Pháp luật về hoạt động nhượng quyền thương mại theo luật thương mại 2005 thực trạng và giải pháp hoàn thiện

A MỞ ĐẦU Nhượng quyền thương mại (NQTM) coi biện pháp phát triển kinh doanh cách mẻ, động đưa đến nhiều thành công cho thương nhân thương trường Trên giới, phương thức kinh doanh trở nên phổ biến Khởi nguồn từ quốc gia Hoa Kỳ vào kỷ 19, sau lan rộng khắp giới nhiều lĩnh vực kinh doanh đa dạng như: cửa hàng ăn uống, giáo dục, dịch vụ khách sạn…Qua thực tiễn khẳng định phương thức kinh doanh NQTM đem lại hiệu cao không cho bên nhượng quyền bên nhận quyền mà cịn đem lại lợi ích cho kinh tế người tiêu dùng Đây phương thức kinh doanh an toàn hiệu so với phương thức kinh doanh khác, tạo công ăn việc làm gia tăng thu nhập cho người dân, góp phần thúc đẩy tăng trưởng kinh tế Với ưu riêng, phương thức NQTM ngày quốc quốc gia xem chiến lược then chốt nhằm đẩy mạnh phát triển kinh tế Theo số liệu Hiệp hội NQTM quốc tế đến năm 2001, Mỹ có 767.483 sở kinh doanh theo phương thức NQTM với 10 triệu nhân công 625 tỷ USD doanh số, phút có phiên giao dịch NQTM chiếm 1/3 doanh số bán lẻ Mỹ Nhiều quốc gia Châu Âu, khu vực Đông Nam A tập trung đẩy mạnh phát triển kinh tế thông qua việc đưa nhiều sách khuyến khích ưu đãi cho hoạt động kinh doanh NQTM Trong năm gần đây, hoạt động kinh doanh NQTM bắt đầu phát triển sôi Việt Nam Một số doanh nghiệp áp dụng phương thức thành công Cà phê Trung Nguyên, Phở 24, Kinh Đô, Foci đó, số hệ thống tiến hành nhượng quyền thị trường nước Sở dĩ phương thức kinh doanh có phát triển có hệ thống hành lang pháp lý quy định NQTM phù hợp với thực tiễn kinh doanh Việt Nam Tuy nhiên, nước ta lĩnh vực NQTM mẻ nhiều lý khách quan chủ quan mà pháp luật hoạt động NQTM theo Luật thương mại 2005 nhiều hạn chế cần hoàn thiện nhằm tạo sở pháp lý cho hoạt động kinh tế tiềm phát triển mạnh mẽ Xuất phát từ ý nghĩa to lớn trên, tác giả chọn đề tài “Pháp luật hoạt động nhượng quyền thương mại theo Luật thương mại 2005 Thực trạng giải pháp hoàn thiện.” Đề tài phân tích nội dung pháp luật thực định hoạt đông NQTM, thực tiễn áp dụng Việt Nam đưa số giải pháp hoàn thiện pháp luật hoạt động nhượng quyền thương mại nước ta B NỘI DUNG I- PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI THEO LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM 2005 1.1 Một số quan điểm nhượng quyền thương mại Hiện nay, giới có nhiều quan điểm quyền thương mại, nhượng quyền thương mại Theo Hiệp ước thành lập Cộng đồng chung Châu Âu: “Quyền thương mại “một gói” quyền sở hữu cơng nghiệp sở hữu trí tuệ có liên quan đến nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, dấu hiệu cửa hàng, kiểu dáng công nghiệp, thiết kế, thiết kế quyền, bí kinh doanh sáng chế, khai thác nhằm phân phối hàng hoá cung ứng dịch vụ tới người tiêu dùng” Theo Hiệp hội NQTM quốc tế: “Nhượng quyền thương mại mối quan hệ theo hợp đồng bên giao bên nhận quyền; theo đó, bên giao đề xuất phải trì quan tâm liên tục đến doanh nghiệp bên nhận khía cạnh bí kinh doanh, đào tạo nhân viên Bên nhận quyền hoạt động nhãn hiệu hàng hóa, phương thức, phương pháp kinh doanh bên giao sở hữu kiểm soát; bên nhận quyền tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệp nguồn lực mình.” Theo Uỷ ban thương mại liên bang Hoa Kỳ- FTC: “NQTM hợp đồng, theo bên nhượng quyền 1) hỗ trợ đáng kể cho bên nhận quyền việc điều hành DN kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp bên nhận quyền; 2) li xăng nhãn hiệu cho bên nhận quyền để phân phối sản phẩm dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hóa bên nhượng quyền; 3) yêu cầu bên nhận quyền tốn cho bên nhượng quyền khoản phí tối thiểu” Theo Liên minh Châu Âu: “NQTM tập hợp quyền sở hữu cơng nghiệp sở hữu trí tuệ liên quan đến nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, biển hiệu cửa hàng, giải pháp hữu ích, kiểu dáng, quyền tác giả, bí sáng chế khai thác để bán sản phẩm cung cấp dịch vụ tới người sử dụng cuối cùng” Theo Chương 54, Điều 1027, Bộ luật Dân Liên bang Nga: “NQTM việc theo hợp đồng NQTM, bên (người có quyền) cho phép bên (Người sử dụng quyền) dùng tập hợp quyền độc quyền vào kinh doanh thời hạn định vô thời hạn Tập hợp quyền thuộc ngời có quyền, bao gồm: quyền tên thơng mại và/hoặc dẫn tên thơng mại, quyền thông tin kinh doanh bảo vệ quyền đối tợng quyền độc quyền đợc thoả thuận hợp đồng, nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ… Ngược lại, ngời sử dụng quyền có nghĩa vụ trả khoản tiền định cho người có quyền” 1.2 Nhượng quyền thương mại theo quy định Luật thương mại Việt Nam 2005 Điều 284 Luât thương mại Việt Nam năm 2005 quy định: “Nhượng quyền thương mại hoạt động thương mại, theo bên nhượng quyền cho phép yêu cầu bên nhận quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo điều kiện sau đây: Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh bên nhượng quyền quy định gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí kinh doanh, hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo bên nhượng quyền Bên nhượng quyền có quyền kiểm sốt trợ giúp cho bên nhận quyền việc điều hành công việc kinh doanh.” 1.3 Đặc điểm nhượng quyền thương mại Các bên tham gia NQTM thể nhân, pháp nhân, thương nhân thương nhân Số lượng bên tham gia NQTM hai bên nhiều bên Các bên tham gia NQTM cơng dân pháp nhân Việt Nam cơng dân, pháp nhân nước ngồi Bên nhượng quyền có quy trình kinh doanh, hệ thống sở kinh doanh có lợi cạnh tranh thị trường, có trải nghiệm, đánh giá thành công, tạo giá trị quyền thương mại, tạo niềm tin cho Bên nhận quyền Ln có mối quan hệ hỗ trợ mật thiết Bên nhượng quyền Bên nhận quyền Bản chất nhượng quyền thương mại nhân rộng mơ hình kinh doanh trải nghiệm thành cơng Cần phải đảm bảo tính đồng yếu tố thuộc quy trình kinh doanh thành cơng, như: Chất lượng hàng hố, dịch vụ, phương thức phục vụ, cách thức trí sở kinh doanh, việc sử dụng nhãn hiệu hàng hóa, biểu tượng kinh doanh, tên thương mại bên nhượng quyền… Ln có kiểm sốt Bên nhượng quyền việc điều hành công việc Bên nhận quyền Quyền bảo đảm tính thống hệ thống nhượng quyền thương mại ổn định chất lượng hàng hoá, dịch vụ Bên nhận quyền phải tốn cho bên nhượng quyền khoản phí NQTM Khoản bao gồm phí tốn ban đầu khoản phí kỳ vụ trả lợi nhuận mà bên nhận quyền thu thời gian có hiệu lực hợp đồng NQTM 1.4 So sánh nhượng quyền thương mại với số hình thức kinh doanh khác 1.4.1.So sánh với việc chuyển nhượng hoàn toàn thương hiệu quyền KD: Trong việc chuyển nhượng hoàn toàn thương hiệu quyền kinh doanh, bên ngừng kinh doanh, bên tiếp tục sản xuất, kinh doanh Còn hoạt động NQTM hai bên đồng thời kinh doanh cách độc lập 1.4.2 So sánh với hoạt động cho thuê mượn tài sản (hữu hình): Hoạt động cho thuê mượn tài sản (hữu hình) làm cho tài sản bị hao mịn, khơng cịn ngun giá trị sử dụng Còn hoạt động NQTM, tài sản quyền sở hữu trí tuệ (vơ hình) khơng bị hao mòn, mà lại khẳng định phát triển 1.4.3 So sánh NQTM với li xăng: Li xăng việc chủ sở hữu chuyển giao quyền sử dụng đối tượng quyền sở hữu trí tuệ (nhãn hiệu hàng hóa, kiểu dáng cơng nghiệp, bí kinh doanh, sáng chế) cho chủ thể khác nhằm thu phí Bên nhận có quyền sử dụng đối tượng li xăng vào hoạt động kinh doanh Trong NQTM, mục tiêu mà bên hướng tới nắm giữ vận hành hệ thống kinh doanh, đó, nhãn hiệu hàng hóa phận Cịn mục đích mà bên nhận li xăng hướng tới nhãn hiệu hàng hóa nhằm xác định sản phẩm 1.4.4 So sánh NQTM với chuyển giao công nghệ: Trong chuyển giao công nghệ, bên nhận chuyển giao sử dụng công nghệ chuyển giao để sản xuất hàng hố Nhưng việc hàng hóa gắn nhãn hiệu hàng hóa nào, bán với tên thương mại phụ thuộc vào việc bên có hợp đồng li xăng hay không Bên nhận công nghệ phát triển cơng nghệ chuyển giao theo hướng tích cực NQTM giống chuyển giao cơng nghệ chỗ chuyển giao công nghệ quyền sở hữu trí tuệ Nhng khác chỗ NQTM cịn chuyển nhượng nhãn hiệu hàng hóa, tên thơng mại, mở rộng quy mô sản xuất, kinh doanh… Chuyển giao công nghệ để ứng dụng vào q trình sản xuất sản phẩm thương hiệu, kiểu dáng Bên nhận quyền có quyền cải tiến, phát triển công nghệ chuyển giao mà thông báo cho bên giao quyền biết Các doanh nghiệp nhận quyền chuyển giao cơng nghệ khơng tạo nên mạng lưới kinh doanh Cịn mục đích bên tham gia quan hệ NQTM nhằm tiêu thụ mức nhiều sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ tên thương mại bên nhượng quyền theo tiêu chuẩn chất lượng định sẵn 1.4.5 So sánh NQTM với đại lý: Trong đại lý, Bên giao đại lý giao hàng hóa cho Bên đại lý, không chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa Đại lý đại diện doanh nghiệp việc phân phối, cung ứng dịch vụ theo mức giá quy định; Bên giao đại lý trả hoa hồng cho Bên đại lý theo doanh số mà Bên đại lý bán Khi không bán hàng hóa, xảy rủi ro hàng hóa… Bên giao đại lý phải gánh chịu trách nhiệm hậu NQTM giống đại lý chỗ bên tham gia quan hệ phân phối hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương hiệu doanh nghiệp khác; chúng khác chỗ: doanh nghiệp nhận nhượng quyền thương mại doanh nghiệp độc lập, kinh doanh độc lập, tự hạch toán lỗ lãi; 1.4.6 So sánh NQTM với chủ thể hợp tác KD: NQTM giống chỗ đòi hỏi hợp tác, hỗ trợ bên Nhưng chúng khác chỗ hợp tác kinh doanh việc bên góp vốn, quản lý kinh doanh phân chia kết thu Trong NQTM bên pháp nhân độc lập, khơng góp vốn, khơng quản lý kinh doanh, khơng phát sinh việc phân chia lợi nhuận 1.5 Vai trò nhượng quyền thương mại NQTM hình thức kinh doanh tiến bộ, đại, góp phần làm cho kinh tế quốc dân động phát triển bề rộng chiều sâu Chất lượng hàng hoá giá nhiều hệ thống sản xuất, kinh doanh kinh tế quốc dân kiểm soát bảo đảm Bên nhận quyền khơng tốn nhiều thời gian, chi phí xây dựng mơ hình kinh doanh, đào tạo cán bộ, nhân viên quản lý, xây dựng thương hiệu, kinh doanh ngay, giảm rủi ro; Bên nhượng quyền hỗ trợ nhiều mặt Các doanh nghiệp nhận quyền thương mại tiếp thu khoa học, công nghệ tiên tiến, bí kinh doanh, trình độ quản lý, nâng cao tay nghề cho nhân viên thời gian ngắn, giúp cho doanh nghiệp nhận quyền sớm tham gia vào hệ thống kinh tế kinh doanh thành cơng tồn cầu Bên nhượng quyền mở rộng hệ thống kinh doanh mà đầu tư thêm vốn, thu thêm nguồn lợi nhuận lớn, giữ tên thương mại, nhãn mác hàng hoá, sản phẩm thị trường quốc tế Người tiêu dùng có điều kiện thuận lợi việc tiếp cận hàng hóa, dịch vụ hệ thống bán hàng, cung cấp dịch vụ lớn, có chất lợng tồn quốc toàn cầu II THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT Ở VIỆT NAM 2.1 Thực trạng pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam 2.1.1 Những thành tựu Pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam chia làm hai giai đoạn: Giai đoạn từ năm 1990 đến trước có Luật thương mại 2005 giai đoạn từ có Luật thương mại 2005 đến 2.1.1.1 Giai đoạn từ năm 1990 đến trước Luật thương mại 2005 Nói hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM Việt Nam giai đoạn từ năm 1990 đến trước có luật thương mại (2005), NQTM chưa quy định cách đầy đủ thức hệ thống pháp luật Việt Nam Những văn pháp luật có liên quan đến hoạt động NQTM bao gồm Hiến pháp 1992, 2001, Bộ luật dân 1995, luật doanh nghiệp 1990, luật đầu tư nước ngồi 1996, luật khuyến khích đầu tư nước 1998, luật thương mại 1997, nghị định số 45/1998/NĐ-CP chuyển giao công nghệ, Nghị định số 11/2005/NĐ-CP ngày 2/2/2005 quy định chi tiết chuyển giao công nghệ , Thông tư số 1254/1999/TT-BKHCNMT ngày 12/7/1999 hướng dẫn thi hành nghị định 45/1998/NĐ-CP Điều 4.1.1 Thông tư số 1254/1999/TTBKHCNMT ngày 12/7/1999 Bộ KHCNMT hướng dẫn thi hành Nghị định số 45/1998/NĐ-CP chuyển giao công nghệ khoản 6, Điều Nghị định số 11/2005/NĐ-CP ngày 2/2/2005 quy định chi tiết chuyển giao công nghệ quy định “Hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh” Do vậy, hợp đồng NQTM chịu điều chỉnh hệ thống pháp luật lixang chuyển giao công nghệ Các doanh nghiệp muốn thực NQTM phải ký kết nhiều hợp đồng mua bán, hợp đồng chuyển giao công nghệ, hợp đồng dich vụ đào tạo… 2.1.1.2 Giai đoạn từ có Luật Thương mại 2005 đến nay: Giai đoạn từ có luật thương mại 2005 đến bao gồm Hiến pháp 1992, 2001, Bộ luật dân 2005, luật doanh nghiệp 2005, luật đầu tư 2005, luật thương mại 2005, Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 CP quy định chi tiết luật thương mại hoạt động NQTM, thơng tư, thị quan có thẩm quyền… Hiến pháp 1992, 2001: Điều 16: Mục đích sách kinh tế nhà nước làm cho dân giàu, nước mạnh, đáp ứng ngày tốt nhu cầu vật chất, tinh thần nhân dân sở giải phóng lực sản xuất, phát huy tiềm thành phần kinh tế: kinh tế quốc doanh, kinh tế tập thể, kinh tế tập thể, kinh tế cá thể, kinh tế tư tư nhân kinh tế tư nhà nước nhiều hình thức, thúc đẩy xây dựng sở vật chất-kỹ thuật, mở rộng hợp tác kinh tế, khoa học-kỹ thuật giao lưu với thị trường giới Điều 21, 22: Các thành phần kinh tế có quyền chọn hình thức tổ chức kinh doanh, thành lập doanh nghiệp không hạn chế quy mô hoạt động ngành có lợi cho quốc kế dân sinh, liên doanh liên kết với cá nhân, tổ chức kinh donh nước theo quy định pháp luật Bộ luật dân 2005: Điều Bộ luật dân 2005 quy định nguyên tắc tự do, tự nguyện cam kết, thoả thuận: “Quyền tự cam kết, thoả thuận việc xác lập quyền, nghĩa vụ dân pháp luật bảo đảm, cam kết, thoả thuận khơng vi phạm điều cấm pháp luật, khơng trái đạo đức xó hội Trong quan hệ dân sự, bên hoàn toàn tự nguyện, khơng bên áp đặt, cấm đốn, cưỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên Cam kết, thoả thuận hợp pháp có hiệu lực bắt buộc thực bên phải cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác tôn trọng” Mục (từ Điều 388 đến Điều 427 quy định hợp đồng dân sự, bao gồm hợp đồng NQTM Luật doanh nghiệp 2005: Điều luật doanh nghiệp (2005) quy định quyền doanh nghiệp, thí dụ: Tự chủ kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, đầu tư; chủ động mở rộng quy mô ngành, nghề kinh doanh; Nhà nước khuyến khích, ưu đãi tạo điều kiện thuận lợi tham gia sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích Lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng ký kết hợp đồng Luật đầu tư (2005): Điều Luật Đầu tư (2005) quy định Bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ, quy định: “Nhà nước bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ hoạt động đầu tư; bảo đảm lợi ích hợp pháp nhà đầu tư việc chuyển giao công nghệ Việt Nam theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ quy định khác pháp luật có liên quan” Điều 13 quy định quyền tự chủ đầu tư, kinh doanh nhà đầu tư: “1 Lựa chọn lĩnh vực đầu tư, hình thức đầu tư, phương thức huy động vốn, địa bàn, quy mô đầu tư, đối tác đầu tư thời hạn hoạt động dự án Đăng ký kinh doanh nhiều ngành, nghề; thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật; tự định hoạt động đầu tư, kinh doanh đăng ký” Luật thương mại 2005: Mục Luật Thương mại 2005 quy định NQTM bao gồm quy định khái niệm NQTM (điều 284), hợp đồng NQTM (điều 285), quyền nghĩa vụ thương nhân nhượng quyền (điều 285, 286), quyền nghĩa vụ thương nhân nhận quyền (287, 288), nhượng quyền lại cho bên thứ ba (điều 289), đăng ký NQTM (điều 290)… Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 Cp quy định chi tiết luật thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại Sau thời điểm Việt Nam gia nhập WTO với mở cửa thị trường dịch vụ, hàng loạt tập đoàn bán lẻ đồ ăn nhanh, siêu thị xâm nhập mạnh vào thị trường Việt Nam Với phương thức franchising, họ nhanh chóng vươn chiếm lĩnh thị trường bán lẻ Việt Nam 2.1.2 Những hạn chế: Mặc dù pháp luật thương mại nhượng quyền thương mại Việt Nam có nhiều điểm tiến bộ, nhiên, bên cạnh tồn số hạn chế sau: Thứ nhất, quy định NQTM Luật Thương mại (2005) (từ Điều 284 đến Điều 291) hình thức NQTM, quyền nghĩa vụ bên hợp đồng NQTM, quy định thời hạn chấm dứt hoạt động NQTM chưa hoàn thiện, chưa cụ thể Thứ hai, cịn thiếu sót quy định thiếu quy định điều khoản quy định khoảng thời gian cân nhắc Bên nhận quyền (tương lai) trước đưa định ký kết hợp đồng NQTM; hay Điều 291, khoản 1, Luật Thương mại 2005, Điều Nghị định số 35/2006/NĐ-CP theo hướng việc đăng ký NQTM thực Bộ Công Thương khơng bảo đảm thơng thống, nhanh gọn, tránh phiền hà, nhiều thời gian, tài cho bên tham gia quan hệ NQTM Với quy định làm hạn chế hình thành phát triển mơ hình nước ta Việc quản lý quan tâm hoạt động kinh tế tiềm chưa thực sát mức Thứ ba, thiếu sót quy định cơng bố, đăng ký thông tin trước bên ký hợp đồng NQTM; quy định điều kiện để trở thành Bên nhượng quyền Bên nhận quyền; điều chỉnh việc chấm dứt đơn phương đình việc thực hợp đồng NQTM Thứ bốn, quy định pháp luật nhượng quyền thương mại nằm rải rác luật liên quan luật sở hữu trí tuệ, luật cạnh tranh, … quy định cụ thể điều chỉnh quan hệ bên tham gia hoạt động NQTM Thứ năm, chưa có quy định pháp luật quy định Ngân sách trợ giúp phát triển bước đầu nhằm đảm bảo tạo điều kiện cho doanh nghiệp mạnh dạn việc áp dụng triển khai mơ hình 2.2 Thực tiễn hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam 2.2.1 Những thành tựu Nhượng quyền thương mại (Franchising) coi khởi nguồn Mỹ, vào kỷ 19 Ở Việt Nam, phương thức kinh doanh mẻ du nhập từ đầu năm 1990 phát triển với tốc độ vũ bão; chuyên gia ước tính tới 15%20%/năm Trong giai đoạn năm 1990 Việt Nam xuất vài doanh nghiệp kinh doanh thiết bị lọc nước người Việt Nam định cư nước đầu tư nước mạnh dạn đưa hình thức nhượng quyền thương mại Tuy nhiên, thị trường Việt Nam lúc xa lạ với hoạt động thương mại đặc biệt thân doanh nghiệp dự định kinh doanh chuyển nhượng thương mại chưa khẳng định vị trí thương trường nên hoạt động nhượng quyền không thành công Doanh nghiệp Việt Nam thành công phải kể đến cà phê Trung Nguyên doanh nghiệp Việt Nam nhạy bén nắm hình thức kinh doanh nhượng quyền thương mại Thành lập từ năm 1996, đến nay, thương hiệu Trung Nguyên có mặt 63 tỉnh thành Từ 1998-2004, Trung Nguyên có khoảng 500 quán cà phê nhượng quyền thức Theo ơng Nguyễn Trần Quang, Giám đốc Tiếp thị Công ty Cà phê Trung Nguyên, để trưng biển Trung Nguyên, quán cà phê phải ký hợp đồng ràng buộc với cơng ty Họ phải trí qn theo phong cách thống nhất, pha chế cà phê theo cơng thức qn Trung Ngun Phía Trung Ngun khơng thu phí chuyển nhượng qn Ngược lại, phía Trung Ngun có giám sát định mặt kỹ thuật pha chế, cách thức quản lý với quán Với phương thức kinh doanh này, Trung Ngun khơng thành cơng nước mà có mặt nhiều nước như: Nhật Bản, Campuchia, Singapore, Thái Lan Họ có tham vọng mở rộng danh tiếng sang Philippines, Trung Quốc, Hàn Quốc Với bên nhận quyền, người bắt đầu bước vào kinh doanh thỡ franchising cách lựa chọn đảm bảo giảm thiểu rủi ro trải qua giai đoạn xây dựng phát triển ban đầu Mặt khác, thương hiệu có uy tín họ dễ dàng thị trường chấp nhận Cùng với Trung Nguyên Công ty Kinh đô Bakery bắt đầu tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại vào năm 2004 10 Các chủ thể kinh doanh nước không thực nhượng quyền thương mại Việt Nam Sau bước đột phá Trung Nguyên thị trường nước ngoài, số thương hiệu khác Việt Nam thực thành cụng nhượng quyền thương mại Tháng 8/2002, AQ silk thương hiệu lụa tơ tằm nhượng thành cơng thương hiệu Mỹ với giá 100.000 USD Thương hiệu Phở 24 nhận nhiều yêu cầu nhượng quyền thương mại Hàn Quốc, Nhật Bản Tại thị trường Việt Nam, hoạt động nhượng quyền thương mại diễn sôi động góp mặt thương hiệu hàng đầu giới hãng cung cấp thực phẩm gà rán Kentucky, đồ ăn nhanh Loterria, trà Dilmah thông qua việc doanh nghiệp Việt Nam nhận “quyền thương mại” hãng để kinh doanh Việt Nam Năm 2004, theo thống kê Hiệp hội nhượng quyền thương mại giới, Việt nam có khoảng 65 hệ thống NQTM khác nhau, chủ yếu hệ thống NQTM từ nước vào Việt Nam Điều cho thấy bước có tiềm Việt Nam thị trường tiếp nhận hệ thống NQTM giai đoạn sau Từ đời Luật Thương mại 2005 đến nay, nhượng quyền thương mại Việt Nam phát triển mạnh mẽ Các hệ thống doanh nghiệp nhượng quyền trước tiếp tục nhân rộng mạng lưới hệ thống cửa hàng Ví dụ Thương hiệu Phở 24 có 35 cửa hàng sau năm nhượng quyền Năm 2008, có khoảng 100 cửa hàng Việt Nam Phở 24 xuất Philipin, Indonesia, Hàn Quốc, Nhật Bản…Mức giá chuyển nhượng nước 7.000 USD nước ngồi 12.000 USD, chưa kể phí vận chuyển… Công ty Kinh đô với mạng lưới 150 nhà phân phối 30.000 điểm bán lẻ rộng khắp nước Bên cạnh đó, nhiều thương hiệu lên, nhiều doanh nghiệp kinh doanh thực phẩm TPHCM có kế hoạch mở cửa hàng đồ ăn nhanh, sau chuyển nhượng, hai đơn vị tiên phong Kinh Đơ Vissan Cơng ty Kinh mở 30 cửa hàng bánh Bakery, theo kế hoạch có 100 cửa hàng… Thương hiệu thời trang Foci áp dụng nhượng quyền từ năm 1998 với 35 đối tác nhận nhượng quyền mở 48 cửa hàng trờn nước Đến cuối năm 2007, Foci có mặt tất địa phương mở cửa hàng Mỹ theo hình thức NQTM Năm 2008, Foci lên đến 100 cửa hàng tồn quốc KFC thành công với 24 cửa hàng thành phố Hồ Chí Minh 13 cửa hàng Hà Nội Lotteria phát triển với 18 cửa hàng… 11 Danh sách, hạng mục sản phẩm, dịch vụ phù hợp với việc nhượng quyền thương mại việt nam: 1) Cửa hàng kẹo, bắp rang bơ, bánh snack (Candy, Pop Corns Snacks) 2) Cửa hàng bán, cho thuê băng đĩa (Video, Audio sales and Rental) 3) Cửa hàng bán hoa (Florist Shop) 4) Cửa hàng bán lẻ chuyên dụng (Rental Stores Speciality) 5) Cửa hàng bán lẻ đa dụng (Rental Stores Variety) 6) Cửa hàng bánh (Food: Pastry baked) 7) Cửa hàng kem, sữa chua (Food: Ice Cream, Yoghurt) 8) Cửa hàng mắt kính (Staines Glass) 9) Cửa hàng nội thất (Home Furnishing 10) Cửa hàng sinh tố, vitamin (Vitamin and Mineral Stores) 11) Cửa hàng tạp hoá (Convernience Store) 12) Cho thuê áo cới, tiệc cới (Forman Weding Vear Rental) 13) Cho thuê trang thiết bị (Rental Equipment 14) Cho thuê xe ôtô, dịch vụ xe (Auto Rental, Automobile Service) 15) Chụp ảnh (Photography) 16) Dịch vụ chăm sóc trẻ em (Children’s Services) 17) Dịch vụ chuyên chở (Transportaion Services) 18) Dịch vụ giới thiệu việc làm (Employment Services) 19) Dịch vụ giúp việc nhà (Maid Services) 20) Dịch vụ kho bãi (Storage Services) 21) Dịch vụ mua sắm (Shoping Services) 22) Dịch vụ sức khoẻ (Health Services) 23) Dịch vụ viễn thông (Telecommunications Services) 24) đại lý du lịch (Travel Agencies) 25) Thức ăn nhanh (Food: Specialties) 26) Giải trí, dịch vụ thể thao (Recreation: Sports Services) 27) Giặt (Laundry and Dry cleanning) 28) In ấn/ Photocoppy (Printing/ Photocoppying) 29) Khách sạn phòng trọ (Hotels and Motels) 30) Mỹ phẩm (Cosmetics) 12 31) Nữ trang (Jewellery) 32) Nhà hàng (Food: Restaurants) 33) Nhà sách (Book Stores) 34) Quán cà phê, nước giải khát (Coffee and Drink Shop) 35) Quần áo giày dép (Clothing and Shoes) 36) Sản phẩm dịch vụ giáo dục (Edication Products and Services) 37) Cửa hàng thuốc tây (Drug Stores) 38) Tiệm uốn tóc (Hair Salons) 39) Thiết bị gia dụng (Home Appliancaes) 40) Vi tính/ Điện tử (Computer/ Electronics 2.2.2 Những hạn chế Hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam bên cạnh thành tựu đạt điểm yếu Hạn chế thấy rõ có thương hiệu “Việt” cơng nhận nước khu vực giới Vấn đề đặt việc phát triển nhân rộng mạng lưới kinh doanh cần đáp ứng nhiều yếu tố chất lượng hàng hóa, phong cách phục vụ (nói chung thương hiệu) Điểm lại phát triển lĩnh vực giới thương hiệu tiếng với quy mô nhân rộng chúng có mặt hầu hết quốc gia, điều cho thấy lĩnh vực kinh doanh nhân rộng, phát triển mạnh nước phát triển với hàng trăm năm Chính thương hiệu mạnh tiếng hình thành, phát triển từ mở rộng tầm ảnh hưởng toàn cầu kênh phân phối vệ tinh tạo lập Chẳng hạn, Mcdonald’s 50 năm hình thành phát triển với 30 ngàn cửa hàng có mặt 120 quốc gia tồn giới Người ta ước tính rằng, khoảng sau từ đến đồng hồ tồn cầu xuất thêm nhà hàng mang thương hiệu Mcdonald’s với mức phí cố định tốn lần mà bên nhận nhượng quyền phải 45,000.000 USD khoản phí thu hàng thàng 1,9%, khơng dừng lại mà hệ thống có hẳn trường đào tạo nghiệp vụ phục cho hoạt động kinh doanh đào tạo nhân đảm bảo nhu cầu phát triển mơ hình nhượng quyền với tên gọi "Trường đại học Mcdonald’s" Cũng thương hiệu khác như: Gà rán KFC, trà Dilmahs, khách sạn Marriott, khách sạn Hyatt, khách sạn 13 Sheraton, cà phê Gloria Jean’s… thương hiệu hầu hết người biết với nét đặc trưng định chất lượng, kiểu dáng, mùi vị khơng có khác biệt cửa hiệu khác dù ta bắt gặp thưởng thức từ nơi đâu.  Điểm hạn chế thứ hai hoạt động nhượng quyền thương mại (hoạt động kinh doanh mang lại nhiều lợi ích cho kinh tế) chưa nhà nước quan tâm mực, chưa khuyến khích chưa hỗ trợ nhiều Chưa có tổ chức chuyên sâu để hỗ trợ phát triển lĩnh vực này, chẳng hạn “Hiệp hội phát triển nhượng quyền Việt Nam”, thiếu chương trình hội chợ nhượng quyền nhằm giúp doanh nghiệp Việt Nam hiểu quan tâm mức có hỗ trợ kịp thời III - MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM 3.1 Pháp luật số nước giới 3.1.1 Pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM Mỹ Có cấp độ liên bang bang: Tại cấp độ liên bang: 1979 Uỷ ban thương mại Liên bang (FTC) Mỹ ban hành Quy chế Công bố thông tin, điều cấm NQTM hội kinh doanh NQTM, đợc áp dụng cho tất 50 bang Quy chế quy định Bên nhượng quyền phải cung cấp thông tin cho Bên nhận quyền (tương lai), tạo điều kiện cho Bên nhận quyền định nên hay không nên NQTM Theo Quy chế công bố thông tin FTC, quan hệ bên tham gia NQTM phải tuân theo quy trình đăng ký kiểm tra chặt chẽ quan quản lý nhà nước Bên nhượng quyền phải cung cấp cho Bên nhận quyền (tương lai) tài liệu, thông tin: Giới thiệu Bên nhượng quyền; dẫn văn phòng điều hành Bên nhượng quyền; tranh chấp giải tranh chấp (kể phá sản) Bên nhượng quyền; Bên có quyền nhận quyền thương mại; khoản toán ban đầu toán định kỳ; nghĩa vụ Bên nhận quyền; vấn đề tài chính; tham gia nhận yêu cầu; việc sửa đổi, thay thế, bổ sung, huỷ bỏ, chấm dứt điều khoản hợp đồng; số liệu thống kê Bên nhận quyền; hoạt động đào tạo nhân lực cho Bên nhận quyền; việc lựa chọn địa điểm nhận NQTM; báo cáo tài (đã kiểm tốn) 14 Tại cấp độ bang: Phần lớn bang Mỹ không ban hành quy định cụ thể NQTM 17 bang thông qua quy định liên quan đến việc công bố thông tin đăng ký thông tin NQTM Các bang khác thông qua quy định điều chỉnh mối quan hệ bên tham gia NQTM 3.1.2 Pháp luật nhượng quyền thương mại Liên minh Châu Âu (EU) Năm 1998, Tồ án Cơng lý Châu Âu phán vụ tranh chấp Pronuptia de Paris GmbH (Franfurt am Main) Pronuptia de Paris Irmgard Schilligalis (Hamburg) Tranh chấp vụ án nghĩa vụ tốn phí NQTM Bên nhận quyền Bên nhợng quyền Uỷ ban Châu Âu ban hành phán NQTM thông qua Quy chế miễn trừ hợp đồng thương mại Quy chế miễn trừ hợp đồng NQTM quy định khác biệt loại hợp đồng NQTM, thí dụ: NQTM công nghiệp, NQTM phân phối, NQTM dịch vụ…Quy chế điều chỉnh việc cung cấp hàng hóa, dịch vụ đến tay người tiêu dùng cuối kết hợp lĩnh vực (ví dụ: việc chế biến cải tiến hàng hóa cho phù hợp với nhu cầu khách hàng) Quy chế điều chỉnh trờng hợp đặc biệt NQTM, ví dụ: điều chỉnh quan hệ Bên nhượng quyền Bên nhận quyền xác lập thông qua Bên thứ ba 3.1.3 Pháp luật nhượng quyền thương mại Trung Quốc Ngày 14-11-1997 Bộ Nội thương Trung Quốc ban hành Thông tư số 124 quy định biện pháp quản lý hoạt động NQTM Mục đích Thơng tư nhằm tiêu chuẩn hoá hoạt động NQTM, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Bên nhượng quyền, Bên nhận quyền hỗ trợ Nhà nước việc phát triển hệ thống NQTM Theo Thông tư này, NQTM chia thành hai loại NQTM trực tiếp NQTM gián tiếp Đối tượng điều chỉnh Thông tư doanh nghiệp, tổ chức kinh tế cá nhân tiến hành hoạt động kinh doanh theo hình thức NQTM Thơng tư quy định vấn đề như: Các điều kiện để trở thành Bên nhượng quyền hay Bên nhận quyền; Quyền nghĩa vụ bên tham gia NQTM; Yêu cầu công bố thông tin trước ký kết hợp đồng NQTM; Nội dung hợp đồng NQTM; Các hình thức tốn phí NQTM…Các tranh chấp phát sinh q trình bên thực hợp đồng NQTM giải theo chế bên ghi nhận hợp đồng NQTM Bên nhượng 15 quyền phải nộp tài liệu liên quan đến việc NQTM cho Hiệp hội doanh nghiệp kinh doanh theo mạng trớc ký kết thức hợp đồng NQTM 3.2 Các nguyên tắc hoàn thiên pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam Việc hoàn thiện pháp luật NQTM phải thể chế hố đường lối, sách phát triển kinh tế Đảng cụ thể hoá hệ thống pháp luât Nhà nước điều chỉnh kinh tế thị trường Việc hoàn thiện pháp luật NQTM phải bảo đảm quyền tự kinh doanh bình đẳng trước pháp luật nhà đầu tư, doanh nghiêp Việc hoàn thiện pháp luật NQTM phải bảo đảm quyền lợi đáng doanh nghiệp tham gia NQTM, người tiêu dùng, xã hội Nhà nước Việc hoàn thiện pháp luật NQTM phải bảo đảm phù hợp thơng lệ quốc tế, tương thích với pháp luật nước khác NQTM Việc hoàn thiện pháp luật NQTM phải bảo đảm thực việc hoàn thiện đồng lĩnh vực pháp luật có liên quan Việc hồn thiện pháp luật NQTM phải tham khảo ý kiến, kinh nghiệm nhà khoa học, nhà quản lý, doanh nghiệp, nhà đầu tư tham gia quan hệ NQTM 3.3 Phương hướng hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam: Sửa đổi, bổ sung quy định NQTM Luật Thương mại (2005); Làm rõ mối quan hệ pháp luật nhượng quyền thương mại với pháp luật sở hữu trí tuệ; Làm rõ mối quan hệ pháp luật nhượng quyền thương mại với pháp luật cạnh tranh; Đẩy mạnh việc tham khảo quy định pháp luật nước khác NQTM áp dụng kinh nghiệm phù hợp với điều kiện Việt Nam; Việc hoàn thiện pháp luật NQTM thực việc hoàn thiện đồng quy định pháp luật kinh tế nói chung; 16 Tiến hành đánh giá ưu điểm thành công, nhược điểm bất cập quy định hành NQTM, sơ kết việc thi hành quy định NQTM thực tiễn trước hoàn thiện pháp luật NQTM 3.4 Giải pháp hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam: Để tận dụng hiệu từ mơ hình hoạt động kinh doanh gắn liền với thực trạng nước ta, giải pháp để phát triển Việt Nam, theo tác giả đề xuất: Thứ nhất, hoàn thiện quy định NQTM Luật Thương mại (2005) (từ Điều 284 đến Điều 291) hình thức NQTM, quyền nghĩa vụ bên hợp đồng NQTM, quy định thời hạn chấm dứt hoạt động NQTM cách quy định cụ thể Thứ hai, bổ sung quy định điều khoản quy định khoảng thời gian cân nhắc Bên nhận quyền (tương lai) trước đưa định ký kết hợp đồng NQTM; Sửa đổi Điều 291, khoản 1, Luật Thương mại 2005, Điều Nghị định số 35/2006/NĐ-CP theo hướng việc đăng ký NQTM thực sở Kế hoạch đầu tư (cấp tỉnh)thay Bộ Cơng Thương nhằm bảo đảm thơng thống, nhanh gọn, tránh phiền hà, nhiều thời gian, tài cho bên tham gia quan hệ NQTM Thứ ba, bổ sung quy định công bố, đăng ký thông tin trước bên ký hợp đồng NQTM; quy định điều kiện để trở thành Bên nhượng quyền Bên nhận quyền; điều chỉnh việc chấm dứt đơn phương đình việc thực hợp đồng NQTM Thứ bốn, thống quy định pháp luật nhượng quyền thương mại Thứ năm, bổ sung quy định pháp luật quy định Ngân sách trợ giúp phát triển bước đầu nhằm đảm bảo tạo điều kiện cho doanh nghiệp mạnh dạn việc áp dụng triển khai mơ hình Thơng qua hỗ trợ doanh nghiệp nước tạo dựng thương hiệu thị trường bên ngồi Vì thực tế cho thấy, có nhiều thương hiệu “Việt” tham gia thị trường nước ngồi bị nhà phân phối độc chiếm gằn với thương hiệu nhà phân phối, chẳng hạn sản phẩm thuỷ sản, chế biến gỗ Việt Nam … nhiều người cho hình thức mà doanh nghiệp nước gia công mà 17 C KẾT LUẬN Tóm lại, nhượng quyền thương mại với nhiều ưu điểm mở rộng quy mô kinh doanh hệ thống phân phối mạng cách nhanh nhất, giảm chi phí phát triển thị trường thêm nguồn thu ổn định từ khoản phí nhượng quyền, tạo dựng cho hệ thống liên kết mạnh thương mại tài chính, thâm nhập thăm dò hiệu đầu tư thị trường cách nhanh chóng với chi phí rủi ro thấp lựa chọn nhiều thương nhân thực có vị trí quan trọng kinh tế Việt Nam tiềm phát triển tương lai Pháp luật Nhượng quyền thương mại Việt Nam đời kịp thời nhằm tạo sở pháp lý cho hoạt động kinh tế vào thực tiễn ngày phát triển Tuy nhiên, nguyên nhân khách quan chủ quan nên pháp luật nhượng quyền thương mại nói chung theo Luật thương mại 2005 nói riêng số vấn đề hạn chế cần hoàn thiện để thúc đẩy kinh tế phát triển mà hoạt động nhượng quyền thương mại giữ vị trí quan trọng 18 MỤC LỤC A MỞ ĐẦU B NỘI DUNG I- PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI THEO LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM 2005 .1 1.1 Một số quan điểm nhượng quyền thương mại 1.2 Nhượng quyền thương mại theo quy định Luật thương mại Việt Nam 2005 1.3 Đặc điểm nhượng quyền thương mại 1.4 So sánh nhượng quyền thương mại với số hình thức kinh doanh khác 1.4.1.So sánh với việc chuyển nhượng hoàn toàn thương hiệu quyền KD: 1.4.2 So sánh với hoạt động cho thuê mượn tài sản (hữu hình): 1.4.3 So sánh NQTM với li xăng: .3 1.4.4 So sánh NQTM với chuyển giao công nghệ: .3 1.4.5 So sánh NQTM với đại lý: 1.4.6 So sánh NQTM với chủ thể hợp tác KD: 1.5 Vai trò nhượng quyền thương mại II THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT Ở VIỆT NAM 2.1 Thực trạng pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam .5 2.1.1 Những thành tựu 2.1.1.1 Giai đoạn từ năm 1990 đến trước Luật thương mại 2005 19 2.1.1.2 Giai đoạn từ có Luật Thương mại 2005 đến nay: 2.1.2 Những hạn chế: 2.2 Thực tiễn hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam 2.2.1 Những thành tựu 2.2.2 Những hạn chế .9 III - MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM 10 3.1 Pháp luật số nước giới .10 3.1.1 Pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM Mỹ 10 3.1.2 Pháp luật nhượng quyền thương mại Liên minh Châu Âu (EU) 10 3.1.3 Pháp luật nhượng quyền thương mại Trung Quốc 11 3.2 Các nguyên tắc hoàn thiên pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam .11 3.3 Phương hướng hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam: .11 3.4 Giải pháp hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam: 12 C KẾT LUẬN 12 20