Ký kết thực hiện hợp đồng kinh tế và thực tế áp dụng tại chi nhánh công ty thái bình dương

Lời nói đầu Bất kỳ hình thái kinh tế nào, việc phát triển kinh tế vấn đề cốt lõi thúc đẩy xà hội lên, nh dảm bảo cho chế độ tồn phát triển, mục tiêu phát triển kinh tế quan trọng Trong văn kiện Đại hội Đảng VI (6/1986) đà đề Giai đoạn giai đoạn phát triển kinh tế hàng hoá nhiều thành phần theo chế thị trờng, có điều tiết nhà nớc theo định hớng XHCN hàng loạt văn pháp luật đặc biệt lĩnh vực kinh tế đà đợc nhà nớc ta ban hành, pháp luật hợp đồng kinh tế đợc Hội đồng nhà nớc ban hành (nay UBTVQH) thông qua ngày 25/9/1989, có hiệu lực từ ngày 19/9/1989 Có thể nói với t cách kiến trúc thợng tầng, Pháp lệnh HĐKT năm 1989 đà có đóng góp tích cực công xoá bỏ c¬ chÕ kinh tÕ cị thiÕt lËp c¬ chÕ kinh tế mới, phát triển chung kinh tế nớc ta Em sinh viên khoa Kế toán Tài chính, em quan tâm việc ký kết thực hợp đồng kinh tế đà áp dụng nhiều năm qua, đà làm cho Việt Nam ta ngày phát triển thị trờng khu vực giới Đặc biệt vấn đề ký kết thực hợp đồng kinh tế Sau kết thúc học chơng trình Luật kinh tế Khoa luật em đà lĩnh hội đợc nhiều kiến thức pháp luật nên em xin mạnh dạn đợc đề cập đến ®Ị tµi: VÊn ®Ị lý ln chung vỊ ký kÕt thực hợp đồng kinh tế thực tế áp dụng chi nhánh công ty Thái Bình Dơng Mặc dù em đà cố gắng học hỏi, nhng kiến thức có hạn nên không tránh khỏi có nhiều thiếu sót, mong thầy cô bạn góp ý để việc nghiên cứu đề tài em đợc hoàn thiện Em xin chân thành cảm ơn ! Nội dung Chơng I: Pháp lý hợp ®ång kinh tÕ I Nh÷ng vÊn ®Ị lý ln vỊ hợp đồng kinh tế Khái niệm chung hợp đồng a Khái niệm: Hợp dồng thoả thuận hai nhiều bên bình đẳng với làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ cụ thể bên trình thực công việc hay giao dịch định b Vai trò hợp đồng đời sống xà hội Trong đời sống kinh tế xà hội nay, hợp đồng công cụ pháp lý quan trọng Nhà nớc xây dựng phát triển đời sống xà hội , làm cho lợi ích cá nhân, tập thể phù hợp với lợi ích chung toàn xà hội Nó xác lập gắn chật mối quan hệ hợp tác cá nhân, đơn vị, tạo nên bình đẳng mặt pháp lý đời sống xà hội, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên ký kết, giúp đỡ bên xây dựng kế hoạch cách vững chắc, kế hoạch trở thành phơng án thực đợc bảo đảm cam kết hợp đồng Việc thực quyền nghĩa vụ cụ thể việc thực phần kế hoạch Trong pháp luật nớc ta qui định gồm nhiều loại hợp ®ång tån t¹i thc lÜnh vùc quan hƯ x· héi khác nh: Hợp đồng dân sự, Hợp đồng kinh tế, Hợp đồng mua bán ngoại thơng, Hợp đồng liên doanh, Hợp đồng hợp tác liên doanh, Hợp đồng lao động Khái niệm hợp đồng kinh tế: a Lịch sử phát triển hợp đồng kinh tế.: Thời kỳ kéo dài từ năm 1954 đến năm 1989 thời kỳ đánh dắu bớc phát triển pháp luật hợp đồng kinh tế, đặc biệt văn sau: - Điều lệ tạm thời Hợp đồng kinh doanh ban hành kèm theo NĐ 735/ TTg (10/4/1957) ; - Điều lệ tạm thời chế độ HĐKT ban hành kèm theo NĐ04/TTg (4/1/1960) ; - Điều lệ chế độ HĐKT ban hành kèm theo nghị định 54/CP (10/3/1975) nớc ta nói : Bản pháp luật đề cập đến HĐKT sắc lệnh 97 - Sắc lệnh ngày 22/05/1950 Nhà nớc Việt Nam Dân chủ Cộng hoà ban hành sửa đổi dân sự, xoá bỏ tuyệt đối hoá quyền dân t nhân Điều 12 sắc lệnh qui định lập khế ớc mà cã sù tỉn thÊt bãc lét cđa mét bªn điều kiện kinh tế hai bên chênh lệch khế ớc coi Vào cuối năm 1950 kinh tế nớc ta kinh tế nhiều thành phần Kinh tế quốc doanh giữ vai trò chủ đạo nhng cha lớn mạnh, kinh tế tập thể yếu Kinh tế t trình độ thấp, kinh tế công - nông nghiệp tiểu thủ công nghiệp rộng lớn Kinh tế t t doanh tồn để điều chỉnh mối quan hệ kinh tế doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Chính phủ đà ban hanh điều lệ tạm thời HĐKT kinhh doanh số 735TTg 10/4/1957 Theo điều lệ này, HĐKT đợc ký kết nhằm mục đích phát triển kinh doanh công thơng nghiệp góp phần thực kế hoạch Nhà nớc nguyên tắc tự nguyện hai bên có lợi có lợi cho phát triển kinh tế quốc dân Đến hiến pháp năm 1959 đà xác định mục tiêu xây dựng chủ nghĩa xà hội nớc ta Đại hội lần thứ III Đảng thông qua kế hoạch năm lần thứ 1960 - 1965 để xây dựng công nghiệp hoá Bắt đầu công cải tạo thành phần kinh tế TBTN đà hoàn thành kinh tế cá thể Nhà nớc, đà chuyển hoá dần thành kinh tế tập thể thông qua phong trào hệ thống hoá Nhà nớc, kinh tế lại hai thành phần kinh tế chủ yếu kinh tế quốc doanh kinh tế tập thể Điều lệ tạm thời HĐKT với nguyên tắc ký kết hợp đồng sở hoàn toàn tự nguyện không phù hợp Trong bối cảnh đố, Thủ tớng phủ đà ban hành điều lệ tạm thời chế độ HĐKT kèm theo nghị định 04TTg ngày 4/1/1960 HĐKT đợc xây dung sở kế hoạch Nhà nớc, nhằm thực tiêu kế hoạch Nhà nớc Chủ thể HĐKT bị hạn chế phạm vi tổ chức kinh tế quốc doanh quan Nhà nớc, đại diện quan Nhà nớc đợc ký hợp đồng dài hạn mang tính nguyên tắc, đại diện tổ chức kinh tế quốc doanh ký HĐKT ngắn hạn cụ thể Điều thể chế quản lý chủ yếu theo chiến lệnh: huy xuống, báo cáo dới lên, lÃi nộp ngân sách, lỗ xin Lần khái niệm hợp đồng kinh tế đợc sử dụng điều lệ coi thời điểm đời HĐKT nớc ta Mặc dù có tên gọi điều lệ tạm thời, nhng điều lệ đà đợc sử dụng 15 năm từ 1960 đến 1975, suốt thêi gian ®ã chóng ta ë ®iỊu kiƯn chiÕn tranh, không tập trung vào việc xây dựng hệ thống hoà pháp luật Điều lệ chế độ HĐKT ban hành kèm theo Nghị định 54/CP 10/3/1975 giai đoạn HĐKT đà trở thành công cụ pháp lý chủ yếu Nhà nớc để quản lý kinh tế Việc ký kêt hợp đồng kinh tế đà trở thành bắt buộc, kỷ luật Nhà nớc, tính bắt buộc tính pháp luật Nhà nớc qui định việc thay đổi tiêu kế hoạch Nhà nớc Vì vậy, phạm vi HĐKT bị sử lý nghiêm khắc Từ đặc điểm ta thấy HĐKT giai đoạn mang tính kế hoạch, hành chính, tập trung bao cấp rõ nét Pháp lệnh HĐKT Hội đồng Nhà nớc (nay UBTVQH) thông qua ngày 25/9/1989 Hiệu lực 29/9/1989 Nhà nớc đà ban hành pháp lệnh HĐKT nớc ta, đà thể chế hoá đợc t tởng lớn đổi quản lý kinh tế Đảng, trả lại giá trị đích thực HĐKT với t cách thống ý chí bên Pháp lệnh HĐKT văn pháp lý cụ thể hoá pháp lệnh đà tạo thành hệ thống qui phạm pháp luật làm sở pháp lý quan trọng điều chỉnh quan hệ HĐKT chế kinh tế b Khái niệm hợp đồng kinh tế : Theo điều pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25/9/1989 hợp đồng kinh tế thoả thuận văn bản, hay tài liệu giao dịch bên ký kết việc thực công việc sản suất, trao đổi hàng hoá, dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng khoa học kỹ thuật thoả thuận khác có mục đích kinh doanh thực kế hoạch Đặc điểm hợp đồng kinh tế: - Về nội dung: Hợp đồng kinh tế đợc ký kết nhằm phục vụ hoạt động kinh doanh Đó nội dung thực công việc sản suất, trao đổi hàng hoá, dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng khoa học kỹ thuật thoả thuận khác chủ thể tiến hành số tất công đoạn trình tái sản suất, từ đầu t vốn đến tiêu thụ sản phẩm hoàn thành dịch vụ nhằm sinh lợi hợp pháp - Về chủ thể hợp đồng: Theo diều pháp lệnh hợp đồng kinh tế hợp đồng kinh tế đợc ký kết pháp nhân với pháp nhân, hay pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh theo qui định pháp luật phải ký kết phạm vi nghề nghiệp kinh doanh đà đăng ký Ngoài ra, pháp lệnh qui định ngời làm công tác khoa học kỹ thuật, nghệ nhân, hộ kinh tế gia đình, hộ nông dân, ng dân cá thể, tổ chức cá nhân nớc ngoµi ë ViƯt Nam cịng cã thĨ trë thµnh chđ thể hợp đồng kinh tế họ ký kết hợp đồng với pháp nhân - Về hình thức: Hợp đồng kinh tế phải đợc ký kết văn Đó hợp đồng hay tài liệu giao dịch mang tính văn có chữ ký bên xác nhận nội dung trao đổi, thoả thuận nh công văn, đơn chào hàng, đơn đặt hàng, giấy chấp nhận Hợp đồng kinh tế mang tính kế hoạch phản ánh mối quan hệ kế hoạch với thị trờng Hợp đồng kinh tế đợc ký kết dựa định hớng kế hoạch Nhà nớc, nhằm việc xây dựng thực kế hoạch đơn vị kinh tế Trong có hợp đồng kinh tế mà việc ký kết thực phải hoàn toàn tuân theo tiêu kế hoạch pháp lệnh Nhà nớc Trong chế quản lý theo phơng pháp kế hoạch hoá tâp trung tính kế hoạch đặc tính số hợp đồng kinh tế Những đặc điểm hợp đồng kinh tế giúp ta phân biệt hợp đồng kinh tế loại hợp đồng khác nh Hợp đồng dân sự, Hợp đồng ngoại thơng, Hợp đồng lao động II Ký kết hợp đồng kinh tế: Nguyên tắc ký kết hợp đồng kinh tế: Các nguyên tắc ký kết hợp đồng kinh tế t tởng đạo, có tính chất bắt buộc chủ thể khi ký kết thực hợp đồng kinh tế Các nguyên tắc đợc ghi nhận Điều pháp lệnh hợp đồng kinh tế a Nguyên tắc tự nguyện: Khi xác lập quan hệ hợp đồng, bên hoàn toàn tự ý chí, tự nguyện việc thoả thuận, bày tỏ ý chí thống ý chí nhằm đạt tới mục đích định Các bên có quyền tự lựa chọn bạn hàng, thời điểm ký kết nội dung ký kết Mọi tác động làm tính tự nguyện bên trình ký kết nh bị cỡng bức, lừa đảo, nhầm lẫn làm ảnh hởng đến hiệu lực hợp đồng kinh tế Nguyên tắc thể hiƯn qun tù chđ tù ký kÕt H§KT chủ thể kinh doanh đợc Nhà nớc đảm bảo Ký kết hợp đồng kinh tế quyền đơn vị kinh tế, quyền phải gắn lion với điều kiện định, là: - Không đợc phép lợi dụng ký kết HĐKT để hoạt động trái pháp luật - Đối với đơn vị kinh tế có chức sản xuất kinh doanh thành phần kinh tế thuộc độc quyền Nhà nớc không đợc lợi dụng quyền ký kết hợp đồng kinh tế để đòi hỏi điều kiện bất bình đẳng, ép buộc, cửa quyền, không đạt đợc đòi hỏi bất bình đẳng - Quyền ký kết HĐKT đơn vị kinh tế đợc thể qua việc dơn vị kinh tế có quyền từ chối áp đặt quan, tổ chức, cá nhân việc ký kết HĐKT Nguyên tắc tự nguyện ký kết HĐKT đánh dấu bớc đổi chế độ HĐKT Nhà nớc ta, đợc ghi nhận Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25/9/1989 b Nguyên tắc bình đẳng có lợi Nguyên tắc ký kết HĐKT, chủ thể phải đảm bảo nội dung hợp đồng có tơng xứng quyền nghĩa vụ nhằm đáp ứng lợi ích kinh tế bên Bất kể đơn vị kinh tế thuộc thành phần kinh tế nào, cấp quản lý, ký kết hợp đồng bình đẳng quyền nghĩa vụ, có lợi sở thoả thuận phải chịu trách nhiệm vật chất vi phạm hợp đồng đà ký kết Không thể có HĐKT mang lại lợi ích cho bên bên có quyền bên có nghĩa vụ Một hợp đồng kinh tế đà đợc ký kết vi phạm nguyên tắc bình đẳng ảnh ởng đến hiệu lực hợp đồng kinh tế c Nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản không trái pháp luật: Trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản bên tham gia quan hệ HĐKT phải dùng tài sản đơn vị để đảm bảo việc ký kết thực HĐKT Tuy nhiên, chủ thể ký kết hợp đồng kinh tế trờng hợp đợc chủ thể khác đứng bảo lÃnh tài sản Nguyên tắc có ý nghĩa quan trọng việc thực HĐKT việc bảo vệ trật quản lý kinh tế Nhà nớc Một hợp đồng kinh tế thực cách nghiêm chỉnh không tráI pháp luật bên có khả thực đầy đủ quyền nghĩa vụ Căn để ký hợp đồng kinh tế a Định hớng kế hoạch Nhà nớc, sách, chế độ, chuẩn mực kinh tế, kỹ thuật hành Đối với đơn vị kinh tế, ký kết hợp đồng kinh tế sở để xây dựng kế hoạch công cụ để thực kế hoạch Kế hoạch đơn vị kinh tế đợc xây dựng vào định hớng kế hoạch Nhà nớc, việc ký kết HĐKT phải vào định hớng kế hoạch Nhà nớc Ngoài ra, để đảm bảo tính hợp pháp, hợp lý hiệu viƯc x©y dùng néi dung cđa HDDKT, ký kÕt hợp đồng chủ thể phải vào sách chế độ quản lý kinh tế Nhà nớc b Nhu cầu thị trờng, đơn đặt hàng, đơn chào hàng bạn hàng: Hợp đồng kinh tế phản ánh mối quan hệ hàng hoá - tiền tệ, on lôn gắn liền với vận động thị trờng, quan hệ cung cầu Vì vậy, việc ký kết hợp đồng kinh tế, chủ thể luôn vào nhu cầu thị trờng bao gồm khả cung cấp hàng háo, dịch vụ nhu cầu cần đáp ứng hàng hoá, dịch vụ bạn hàng c Khả phát triển sản xuất kinh doanh, chức hoạt động chủ thể ký kết: Khả phát triển sản xuất kinh doanh đơn vị kinh tế khả thực tế tiền vốn, vật t, suất lao động, hiệu sản xuất kinh doanh Chức hoạt động phạm vi ngành nghề, lĩnh vực kinh tế mà đơn vị đợc tiến hành hoạt động Việc ký kết hợp đồng kinh tế bỏ qua đợc đảm bảo khả thực tế việc thực hợp đồng, đồng thởi đảm bảo tính cân đối khả nhu cầu, sản xuất tiêu thụ, giá trị vật d Tính hợp pháp hoạt động sản xuát kinh doanh khả đảm bảo tài sản bên ký kết hợp đồng: Khi tiến hành ký kết hợp đồng kinh tế, đơn vị kinh tế phảI vào qui định pháp luật, yêu cầu khách quan khả chủ quan ®Ĩ x¸c lËp mèi quan hƯ kinh tÕ mét c¸ch hợp pháp, có đầy đủ điều kiện để thực nhằm mang lại hiệu kinh tế thiết thực cho đơn vị cho xà hội Thẩm quyền ký kết hợp đồng Theo điều pháp lệnh HĐKT, hợp đồng kinh tế đợc ký kết bên sau đây: - Pháp nhân với pháp nhân - Pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Pháp nhân tổ chức có đầy đủ điều kiện sau đây: - Có tài sản riêng chịu trách nhiệm độc lập tài sản - Tự nhân danh tham gia quan hệ pháp luật, trở thành nguyên đơn, bị đơn trớc án - Tồn độc lập đợc pháp luật công nhận tổ chức độc lập - Cá nhân có đăng ký kinh doanh theo qui định pháp luật, ngời đà đăng ký kinh doanh quan Nhà nớc có thẩm quyền theo thủ tục pháp luật qui định đà đợc cấp giấy phép kinh doanh Ngoài ra, theo qui định Điều 42, Điều 43 Pháp lệnh HĐKT, ngời làm khoa học, kỹ thuật, nghệ nhân, hộ kinh tế gia đình, hộ nông dân, ng dân cá thể, tổ chức cá nhân nớc Việt Nam đợc áp dụng qui định pháp lệnh HĐKT Khi tiến hành ký kết HĐKT, bên tham gia quan hệ hợp đồng cần cử đại diện để ký vào HĐKT Nếu pháp nhân ngơừi ký kết hợp đồng phải ngời đợc bổ nhiệm giữ chức vụ Nếu cá nhân có đăng ký kinh doanh theo qui định pháp luật ngời ký hợp đồng phải ngời đứng tên giấy phép kinh doanh Trong tất trờng hợp, hợp đồng kinh tế không bắt buộc kế toán trởng phải ký vào HĐKT, điểm khác biệt so với qui định điều lệ chế độ HĐKT ban hành theo Nghị định 54/CP ngày 10/3/1975 Trong trờng hợp bên ngời làm công tác khoa học, kỹ thuật, nghệ nhân ngời ký kết hợp đồng kinh tế phải ngời trực tiếp thực công việc hợp đồng Khi bên hộ kinh tế gia đình nông dân, ng dân cá thể đại diện ký HĐKT phải chủ hộ Quy định có ý nghĩa thực tiễn sâu sắc vừa giúp cho đơn vị kinh tế linh hoạt việc ký kết thực HĐKT lại vừa ràng buộc trách nhiệm theo nguyên tắc chịu trách nhiệm cá nhân III Phân tích điều khoản hợp đồng kinh tế Theo qui định điều 12 Pháp lệnh HĐKT nội dung HĐKT bao gồm điều khoản cụ thể sau: Ngày tháng năm ký kết hợp đồng kinh tế - Tên, địa chỉ, số tài khoản, ngân hàng giao dịch bên - Họ tên ngời đại diện, ngời đứng tên đăng ký kinh doanh Điều khoản đối tợng hợp đồng Tức bên trao đổi mua bán, giao dịch gì? công việc gi? Đối tợng hợp đồng tính khối lợng, số lợng giá trị quy ớc đà thoả thuận Điều khoản chất lợng Tức qui định thể đặc điểm, tính cách, đối tợng hợp đồng, bên phải thoả thuận cụ thể chủng loại, quy cách, cách tính, tính đồng bộ, mẫu mÃ, tiêu chuẩn sản phẩm, hàng hoá yêu cầu ký thuật công việc giao dịch bên Điều khoản giá Các bên thoả thuận xác định đơn giá, giá trị toàn công việc, thoả thuận nguyên tắc xác định rõ giá Điều khoản bảo hành Điều khoản nghiệm thu, giao nhận Các bên thoả thuận đặt điều kiện để giao nhận sản phẩm, hàng hoá, điều kiện nghiệm thu đối tợng hợp đồng Điều khoản phơng thức toán Các bên đợc quyền lựa chọn phơng thức toán cho phù hợp với hoạt động kinh doanh, nhng không trái với qui định pháp luật hành Điều khoản trách nhiệm vi phạm hợp đồng kinh tế Các bên đợc thoả thuận khung phạt pháp luật qui định hành vi vi phạm HĐKT, chủng loại HĐKT Điều khoản thời hạn có hiệu lực hợp đồng 10 Các biện pháp đảm bảo thực hợp đồng Các bên thoả thuận biện pháp đảm bảo thực hợp đồng nh: Thế chấp tài sản, cầm cố, bảo lÃnh tài sản theo qui định pháp luật 11 Các bên có quyền xây dựng điều khoản thể thoả thuận vấn đề khác, không trái qui định pháp luật Về phơng diện pháp lý, vào tính chất, vai trò điều khoản, nội dung HĐKT đợc xác định thành ba loại với điều khoản sau: - Điều khoản chủ yếu: điều khoản bản, quan trọng hợp đồng bắt buộc phải có hợp đồng kinh tế nào, không hợp đồng giá trị pháp lý Ngoài ra, hợp đồng kinh tế thoả thuận bên việc thiết lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ bên hoạt động kinh doanh Do đó, nội dung HĐKT trớc hết điều khoản bên thoả thuận Trong trờng hợp cần thiết, Nhà nớc có quyền can thiệp vào nội dung quan hệ hợp đồng Chẳng hạn buộc bên ký kết hợp đồng phải tuân theo qui định bắt buộc chất lợng sản phẩm để đảm bảo an toàn cho ngời tiêu dùng - Điều khoản thờng lệ: điều khoản đà đợc pháp luật ghi nhận, bên không ghi vào văn hợp đồng coi nh bên đà công nhận có nghĩa vụ thực qui định đó, bên thoả thuận ghi vào văn hợp đồng không đợc ghi trái với điều đà qui định đó, thoả thuận trái pháp luật thoả thuận giá trị Trong mối quan hệ điều khoản chủ yếu điều khoản thờng lệ hợp đồng kinh tế tồn HĐKT không phụ thuộc vào điều khoản thờng lệ mà phụ thuộc vào điều khoản chủ yếu Hai bên không thoả thuận điều khoản thờng lệ HĐKT hình thành làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên - Điều khoản tuỳ nghi: điều khoản bên tự thoả thuận với pháp luật cho phép Khi quy phạm pháp luật qui định bên có thoả thuận vấn đề hay vấn đề khác bên thoả thuận không thoả thuận, bên thoả thuận nội dung hợp đồng bên phải có trách nhiệm thực Theo pháp luật HĐKT nớc ta thoả thuận biện pháp đảm bảo thực hợp đồng ( cầm cố tài sản, chấp tài sản, bảo lÃnh tàI sản) điều khoản tuỳ nghi Những điều khoản trở thành nội dung hợp đồng bên trực tiếp thoả thuận với Tóm lai: điều khoản hợp đồng bên thoả thuận, pháp luật không hạn chế điều khoản mà bên thoả thuận, miễn thoả thuận không phảI trái pháp luật Pháp luật qui định điều khoản tối thiểu phải có để chứng tỏ bên có quan hệ hợp đồng, điều khoản tối thiểu điều khoản chủ yếu hợp đồng IV Thủ tục ký kết hợp đồng Ký kết hợp đồng phơng pháp ký trực tiếp: Là cách ký đơn giản, hợp đồng kinh tế đợc hình thành cách nhanh chóng Khi ký kết cách này, đại diện hợp pháp bên trực tiếp gặp bàn bạc, thoả thuận, thống ý chí để xác định điều khoản hợp đồng ký vào hợp đồng Ký kết hợp đồng phơng pháp ký gián tiếp: Là cách ký kết mà bên tiến hành gửi cho tài liệu giao dịch (công văn, điện báo, đơn chào hàng, đơn đặt hàng) chứa đựng nội dung cần giao dịch Việc ký kết HĐKT phơng pháp ký gián tiếp đò hỏi phải tuân theo trình tự định: - Một bên lập dự thảo (đề nghị) hợp đồng đa yêu cầu nội dung giao dịch (tên hàng nội dung công việc, số lợng, chất lợng, thời gian, địa điểm, phơng thức giao nhận, thời hạn toán gửi cho bên kia) - Bên nhận đợc đề nghị tiến hành trả lời cho bên đề nghị hợp đồng văn bản, ghi rõ nội dung chấp nhận, nội dung không chấp nhận, đề nghị bổ sung Dù ký kết phơng pháp trực tiếp hay gián tiếp, hợp đồng kinh tế đợc hình thành có hiệu lực pháp lý nh bên phải nghiêm chỉnh thực điều khoản đà cam kết Để cho hợp đồng kinh tế có hiệu lực, việc thoả thuận bên phải đảm bảo điều kiện sau: + Nội dung thoả thuận không vi phạm pháp luật + Phải đảm bảo điều kiện chủ thể hợp đồng + Đại diện ký kết hợp đồng phải thẩm quyền Nếu không đảm bảo điều kiện này, hợp đồng trở thành vô hiệu Mỗi cách ký kết có u điểm nhợc điểm riêng nó, lựa chọn cách quyền chủ thể ký kết Song, việc lựa chọn luôn phải tính đến hiệu kinh tế, thời kinh doanh Các chủ thể kết hợp hai phơng pháp ký kết để xác lập quan hệ hợp đồng kinh tế V Thực hợp đồng kinh tế Nguyên tắc thực hợp đồng kinh tế Để cho hợp đồng kinh tế đợc thực cách đầy đủ đòi hỏi, bên phải tuân theo nguyên tắc sau đây: - Nguyên tắc chấp hành thực: chấp hành đối tợng hợp đồng, không đợc tự ý thay đổi đối tợng đối tợng khác không đợc thay việc thực Nguyên tắc đòi hỏi thoả thuận thực - Nguyên tắc chấp hành đúng: đòi hỏi bên thực nghĩa vụ cách đầy đủ, đắn, xác, cam kết không phân biệt điều khoản chủ yếu, ®iỊu kho¶n thêng lƯ hay ®iỊu kho¶n t nghi NÕu vi phạm cam kết hợp đồng phải chịu trách nhiệm cho hành vi - Nguyên tắc hợp tác: tơng trợ giúp đỡ lẫn sở hai bên có lợi, bên trình thực hợp đồng kinh tế phải hợp tác chặt chẽ, thờng xuyên theo dõi giúp đỡ lẫn để khắc phục khó khăn nhằm thực nghiêm chỉnh nghĩa vụ đà cam kết có tranh chấp, bên phải áp dụng phơng pháp thông qua việc thơng thuyết giải hậu việc vi phạm hợp đồng kinh tế Biện pháp bảo đảm thực hợp đồng: 1 Pháp lệnh HĐKT ngày 25/9/1989 Nghị định số 17/ HĐBT ngày 16/01/1990 Hội đồng trởng qui định chi tiết thi hành pháp lệnh HĐKT có nêu biện bảo đảm thực hợp đồng: chấp tài sản, cầm cố tài sản, bảo lÃnh tài sản Đây biện pháp bảo đảm mang tính chất kinh tế thờng đợc chủ thể áp dụng Thế chấp tài sản: dùng số động sản, bất động sản giá trị tài sản khác thuộc quyền sở hữu để đảm bảo tài sản cho việc thực hợp đồng kinh tế đà ký kết Việc chấp tài sản phải đợc thành lập văn phải có xác nhận quan công chứng Nhà nớc quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh (Trờng hợp quan công chứng) Ngời chấp tài sản có nghĩa vụ bảo đảm nguyên giá trị tài sản chấp, không đợc chuyển dịnh sở hữu chuyển giao tài sản cho ngời khác văn chấp hiệu lực Cầm cố tài sản: trao đổi tài sản thuộc quyền sở hữu cho ngời quan hệ HĐKT để làm tin bảo đản tài sản trờng hợp vi phạm HĐKT đà kí kết Việc cầm cố phải thành lập văn riêng có chữ ký bên, có xác nhận quan Nhà nớc có thẩm quyền nh trờng hợp chấp tài sản Bảo lÃnh tài sản: bảo đảm tài sản thuộc quyền sở hữu ngời nhận bảo lÃnh để chịu trách nhiệm tài sản thay cho ngời đợc bảo lÃnh ngời vi phạm HĐKT đà ký kết Ngời nhận bảo lÃnh phải có tài sản không số tài sản mà ngời nhận bảo lÃnh Việc bảo lÃnh tài sản phải đợc làm thành văn bản, có xác nhận quan công chứng Nhà nớc quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh Việc sử lý tài sản chấp, cầm cố, bảo lÃnh có vi phạm HĐKT đợc thực với việc giải tranh chấp HĐKT quan có thẩm Đó tòa án kinh tế trung tâm trọng tài kinh tế phi Chính phủ Thay đổi ®Ønh chØ lý hỵp ®ång kinh tÕ: - Thay đổi hợp đồng kinh tế : việc sửa đổi, bổ sung số điểm nội dung HĐKT cho phù hợp với nhiệm vụ kế hoạch sản xuất kinh doanh bên thay đổi chủ thể hợp đồng Khi có chuyển giao phần toàn nhiệm vụ sản xuất kinh doanh từ chủ thể hợp đồng kinh tế sang pháp nhân hay cá nhân có đăng ký kinh doanh - Đình thực hợp đồng kinh tÕ: lµ sù chÊm døt nưa chõng viƯc thùc hiƯn quyền nghĩa vụ bên tham gia HĐKT Khi bên vi phạm HĐKT đà thừa nhận vi phạm đà đợc quan, tổ chức, tòa án có thẩm quyền kết luận có vi phạm, bên bị vị phạm có quyền đơn phơng đình hợp đồng kinh tế đó, việc tiếp tục thực HĐKT lợi cho Hợp đồng kinh tế bị hủy bỏ bên thỏa thuận với văn - Thanh lý hợp đồng kinh tế : hành vi cđa chđ thĨ H§KT nh»m kÕt thóc quan hƯ H§KT Để đạt đợc mục đích đó, trình lý HĐKT bên phải gặp giải tồn đọng, đánh giá kết đạt đợc cha đạt đợc để xác định quyền nghĩa vụ bên, lý hợp đồng vừa nghĩa vụ vừa quyền bên Hợp đồng kin tế vô hiệu xử lý hợp đồng kinh tế vô hiệu : a Hợp đồng kinh tế vô hiệu toàn bộ: - Nội dung HĐKT vi phạm điều cấm pháp luật Ví dụ: Các bên thỏa thuận sản xuất, tiêu thụ hàng giả, mua bán vận chuyện hàng cấm Không đảm bảo t cách chủ thể quan hệ hợp đồng, bên đà ký kết hợp đồng giấy phép đăng ký kinh doanh, theo qui định pháp luật để thực công việc đỏi hỏi hai bên phải có đăng ký kinh doanh mà bên kinh doanh hợp đồng kinh tế bị coi vô hiệu toàn Ngời ký kết hợp đồng không thẩm quyền có hành vi lừa đảo Ngời ký kết thẩm quyền tức ngời đại diện hợp pháp, ngời đợc ủy quyền đợc ủy nhng vợt phạm vi ủy Khi ngời ký kết hợp đồng có hành vi lừa đảo nh giả danh, giả mạo giấy tờ, chữ ký, dấu, hợp đồng đợc coi vô hiệu toàn b Theo khoản Điều Pháp lệnh hợp đồng kinh tế quy định : Hợp đồng kinh tế coi vô hiệu phần nội dung phần vi phạm điều cấm luật, nhng không ảnh hởng đến nội dung phần lại hợp đồng - Hợp đồng kinh tế bị coi vô hiệu hợp đồng ký kết trái với qui định pháp luật Đối tác HĐKT vô hiệu toàn bộ, dù bên cha thực hiện, thực ®· thùc hiƯn xong ®Ịu bÞ xư lý theo qui định pháp luật - Nếu nội dung hợp đồng cha thực bên không đợc thực đợc - Nếu nội dung hợp đồng thực đà thực bị xử lý tài sản nh sau; bên phải hoàn trả cho tất tài sản đà nhận ®ỵc tõ viƯc thùc hiƯn hỵp ®ång; thu nhËp tõ việc thực hợp đồng phải nộp vào ngân sách nhà nớc, thiệt hại phát sinh bên phải gánh chịu - Ngời ký kết HĐKT vô hiệu toàn tùy theo mức độ vi phạm bị xử lý kỷ luật, xử phát hành bị truy cứu trách nhiệm hình qui định pháp luật - Trờng hợp HĐKT bị coi vô hiệu phần bên phải sửa đổi điều khoản pháp luật, khôi phục quyền lợi ích ban đầu bị xử lý theo pháp luật phần vô hiệu CHơng II: áp dụng hợp đồng kinh tế chi nhánh công ty tháI bình dơng I Giới thiệu chung công ty Thái Bình Dơng: Công ty Thái Bình Dơng đợc thành lập theo định số 305/QĐ BVN (H11) ngµy 19/7/1993 cđa Bé néi vơ (nay lµ Bé công an) Chứng nhận đăng ký kinh doanh số: 10285 cÊp ngµy 28/7/1993 cđa träng tµi kinh tÕ TP Hå Chí Minh Công ty Thái Bình Dơng doanh nghiệp Nhà nớc có t cách pháp nhân hoạt động theo chế độ hạch toán kinh tế độc lập, có tài khoản dấu riêng để giao dịch, có điều lệ tổ chức hoạt động, có máy quản ký điều hành Công ty tuân thủ sách pháp luật Nhà nớc Việt Nam, chịu trách nhiệm kết sản xuất kinh doanh mình, chịu quản lý trực tiếp Bộ nội vụ phạm vi hoạt động nớc Công ty có tên giao dịch quốc tế là: PACIFIC COMPANY Trụ sở : 18 Phạm Ngọc Thạch Quận 3- Thành Phố Hồ Chí Minh Chi nhánh : 37 Đờng Giảng Võ - Bà Trng - Hà Nội chi nhánh Đà N½ng Vèn kinh doanh (1- -1993): 41 417 488 398 đ Trong : - Vốn ngân sách: 39 168 146 265 ® - Vèn tù bỉ sung: 249 342 133 đ Công ty có quyền tự chủ sản xuất kinh doanh, đợc quyền liên doanh liên kết, ký kết HĐKT nớc - Hoạt động chủ yếu công ty kinh doanh mặt hàng nh bán buôn hàng t liệu sản xuất (thiết bị điện tử viên thông,văn phòng) Thiết bị phòng cháy chữa cháy, vật liệu xây dựng Chi nhánh công ty có khả đảm nhận xây dựng công trình xây dựng công nghiệp, xây dựng móng sở hạ tầng Xây dựng hệ thống điện hệ thống thông tin liên lạc III Quá trình đàm phán ký kết thực hợp đồng kinh tế Chi nhánh công ty Thái Bình Dơng: Tình hình ký kết hợp đồng kinh tế: a Các loại HĐKT mà Chi nhánh công ty ký kết: Để thực kế hoạch sản xuất kinh doanh chi nhánh đà ký kết nhiều HĐKT với đối tác kinh doanh bao gồm: Hợp đồng xuất nhập khẩu, Hợp đồng mua bán thiết bị vật t, Hợp đồng xây dựng, Hợp đồng lắp đặtCác hợp đồng kinh tế phòng kinh doanh chi nhánh thực dựa sở nhu cầu thị trờng, đơn đặt hàng, chào hàng vào khả sản xuất kinh doanh Phòng kinh doanh tiến hành điều tra, xem xét đối tác lập báo cáo gửi đến giám đốc, giám đốc dựa báo cáo định có ký kết hợp đồng hay không - Hợp đồng nhập khẩu: chủ yếu sản phẩm nghành dệt may - Hợp đồng mua bán vật t: vật liệu xây dựng, thiết bị ®iƯn… b ThÈm qun ký kÕt hỵp ®ång kinh tÕ Chi nhánh đối tác: - Thẩm ký kết HĐKT chi nhánh: Chi nhánh công ty Thái Bình Dơng trực thuộc công ty Thái Bình Dơng đợc tổ chức theo hình thức hạch toán độc lập nhánh có đủ t cách pháp nhân Vì thẩm quyền ký kết HĐKT chi nhánh ngời đại diện cho chi nhánh Giám đốc Ngoài Giám đốc ủy quyền ký kết cho ngời khác theo quy định pháp luật - Thẩm quyền ký kết HĐKT đối tác: Để hợp đồng đợc ký kết chi nhánh với đối tác HĐKT đối tác chi nhánh phải pháp nhân hay cá nhân có đăng ký kinh doanh Khi ngời có thẩm quyền thực việc ký kết HĐKT với chi nhánh ngời đại diện hợp pháp doanh nghiệp đối tác ngời đợc ngời đại diện hợp pháp ủy quyền văn c Thủ tục ký kết hợp đồng kinh tế Chi nhánh công ty: Để hình thành hợp đồng kinh tế việc đàm phán ký kết hợp đồng kinh tế bớc cần thiết vô quan trọng, có ảnh hởng đến nội dung việc thực sau này, việc đàm phán ký kết hợp đồng hai bên tham gia bàn bạc trao đổi với sở bình đẳng hai bên có lợi Công ty thờng đàm phán trực tiếp (hình thức kí kết trực tiếp), hình thức ký kết phù hợp với việc sản xuất kinh doanh chi nhánh Đàm phán để đến ký kết HĐKT Chi nhánh công ty Thái Bình Dơng Giám đốc đàm phán với đối tác Sau đà đạt đợc thỏa thuận điều khoản, điều kiện hợp đồng Giám đốc tiến hành ký kết HĐKT Hình thức hợp đồng văn d Nội dung hợp đồng kinh tế: Trong hợp đồng kinh tế chi qui định chi tiết điều khoản chủ yếu hợp đồng theo pháp luật HĐKT: - Qui cách chất lợng: Bao đợc qui định phẩm chất Điều khoản nói lên mặt chất hành hóa mua bán, sở để định giá hàng hóa Công ty phải nêu rõ tiêu chuẩn mà hàng hóa đạt đợc qui định số dung sai chấp nhận đợc Bên cạnh có điều khoản nguồn gốc hàng hoá ký hiệu mà Đặc biệt hợp đồng xây lắp xây dựng có điều khoản yêu cầu kỹ thuật công việc: có điều khoản để công ty dựa vào để có kế hoạch sản xuất phù hợp với yêu cầu cụ thể công việc - Giá cả: đợc qui định cụ thể, đợc viết số chữ có ghi tổng giá trị hợp đồng, đồng tiền tính giá VNĐ - Trách nhiệm bên hợp đồng kinh tế đợc ghi rõ hợp đồng xây dựng hợp đồng xây lắp - Thời hạn có hiệu lực hợp đồng kinh tế Ngoài điều khoản trên, hợp đồng kinh tế mà công ty ký kết thờng đợc đa vào điều khoản khác cho hợp đồng thêm cụ thể, chi tiết tránh sai sót xảy nh bồi thờng thiệt hại, có tranh chấp xảy bên tự hoà giải, không đợc nhờ trọng tài kinh tế theo hợp đồng sản xuất trung tâm, trọng tài giải theo thoả thuận hai bên Cơ sở thiết lập trình ký kết HĐKT Chi nhánh công ty Thái Bình Dơng - Đánh giá lúc đầu: vào hợp đồng kinh tế đà ký kết công ty đối tác, hồ sơ thiết kế kỹ thuật phòng kỹ thuật lập kế hoạch, biện pháp, tiến độ thi công cho tong công trình, hạng mục công trình Sau xem xét chất lợng vật t, tìm hiểu giá vật t, thu thập thông tin, trởng phòng kinh doanh phân tích rút đánh giá Khi đà xem xét đầy đủ kỹ lỡng chất lợng, giá trởng phòng kinh doanh trình lên Giám đốc - Đánh giá trình mua vật t: Thu thập thông tin: Trởng phòng kinh doanh hay ngời đợc uỷ quyền thu thập thông tin tiêu sau: + Tiến độ giao hàng + Chất lợng vật t + Số lợng vật t Phân tích báo cáo: trởng phòng kinh doanh hay ngời đợc uỷ quyền lập báo cáo tình hình giá cả, chất lợng, tiến độ số lợng để trình lên Giám đốc Quá trình thực hợp đồng kinh tế công ty Thái Bình Dơng Thực hợp đồng hành vi chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng nhằm làm cho điều khoản mà hai bên ký kết trở thành thực Căn vào hợp đồng đà ký kết công ty đối tác, phòng ban chức tiến hành thực theo điều khoản hợp đồng Trong trình thực hợp đồng công ty cố gắng giao đầy đủ số lợng, trọng lợng, khối lợng công việc nh đà thoả thuận, giao nhận có tiến hành kiểm tra số lợng trọng lợng hàng hoá phơng pháp cân, đo, đong, đếm xác lập biên giao nhận hàng, biên nghiệm thu công trình Thanh toán theo hợp đồng khâu cuối kết thúc trình thực HĐKT, nghĩa vụ trả tiền phải thực theo phơng thức thời hạn toán đà thoả thuận Thực hợp đồng mua bán vật t: Trớc vật t, hàng hoá bên đối tác thông báo cho Giám đốc công ty biết số lợng, thời gian, tiến độ giao hàng, giám đốc công ty báo văn cho phận liên quan: phòng kinh tế, kỹ thuật, phòng kinh doanh, phòng vật t, phòng tổ chức hành chinh thực Khi vật t, hàng hoá trở công ty, thủ kho phối hợp với phòng ban có liên quan xác định số lợng phòng kinh tế, kỹ thuật, phòng vật t kiểm tra xem vật t, hàng hoá có chất lợng hay không + Nếu đạt: cho nhập kho + Nếu không đạt trao đổi với phía đối tác để tiến hành thoả thuận Sau hàng hoá nhập kho tiến hành lý hợp đồng, có biên lý gồm đại diện bên, số lợng, chất lợng giá trị vật t, sau tiến hành toán theo phơng thức toán đà ký HĐKT Chơng III: Một số kiến nghị qua việc áp dụng hợp đồng kinh tế chi nhánh công ty Thái Bình Dơng I Đánh giá thực công tác ký kết, thực hợp đồng kinh tế chi nhánh Thuận lợi Bên cạnh đội ngũ cán kỹ s có lực chuyên môn cao nhờ uy tín đối tác, trình ký kết thực hợp đồng chi nhánh diễn đơn giản pháp luật, có tranh chấp hợp đồng xảy Nếu có mâu thuẫn, hai bên tự giải phơng pháp thơng lợng, hoà giải nên cha có vụ tranh chấp phải đa án hay phải nhờ trọng tài kinh tế can thiệp giải Khó khăn Theo điều Pháp lệnh hợp đồng kinh tế HĐKT đợc ký kết bên sau đây: + Pháp nhân với pháp nhân + Pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh theo qui định Nh vậy, chủ thể hợp đồng kinh tế có hạn chế Với phát triển kinh tế nh quy định nh gây khó khăn cho đơn vị sản xuất - kinh doanh trình hoạt động kinh doanh Khi đơn vị đà có đủ t cách pháp nhân, nhng lại ký hợp đồng với cá nhân, hộ gia đình, đăng ký kinh doanh lại đối tợng điều chỉnh pháp luật hợp đồng kinh tế dẫn đến nhiều khó khăn công tác hợp đồng * Về đề nghị chấp nhận hợp đồng kinh tế: Đề nghị hợp đồng chấp nhận đề nghị hợp đồng kinh tế hai yếu tố quan trọng trình ký kết hợp đồng kinh tế Không thể có hợp đồng việc đề nghị chấp nhận hợp đồng Đề nghị chấp nhận đề nghị có ý nghĩa quan trọng Tuy nhiên, Pháp lệnh HĐKT, bớc đề nghị bớc chấp nhận hợp đồng không đợc qui định rõ, Đây tồn lớn Pháp lệnh HĐKT mà cần phải khắc phục Điều 11 Pháp lệnh HĐKT qui định hợp đồng kinh tế hình thành có hiệu lực pháp lý từ thời điểm bên ký kết vào văn từ bên nhận đợc tài liệu thể thoả thuận tất điều khoản hợp đồng Quy định rõ ràng cha thấy hết phức tạp việc ký kết hợp đồng kinh tế cha trọng đến yếu tố thoả thuận, nguyên tắc tảng pháp luật hợp đồng Trong đó, ký kết hợp đồng kinh tế bên thoả thuận thời điểm hợp đồng có hiệu lực chậm áp dụng qui định này, thoả thuận bên giá trị hợp đồng kinh tế đà hình thành có hiệu lực pháp lý từ thời điểm bên đà ký kết vào văn bản, từ bên nhận đợc tài liệu giao dịch thể thoả thuận tất điều khoản chủ yếu hợp đồng kinh tế II Hớng sửa đổi bổ sung Pháp lệnh hợp đồng kinh tế * Về chủ thể: Theo điều Pháp lệnh hợp đồng kinh tế việc qui định bắt buộc bên phải có t cách pháp nhân quan hệ HĐKT không phù hợp với thực tiễn, với phát triển kinh tế hàng hoá nhiều thành phần có nhiều chủ thể kinh doanh đời Mặt khác, bên cạnh chủ thể kinh doanh truyền thống có t cách pháp nhân nh Doanh nghiệp Nhà nớc, Hợp tác xÃ, có chủ thể kinh doanh t cách pháp nhân nh: Doanh nghiệp t nhân, ngời kinh doanh dới vốn pháp định, hộ kinh tế gia đình, Tất chủ thể kinh doanh phải hoàn toàn bình đẳng với quan hệ pháp luật nên pháp lệnh HĐKT cần sửa đổi, không nên qui định cứng nhắc bên chủ thể quan hệ hợp đồng phải pháp nhân mà nên qui định hợp đồng kinh tế hợp đồng đợc ký kết chủ thể kinh doanh Với qui định Nhà nớc tạo điều kiện cho kinh tế quốc dân hoạt động linh hoạt hơn, đem lại hiệu cao hơn, thúc đẩy nghiệp công nghiệp hoá - đại hoá đất nớc * Về hình thức: Trong chế thị trờng động, định cứng nhắc hình thức hợp đồng không phù hợp, giai đoạn nay, mà công nghệ tin học đà phơng tiện để bên giao kết hợp đồng thơng mại, việc Pháp lệnh HĐKT qui định HĐKT phải đợc ký kết văn Hợp đồng kinh tế ký văn hợp đồng: Hợp đồng mẫu, th điện tử, fax truyền tin tài liệu giao dịch mà bên tham gia quan hệ hợp đồng tự chọn hình thức hợp đồng kinh tế, trừ số HĐKT mà pháp luật qui định phải ký kết văn * Về thẩm quyền ký: Pháp lệnh HĐKT ngày 25/9/1989 đà qui định vấn đề ngời đại diện uỷ quyền Tuy nhiên qui định cha chặt chẽ tạo tạo nhiều khe hở nhiều trờng hợp làm cho bên tham gia ký kết hợp đồng kinh tế dễ trốn tránh trách nhiệm Do vậy, để khắc phục thiÕu sãt cña