Công ty Cổ phần

* Về yêu cầu đình chỉ thực hiện hoặc hủy bỏ Nghị quyết, Quyết định của Hội động Quản trị

* Về yêu cầu đình chỉ thực hiện hoặc hủy bỏ Nghị quyết, Quyết định của Hội động Quản trị

Theo quy định tại khoản 4 Điều 149 Luật Doanh nghiệp 2014, trong trường hợp Nghị quyết do Hội đồng quản trị thông qua trái với quy định của pháp luật hoặc điều lệ công ty gây thiệt hại cho công ty thì cổ đông sở hữu cổ phần của công ty liên tục trong thời hạn ít nhất 01 năm có quyền yêu cầu Hội đồng quản trị đình chỉ thực hiện Nghị quyết nói trên Theo quy định này thì chỉ có cổ đông sở hữu cổ phần của công ty liên tục trong thời hạn ít nhất 01 năm mới có quyền yêu cầu Hội đồng quản trị đình chỉ thực hiện Nghị quyết Đây là một quy định được đánh giá là chưa phù hợp, hạn chế quyền của cổ đông, đặc biệt là các cổ đông nhỏ lẻ trong việc kịp thời bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của họ cũng như của công ty

Trên thực tế, các cổ đông nhỏ bị chèn ép dưới nhiều hình thức và thường không được các cổ đông lớn lắng nghe, tiếp thu các kiến nghị, đề xuất cho dù điều đó có khả năng mang lại lợi ích chung cho doanh nghiệp; nhiều trường hợp cổ đông lớn, lãnh đạo doanh nghiệp thường qua mặt cổ đông nhỏ trong các quyết định quan trọng của công ty… Để khắc phục vấn đề này, Luật Doanh nghiệp 2020 đã có sự điều chỉnh, theo đó, khoản 4 Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định trong trường hợp Nghị quyết, Quyết định do Hội đồng quản trị thông qua trái với quy định của pháp luật, Nghị quyết đại hội đồng cổ đông, điều lệ công ty gây thiệt hại cho công ty thì cổ

93 đông của công ty có quyền yêu cầu tòa án đình chỉ thực hiện hoặc hủy bỏ Nghị quyết, Quyết định nói trên

Như vậy, khác với Luật Doanh nghiệp 2014, Luật Doanh nghiệp 2020 đã cho phép bất cứ cổ đông nào cũng có quyền khởi kiện yêu cầu tòa án đình chỉ thực hiện hoặc hủy bỏ Nghị quyết, Quyết định của Hội động quản trị nếu Nghị quyết, Quyết định đó trái với quy định pháp luật, trái với Nghị quyết đại hội đồng cổ đông, điều lệ công ty gây thiệt hại cho công ty Đây là một quy định phù hợp, cần thiết và tiến bộ, bởi điều này giúp bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích chính đáng của các cổ đông, đặc biệt là các cổ đông nhỏ lẻ trước các nguy cơ rủi ro phát sinh từ quyết định của Hội đồng quản trị tại các Công ty Cổ phần

* Về nhiệm kỳ thành viên độc lập hội đồng quản trị

Thành viên Hội đồng quản trị độc lập đóng vai trò như người giám sát, làm giảm nguy cơ lạm dụng quyền hạn của những người quản lý, điều hành, góp phần bảo vệ lợi ích chính đáng của cổ đông, đặc biệt là các cổ đông nhỏ

Sự hiện diện của thành viên độc lập trong Hội đồng quản trị được kỳ vọng sẽ làm cho Hội đồng quản trị có thể đưa ra những quyết định không thiên vị, gây xung đột về lợi ích giữa các cổ đông công ty, bảo vệ được cổ đông nhỏ, tạo ra đối trọng để hài hòa lợi ích giữa các nhóm cổ đông, đồng thời quan tâm tới cả những chủ thể khác, bảo vệ được uy tín của công ty, giữ được lòng tin của khách hàng, “giữ chân” được người lao động…hạn chế được những thiệt hại cho công ty

Hơn thế nữa, sự tồn tại của các thành viên độc lập Hội đồng quản trị cũng thể hiện sự công khai, minh bạch trong hoạt động của công ty, làm các cổ đông yên tâm hơn và thu hút được nhiều nhà đầu tư Muốn vậy, các thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải có sự độc lập nhất định đối với công ty, không liên quan về tài sản với công ty để tạo ra sự khách quan, vô tư trong quá trình hoạt động Tuy nhiên, với cách quy định như Luật Doanh nghiệp 2014 về nhiệm kỳ của thành viên độc lập Hội đồng quản trị là chưa thật sự phù hợp và đáp ứng được yều cầu bảo đảm tính độc lập của thành viên này

Theo quy định tại khoản 2 Điều 150 Luật Doanh nghiệp 2014, nhiệm kỳ của thành viên độc lập Hội đồng quản trị không quá 05 năm và có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Với việc quy định không hạn chế nhiệm kỳ theo như Luật Doanh nghiệp 2014 đã vô tình làm cho vị thế của thành viên độc lập Hội đồng quản trị không còn bảo đảm tính độc lập, bởi việc kéo dài nhiệm kỳ liên tiếp sẽ dẫn đến tình trạng cùng với thời gian làm việc trong công ty, mối quan hệ giữa thành viên độc lập Hội đồng quản trị và các thành viên quản lý, điều hành khác ngày càng sâu sắc, bản thân các thành viên độc lập Hội đồng quản trị cũng tham gia ngày càng sâu hơn vào các hoạt động của công ty Đó là chưa kể đến việc các thành viên này được công ty chi trả một khoản “thù lao” lớn nên họ có xu hướng muốn làm hài lòng các thành viên Hội đồng quản trị khác và ban điều hành cũng như chỉ quan tâm tới quyền lợi cá nhân, thay vì bảo vệ quyền lợi các cổ đông Như vậy, điều này đã đi ngược lại với sự mong đợi ban đầu về vai trò của thành viên độc lập Hội đồng quản trị trong vấn đề cân bằng lợi ích của các bên liên quan tại công ty Để khắc phục vấn đề này, Luật Doanh nghiệp 2020 đã có sự điều chỉnh lại về nhiệm kỳ của thành viên độc lập Hội đồng quản trị

Theo đó, một cá nhân chỉ được bầu làm thành viên độc lập Hội đồng quản trị của một công ty không quá 02 nhiệm kỳ liên tục Bên cạnh đó, Luật Doanh nghiệp

2020 cũng đã bãi bỏ quy định các giấy tờ, giao dịch của công ty phải ghi rõ “thành viên độc lập” trước họ, tên của thành viên Hội đồng quản trị tương ứng như khoản 4 Điều 150 Luật Doanh nghiệp 2014 Việc bỏ đi quy định phải ghi “thành viên độc lập” trước họ, tên thành viên Hội đồng quản trị là phù hợp và cần thiết bởi quy định này vừa làm rối rắm về mặt ngữ nghĩa vừa không phân biệt được một cách rõ ràng thế nào là thành viên điều hành và thành viên độc lập vì bản chất của điều hành hay độc lập không nằm ở chức danh người đó mà ở công việc người đó thực hiện trong công ty Bản thân thành viên độc lập Hội đồng quản trị không can dự vào công việc điều hành mà chỉ tham gia biểu quyết các quyết định của Hội đồng quản trị và giám sát việc thực thi các quyết định đó Do đó, không nhất thiết phải ghi trong các văn bản của

95 công ty ai là thành viên điều hành, ai là thành viên độc lập mà ngay từ điều kiện đề cử ban đầu cho đến các công việc thực hiện sau này cũng đã đủ thể hiện được sự độc lập

* Về tiêu chuẩn và điều kiện của thành viên độc lập hội đồng quản trị

Trong công ty cổ phần luôn tồn tại nguy cơ xung đột về lợi ích giữa các cổ đông công ty với tư cách là người sở hữu vốn với bên kia là những người quản lý điều hành công ty với tư cách là người trực tiếp sử dụng vốn Trên thực tế, những người quản lý, điều hành có thể không phải là những cổ đông nắm giữ đa số cổ phần của công ty nhưng có quyền quản lý điều hành công ty, trực tiếp sử dụng vốn Như vậy, hoàn toàn có thể xảy ra nguy cơ những người này sẽ ưu tiên quyền lợi của cá nhân hoặc lợi ích của nhóm mình mà bỏ qua lợi ích của cổ đông nói chung Đây chính là nguyên nhân dẫn đến việc đặt ra các quy định về thành viên độc lập Hội đồng quản trị trong pháp luật về quản trị doanh nghiệp của các nước nói chung và Việt Nam nói riêng Thành viên Hội đồng quản trị độc lập sẽ đóng vai trò như người giám sát, làm giảm nguy cơ lạm dụng quyền hạn của những người quản lý, điều hành, góp phần bảo vệ lợi ích chính đáng của cổ đông, đặc biệt là các cổ đông nhỏ Muốn vậy, các thành viên Hội đồng quản trị độc lập phải có sự độc lập nhất định đối với công ty, không liên quan về tài sản với công ty để tạo ra sự khách quan, vô tư trong quá trình hoạt động

Do đó, Luật Doanh nghiệp 2014 đã quy định thành viên Hội đồng quản trị độc lập phải đáp ứng được các điều kiện được quy định tại khoản 2 Điều 151 Tuy nhiên, trong Luật Doanh nghiệp 2020 đã có quy định bổ sung thêm về điều kiện đối với thành viên độc lập Hội đồng quản trị Theo đó, ngoài những điều kiện được quy định tại khoản 2 Điều 151 Luật Doanh nghiệp 2014 thì thành viên độc lập Hội đồng quản trị không được là người đang làm việc cho công ty mẹ hoặc đã làm việc cho công ty mẹ trong ba năm gần nhất Quy định này là cần thiết bởi nếu để thành viên độc lập Hội đồng quản trị vừa là người đang làm việc cho công ty mẹ hoặc đã làm việc cho công ty mẹ trong vòng 03 năm sẽ tiềm ẩn nhiều rủi ro bởi sẽ không bảo đảm được sự độc lập trong quá trình thực hiện công việc do phải chịu sự chi phối hoặc tác động từ

96 công ty mẹ hoặc các mối quan hệ quen biết trước đó, từ đó dẫn đến vai trò và hiệu quả công việc của thành viên độc lập Hội đồng quản trị không đạt được yêu cầu như mục tiêu đặt ra

* Về Chủ tịch Hội đồng quản trị

Chủ tịch Hội đồng quản trị do Hội đồng quản trị bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm trong số các thành viên Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị sẽ thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình theo quy định pháp luật Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2020, Chủ tịch Hội đồng quản trị công ty đại chúng không được kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty Đây là một quy định mới được bổ sung so với quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 Việc Luật Doanh nghiệp 2020 bổ sung quy định này là cần thiết bởi chủ tịch Hội đồng quản trị đóng vai trò định hướng chiến lược, chỉ đạo còn Tổng giám đốc/Giám đốc là người quản lý vận hành Do đó, hai vị trí đòi hỏi năng lực rất khác nhau, việc tách bạch giúp cho Chủ tịch và Tổng giám đốc/Giám đốc thể hiện được vai trò của mình Hơn nữa, việc tách bạch sẽ giúp tăng cường yếu tố kiểm soát vì Hội đồng quản trị sẽ kiểm soát ban điều hành, nếu để Chủ tịch kiêm Tổng giám đốc/Giám đốc sẽ dẫn đến tình trạng "vừa đá bóng vừa thổi còi"

Bên cạnh đó, Luật Doanh nghiệp 2020 còn bổ sung thêm quy định trong trường hợp Chủ tịch Hội đồng quản trị chết, mất tích, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc, trốn khỏi nơi cư trú, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi, bị tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định thì các thành viên còn lại bầu một người trong số các thành viên giữ chức Chủ tịch Hội đồng quản trị theo nguyên tắc đa số thành viên còn lại tán thành cho đến khi có quyết định mới của hội đồng quản trị

Quy định này góp phần khắc phục được sự hạn chế trong Luật Doanh nghiệp