Nguồn Gốc Nhà Nước Và Pháp Luật Theo Thuyết Khế Ước.pdf

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP.HCM KHOA LUẬT KINH TẾ BÀI TIỂU LUẬN Giáo Viên hướng dẫn: Trần Vân Long Nhóm thực đề tài: Nguyễn Tơn Nữ Xn Diễm Trần Thế Châu Nguyễn Thị Quỳnh Nghi Nguyễn Thành Danh ]Lê Thị Hoàng Ni Lớp 68 Năm Học 2008 – 2009 S ự đời nhà nước pháp luật nhiều cơng trình nghiên cứu khoa học mang tính giới đề cập đến vấn đề lớn thuộc thượng tầng kiến trúc Trong trình nghiên cứu nhà nước pháp luật, thường quan tâm đến việc tìm hiểu câu trả lời cho câu hỏi: Nhà nước xuất phát từ đâu? Từ nhà nước xuất hiện? Nhà nước lập ra? Vì nhà nước lại xuất hiện? Có vơ số câu hỏi bàn luận nguồn gốc nhà nước nhiều quan điểm giải đáp cho câu hỏi Bài tiểu luận quan điểm nguồn gốc nhà nước,đó quan điểm theo “Thuyết khế ước xã hội nguồn gốc nhà nước” Nhưng trước tìm hiểu thuyết khế ước xã hội tìm hiểu khái quát số thuyết đưa nguồn gốc nhà nước để thấy khác biệt ý kiến nhà nghiên cứu.Từ hiểu nội dung thuyết khế ước xã hội quan điểm mà nhà nghiên cứu đưa để biện chứng cho ý kiến họ.Dưới số thuyết đưa để hiểu khái quát so sánh với thuyết khế ước xã hội Thứ nhất, quan điểm thần quyền cho “nhà nước có nguồn gốc thánh” Các nhà tư theo quan điểm lý giải nhà vua - người đứng đầu nhà nước thần thánh sinh ra, hoá thân trần quyền cai trị dân chúng họ thần thần thánh thần tưởng thánh ban cho, họ coi “Thiên tử”, “Thiên hồng”, người thay Trời trị dân Vì vậy, nhà vua phải tôn thờ tuyệt đối phục tùng thần thánh Trong Bộ luật Manou ấn Độ cổ đại viết nhà vua sau: “Vua tạo từ phần vị thánh siêu đẳng này… Người vị thánh tối cao mang hình người” Rõ ràng, quan điểm hoàn toàn tâm nguồn gốc nhà nước Thứ hai quan điểm cho nhà nước hình thành sở phát triển tự nhiên gia đình, sản phẩm tự nhiên Chẳng hạn, Aristote đại diện điển hình quan điểm - luận giải người tồn không hợp lại với giống kết hợp giống đực giống để trì nịi giống sinh vật khác, điều thơng qua khơng kết lựa chọn mà thơi thúc có tính Do chất xã hội xã hội đàn ông với đàn bà gia đình sau xã hội nhiều gia đình tạo nên thuận lợi lẫn bền vững chúng, Aristotle luận giải thêm thúc đẩy tự nhiên mà người liên kết với cách tự nguyện tạo thành thành bang theo cách người tìm thấy lợi ích lớn Như vậy, theo Aristote, nhà nước đời sở liên kết tự nhiên tự nguyện người lợi ích người lợi ích chung, người liên kết với thành cộng đồng họ có khả nói nên họ có khả giao tiếp cao động vật khác động vật có tính xã hội, khả nhận thức điều tốt điều xấu, cơng bất cơng có quan điểm chung điều Sự xuất nhà nước trực tiếp từ nhu cầu quản lý cộng đồng, quản lý xã hội, khơng có quản lý người khơng thể sống sống tốt được, khơng có an tồn cho người Nhưng ta lại thấy điểm hạn chế lớn quan điểm sử dụng để biện minh cho bất bình đẳng, nơ dịch Ngồi cịn có quan điểm Mác-Lênin, quan điểm họ xem quan điểm tiến có khả thuyết phục cao SỰ RA ĐỜI CỦA THUYẾT KHẾ ƯỚC XÃ HỘI VÀ NGUỒN GỐC CỦA NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT THEO THUYẾT KHẾ ƯỚC Đến khoảng kỷ 16, 17, 18 xuất hàng loạt quan niệm nguồn gốc nhà nước Đa số học giả tư sản tán thành quan điểm cho đời nhà nước sản phẩm khế ước (hợp đồng) ký kết trước hết người sống tự nhiên khơng có nhà nước Tiêu biểu cho Thuyết khế ước xã hội nhà tư tưởng tư sản Jean Bodin, Thomas Hobben, John Locke, S.L Montesquieu, Quan điểm hợp đồng xã hội cho nhà nước đời sở hợp đồng hay thoả thuận xã hội tự nguyện người trạng thái tự nhiên nhằm bảo tồn sống, tự tài sản họ, quyền lực nhà nước xuất phát từ nhân dân, nhân dân uỷ quyền cho nhà nước Quan điểm đề cập đến nhiều học Thomas Hobbe, John Locke, Jean Jacque Rouseau… Song người lại lý giải nguồn gốc nhà nước theo cách riêng 1.1 Nguồn gốc nhà nước theo thuyết khế ước: Quan điểm Thomas Hobbes: Thomas Hobbes (1588 - 1679) cho gốc chất người tính ích kỷ, người sống cộng đồng nhằm lợi ích riêng Vì ham muốn họ ln cạnh tranh với Do có quyền ngang tất trước vật nên họ thèm muốn tất vật đó; họ có khuynh hướng làm hại lẫn nên họ tiềm ẩn mối nguy hiểm sợ hãi Ông viết: "Sự cạnh tranh việc tìm kiếm cải, danh vọng, quyền bính hay quyền lực dẫn tới tranh giành, thù địch chiến tranh kẻ kình địch đạt ý muốn đường sát nhân, quy phục, xua đuổi loại trừ kẻ khác." Những ham muốn biến người thành kẻ thù nên trạng thái tự nhiên "người với người chó sói" "Tạm thời người sống khơng có quyền chung để chống lại sợ hãi người, họ trạng thái gọi chiến tranh trạng thái chiến tranh tất người chống lại tất người" Tự từ chất người mà có Luật tự người phải chăm lo tồn Những điều quan tâm quan tâm đến thân Ở tuổi lí trí, người phải tự định đoạt phương tiện sinh tồn mình, tự làm chủ lấy Như vậy, ta coi gia đình mơ hình thứ xã hội trị; cha hình ảnh người thủ lĩnh, hình ảnh dân chúng Thủ lĩnh dân chúng sinh bình đẳng, tự do, họ từ bỏ quyền tự họ phải lo toan lợi ích thân họ mà thôi.Trong thèm muốn sợ hãi, người bị tác động sức ép tự nhiên lúc tính ích kỷ theo nguyên tắc nhằm trì thân tìm kiếm lại an toàn Nhưng trạng thái tự nhiên, mệnh lệnh quy luật tự nhiên không bắt buộc Cho nên, để thoát khỏi "trạng thái tự nhiên" ấy, người liên kết lại với thoả hiệp tương hỗ hình thành liên minh bảo đảm chống hỗn loạn Sự liên kết nhà nước Do đó, người bỏ trạng thái tự nhiên pháp quyền xuất Chính nhà nước làm nảy sinh anh, bắt buộc phải tơn trọng sở hữu người khác Nhà nước lập nhằm trì hồ bình; người từ bỏ quyền mà họ giữ trạng thái tự nhiên để hưởng quyền khác Khi tham gia ký kết hợp đồng thành lập nhà nước, người phải từ bỏ tất quyền tự nhiên chuyển giao chúng cho nhà nước Nhưng để nhà nước tồn tại, thoả ước giản đơn người không đủ mà phải cần liên hợp Những người khơng cịn sống cá nhân độc lập phân cách, mà phải hình thành ý chí Do đó, họ khơng giữ lại quyền làm tổn hại đến liên kết Tất quyền lực chuyển cho nhà nước cách từ bỏ, mặt kháng cự mặt khác thủ tiêu việc ủy nhiệm trao Bởi vậy, quyền lực nhà nước, vua chúa tuyệt đối thần dân khơng có quyền hành nhà nước Sống trạng thái nhà nước người bị giữ liên hệ khế ước đơi Qua khế ước mặt cá nhân liên hợp với nhau, mặt khác liên hợp cá nhân với người mà họ trao cho quyền lực tối cao (chẳng hạn nhà vua) phải cam kết phục tùng quyền uy người cách tuyệt đối khơng điều kiện Hậu điều ước đơi làm cho số đông thành sinh vật nhất, ông gọi Lêviathan (tức quái vật vạn kinh thánh) Nhà nước thay mặt cá nhân để thực quyền tối thượng tuyệt đối Như vậy, theo Thomas Hobbes, quyền lực nhà nước thứ quyền lực nhân tạo không giới hạn Ngay suy nghĩ thần dân phải phụ thuộc vào người cầm quyền, từ đó, nhà nước có quyền cấm đoán học thuyết nguy hại nhà nước buộc cho thần dân hình thức tư Mọi hạn chế phân chia quyền lực người cầm quyền nguy hại, lẽ dẫn tới diệt vong nhà nước phục hồi "cuộc chiến tranh tất người chống lại nhau".Ông quan niệm nhà nước tạo thành hỗn hợp đầy đủ cá nhân nhằm thực quyền tối thượng tuyệt đối Quan điểm John Locke: Giống với Hobbe, John Locke (1632 - 1704) cho trước có nhà nước người sống trạng thái tự nhiên Ở người hồn tồn tự do, bình đẳng độc lập với nhau, người “là chúa tể tuyệt đối người tài sản anh ta, bình đẳng đến mức tối đa không bị thống trị" Trong trạng thái đó, người có hai quyền lực Một là, làm mà cho phù hợp với tự bảo tồn người khác phạm vi cho phép Luật tự nhiên, luật chung cho tất người Hai là, quyền lực để chống lại xúc phạm xâm hại người khác, xét xử trừng phạt vi phạm Luật tự nhiên John Locke(1632-1704) Song hưởng quyền sở hữu tài sản người khơng an tồn khơng chắn chúng luôn bị vi phạm người khác lại thiếu nhiều thứ để bảo đảm cho chúng Thứ khơng có thứ pháp luật thiết lập ổn định, biết rõ, công nhận cho phép ưng thuận chung, trở thành chuẩn mực đúng, sai tiêu chuẩn chung để giải tất tranh chấp người Thứ hai, trạng thái tự nhiên khơng có quan tồ hiểu biết cơng tâm với thẩm quyền giải tất vụ việc khác theo luật pháp thiết lập Vì người vừa quan tồ, vừa người thực Luật tự nhiên nên họ công tâm giải vụ việc Thứ ba, khơng có quyền lực thường xun để ủng hộ giúp đỡ kết án sau đưa án vào thực Những người bị làm tổn hại việc bất cơng qn có khả năng, họ dùng vũ lực để thực trừng phạt lại nguy hiểm gấp nhiều lần gây thiệt hại đó, thường tiêu diệt người gây bất công Như vậy, loài người ban cho tất đặc quyền trạng thái tự nhiên, sống điều kiện xấu nên tập hợp lại thành xã hội Để bổ khuyết thiếu hụt khơng hồn hảo người sống đơn độc nên tự nhiên xui khiến họ tìm kiếm cộng đồng tình hữu với người khác Để thoát khỏi trạng thái tự nhiên, "Cái hoàn cảnh mà tự lại đầy sợ hãi nguy hiểm liên miên", người liên kết với tạo thành xã hội, thành nhà nước, chuyển giao phần quyền lực cho nhà nước đặt quyền thống trị nhằm bảo tồn sống, tự tài sản người Locke giải thích thêm: "Những bất tiện việc thực quyền lực mà người có để trừng phạt vi phạm người khác không chắn không theo quy tắc làm cho họ tìm nương náu đạo luật thiết lập quyền để mưu cầu bảo toàn cho sống, tự tài sản họ Điều làm cho họ vui lòng chuyển giao quyền lực trừng phạt cá nhân mà thực cách đơn độc cho người số họ bổ nhiệm để thực quyền theo ngun tắc xã hội thế, người họ uỷ quyền, phải đồng ý thực quyền lực mục đích Và thấy rõ nguồn gốc quyền lực lập pháp lẫn quyền lực hành pháp thân quyền xã hội"  Sự đời luật pháp: Với công ước xã hội, làm cho thể trị tồn có đời sống Ta lại phải lấy việc lập pháp để làm cho thể trị có vận động có ý chí; điều khoản làm cho thể trị hình thành cố kết chưa phải điều khoản làm cho bảo toàn Sự vật tốt lành hợp với trật tự chất nó, khơng phụ thuộc vào công ước người với người.Tất công lý tự Trời mà Trời nguồn gốc công lý Nhưng ta, biết tiếp nhận công lý từ Trời ta chẳng cần đến Chính phủ luật pháp Tất nhiên có cơng lý phổ thơng tốt từ lý trí; cơng lý muốn chấp nhận nhận phải có có lại Xem xét vật cách phàm tục, ta thấy dường thiên nhiên qui đinh luật cơng khơng ăn nhằm với người Pháp luật làm tốt cho kẻ ác làm xấu cho người đứng đắn Anh ta tôn trọng luật pháp người, người lại không tôn trọng luật pháp với Vậy phải có cơng ước đạo luật để gắn liền quyền hạn nghĩa vụ, đưa công lý với đối tượng Vậy rốt luật lệ ? Chừng người ta cịn gắn cho chữ luật ý niệm siêu hình người ta việc luận giải mà không cần phải hiểu thấu; người ta nói qui luật tự nhiên thi người ta chẳng biết luật Nhà nước Những nguyên nhân làm phát sinh nhà nước nguyên nhân dãn đến đời pháp luật Trong XH cộng sản nguyên thuỷ, tập qn tín điều tơn giáo quy phạm xã hội phù hợp để điều chỉnh mối quan hệ xã hội lúc đó, chúng phản ánh trình độ phát triển kinh tế, xã hội chế độ cộng sản nguyên thủy Khi chế độ tư hữu xuất XH phân chia thành giai cấp tập qn khơng cịn phù hợp thể ý chí chung Khi xung đột lợi ích giai cấp diễn gay gắt đấu tranh giai cấp điều hịa cần có loại quy phạm để thiếp lập cho XH trật tự thể ý chí giai cấp thống trị quy phạm pháp luật Hệ thống pháp luật nhà nước hình thành bước phụ thuộc vào điều kiện hoàn cảnh, cụ thể nước Nhưng nói chung, giai cấp thống trị tìm cách vận dụng tâậpquán để phục vụ lợi ích , dần dâầ thay đổi nội dung tập quán đường nhà nước, nâng chúng thaàh quy phạm Pháp Luật Hệ thống pháp luật nhà nước cịn đựơc hình thành từ nguồn khác, cá văn quan nhà nước ban hành Như vậy, pháp luật đời với nhà nước, không tách rời nhà nước, sản phẩm XH có giai cấp đấu tranh giai cấp Quan điểm Rousseau: Khi tìm hiểu thuyết khế ước xã hội, có lẽ Rousseau nhà nghiên cứu sâu sắc chi tiết ông cho rằng: 1) Khế ước xã hội sở, nguồn gốc xã hội dân chủ quyền nhân dân Rousseau đặt vấn đề cần phải có khế ước hay công ước xã hội người thoát khỏi trạng thái tự nhiên động vật khác để trớ thành người dân xã hội Nhưng đế tìm yếu tố hợp lý làm tảng cho liên hợp trị đáng, theo Rousseau, người ta phải tìm hiểu tở chức lồi người tổ chức đời sống trạng thái tự nhiên trước bước vào tổ chức người, để biết lý người liên kết với Và ông giả định người trạng thái tự nhiên tự bình đẳng phải đối mặt với tự nhiên, người gặp phải nhiều thử thách lớn tự vượt qua Có thể lúc sức mạnh bên lấn át cá nhân tự tự nhiên bị lạm dụng đưa đến tình trạng an ninh Vậy phương pháp đế người tự bảo vệ họ phải kết hợp lại với thành lực lượng điều khiển động chung khiến cho người hành động cách hài hòa Kết hình thức tổ chức khơng bị cả, ngược lại, người bảo đảm an ninh sức mạnh cộng đồng Đó vấn đề mà Khế ước xã hội đề cách giải Như vậy, xã hội dân hình thành sở liên kết trị cá nhân bình đẳng Toàn thể thành viên cộng đồng xã hội trở thành tập thể trị với quyền hành tối thượng Quyền hành tối thượng thuộc cộng đồng thay cá nhân hay nhóm lãnh đạo Cộng đồng khó có thẻ xây dựng quyền lực tối thượng thành viên cộng đồng địi giữ lại quyền hành cá nhân Nếu người tự ý làm theo ý muốn cá nhân xã hội trở nên hồn loạn loài người quay trở lại trạng thái tự nhiên Do vậy, tham gia vào khế ước xã hội, người phải từ bỏ quyền tự sống theo cảm xúc cá nhân mang tính cách phản xã hội Quyền tự sống theo ý muốn riêng quyền làm chủ tất mà sức mạnh cá nhân cho phép quyền tự chân Vậy bước vào xã hội dân sự, người tự thiên nhiên quyền hạn chế làm điều muốn làm mà không làm Nhưng mặt khác người thu quyền tự dân quyền sở hữu mà có Tài sản thuộc sở hữu cá nhân tồn thể cộng đồng cơng nhận toàn thể thành viên cộng đồng bình đẳng pháp luật.Và người có chủ quyền riêng Chủ quyền nhân dân có hai đặc điểm ủy thác phân chia Chủ quyền khơng thể chuyển giao cho cá nhân, thuộc nhân dân bị hạn chế đạo luật Tính tối cao nhân dân thể chỗ họ không bị ràng buộc luật lệ trước vào thời điểm họ thay đối thỏa thuận ban đầu khế ước Sự tự bình đẳng người tham gia khế ước bảo đảm liên kết nhân dân vào thực thể với quyền lợi ngược với quyền lợi cá nhân Như ta nói, tư tưởng dân chủ xuyên suốt toàn học thuyết Rousseau chủ quyền nhân dân Rousseau đề tư tưởng quyền lực trực tiếp nhân dân, tính tối cao quyền lực nhân dân, từ ơng đưa kết luận đề chấp nhận việc đại diện nhân dân cản trở nhân dân thực quyền 1.2 Nguồn gốc Luật Pháp Trong xã hội dân sự, luật pháp khơng có vai trị quan trọng việc xác lập quyền hạn nghĩa vụ người, mà sở để đo lường phải trái quan hệ thành viên xã hội giữ cho xã hội vòng trật tự Theo Rousseau, luật điều khoản ý chí chung mang tính tổng quát cho người Ý chí chung phản ánh lợi ích chung cộng đồng lợi ích chung cộng đồng phải trở thành tảng luật pháp Thế ý chí chung muốn thật ý chí chung phải ý chí chung từ đối tượng chất nó, phải từ tất ứng dụng cho tất Ý chí chung đắn tự nhiên thiên đối tượng riêng lẻ định" Như vậy, ý chí chung tính đến lợi ích chung cộng đồng xã hội phát lợi ích chung cộng đồng để xác định ý chí chung Để xác định ý chí chung, người ta phải loại bỏ tất ý kiến khác biệt thành viên xã hội để tổng hợp ý muốn chung Rousseau phân biệt ý chí chung ý chí tất ý chí tất tập hợp túy quyền lợi riêng rẽ, ý chung hình thành cách loại bỏ tập hợp quyền lợi triệt tiêu Đằng sau suy luận toán học vấn đề trị quan trọng: vấn đề hịa hợp quyền lợi mâu thuẫn với cá nhân, đẳng cấp toàn xã hội Tuy nhiên, phương pháp thành cơng mà người đưa ý kiến riêng với tư cách cơng dân quốc gia thay tư cách thành viên lực riêng Khi ý chí chung tồn thể dân chúng cơng bố, trở thành hành động chủ quyền tối cao, tức luật Như "luật cơng bố ý chí tồn dân, quyền lực lập pháp không đứng thay mặt nhân dân để làm luật" Luật phải có tham gia soạn thảo tất dân chúng có hiệu lực đa số dân chúng thông qua, nhiên Rousseau đề cập đến việc bảo lưu ý kiến thiểu số Ông cho đa số chưa thiểu số không sai Để cho đa số không bị nhầm lẫn, theo ông, phải công khai cung cấp đầy đủ thông tin cho dân chúng để họ tự bàn bạc định Ông lên tiếng cảnh báo thủ đoạn lợi dụng số đơng, núp bóng tập thể để mưu lợi cho cá nhân ông cho người phải bỏ qua quyền lợi bè phái hành động cơng dân quốc gia đóng góp ý kiến, xã hội phải loại bỏ nhóm hay tổ chức với mục tiêu phục vụ quyền lợi riêng biệt Bàn khế ước xã hội đề cập vấn đề nêu theo hướng tư hoàn toàn khác: Nếu Montesquieu muốn khám phá “trật tự, quy luật mớ hỗn độn luật pháp xứ sở thời đại” Rousseau lại cố gắng tìm kiếm “trật tự dân có hay khơng số quy tắc cai trị đáng, vững chắc, biết đối đãi với người người”; Montesquieu dùng phương pháp quy nạp sở khảo sát, phân tích đặc điểm từ tự nhiên đến xã hội thể để rút nguyên tắc chi phối chúng, Rousseau từ nguyên tắc chung để đưa hình thức thể cần phải có Vì vậy, Rousseau đề cập lịch sử trị lồi người cách khái qt nhất, cịn lại tập trung bàn đến vấn đề phải tổ chức lại xã hội Ông đưa nguyên tắc thiết lập xã hội lý tưởng khế ước - luật hiến pháp, luật dân sự, hình mà thành viên phải tự nguyện tuân theo Những khế ước bảo đảm quyền lợi xã hội, thành viên tự do, bình đẳng, quyền tư hữu Sau đưa nguyên tắc ấy, Rousseau bàn đến hình thức thể Ơng đề cao thể dân chủ - thể mà người dân tham gia nhiều vào hoạt động điều hành nhà nước, đặc biệt lĩnh vực lập pháp Do đó, bao trùm tác phẩm tinh thần xây dựng nguyên tắc chế độ Qua phân tích tổ chức quyền lực thấy Rousseau ln nhấn mạnh yếu tố dân chủ trực tiếp trình tổ chức quyền lực nhà nước: Tồn thể dân chúng quan lập pháp với chủ quyền tối thượng, hành pháp tư pháp lập pháp lập chịu trách nhiệm trước nhân dân Để quyền lực khơng bị tha hóa, Rousseau khơng thiết lập hệ thống kiểm sốt quyền lực từ phía nhà nước, mà cịn nhấn mạnh vấn đề kiểm sốt quyền lực từ phía xã hội khơng cho phép quyền lực tách rời khỏi nhân dân Đây điểm tiến mà ngày nhiều Nhà nước đại kế thừa tổ chức thực thi quyền lực  Nhận xét: Qua quan điểm thuyết hợp đồng hay khế ước xã hội nguồn gốc nhà nước, thấy, điểm hợp lý quan điểm chỗ thừa nhận nhà nước không xuất từ xã hội lồi người xuất mà đời xã hội phát triển đến giai đoạn định, nhà nước đời nhu cầu quản lý xã hội, bảo đảm an toàn cho người an ninh cho xã hội; nhà nước có chức quản lý xã hội, giữ gìn trật tự, ổn định xã hội bảo vệ lợi ích chung cộng đồng Song điểm bất hợp lý quan điểm chỗ khơng nhà nước đời không nhu cầu tổ chức quản lý xã hội mà nhu cầu thống trị giai cấp nên ngồi tính xã hội cịn có tính giai cấp Đã 200 năm trôi qua kể từ đời, giá trị kinh điển đến nguyên giá trị tác phẩm xếp vào hàng tinh hoa tư tưởng nhân loại Bàn tinh thần pháp luật Bàn khế ước xã hội khơng tránh khỏi có số quan điểm bị lịch sử vượt qua Tuy nhiên công xây dựng đất nước vấn đề phải áp dụng khế ước THUYẾT KHẾ ƯỚC TRONG HỆ THỐNG PHÁP LUẬT HIỆN NAY Trong giao lưu dân sự, kinh tế, thương mại, pháp luật nhiều nước có kinh tế thị trường phát triển sử dụng hai hình thức ký kết hợp đồng ký kết khế ước Ở nước ta, vào công đổi 20 năm, năm 2005, Quốc hội thông qua Bộ luật Dân làm tảng cho mối giao lưu dân sự, kinh tế Đáng ý tất mối giao lưu kể Luật Dân đạo luật khác quy định dùng hình thức hợp đồng, khơng dùng hình thức khế ước Nói riêng Bộ luật Dân gồm 777 điều có tới 205 điều từ điều 388 đến 593 ấn định loại hợp đồng, nội dung cụ thể chủng loại, quyền nghĩa vụ bên tham gia, trách nhiệm bồi thường thiệt hại Luật nhà (2005), Luật kinh doanh bất động sản (2006) sử dụng hình thức hợp đồng tất mối giao lưu bất động sản nhà Hình thức khế ước khơng xuất đạo luật sử dụng đời sống thực tiễn dân ta từ lâu đời việc mua bán ruộng đất, nhà cửa trước có phịng quản lý văn khế, (giấy tờ khế ước) thời gian sau giải phóng miền Nam có phịng chưởng khế, tỉnh gọi phịng cơng chứng có chức chứng thực giấy tờ giao dịch dân (các giao dịch khế ước) Vậy nên chẳng cần phân biệt hình thức hợp đồng với hình thức khế ước xem có tác dụng thực tiễn gì, khơng phân biệt có tác hại đời sống kinh tế thị trường, hoạt động Nhà nước pháp quyền xây dựng xã hội dân nước ta Hình thức khế ước xuất phát từ mối Quan hệ cộng sinh, hiểu hai bên ký văn hợp đồng khế ước hai bên hưởng, chịu, chia sẻ hoạt động, thụ hưởng kết quả,đồng thời niềm tin vào đối tác điều cần thiết Gặp khó khăn bên gặp tìm biện pháp khắc phục bao gồm biện pháp có lợi khơng có lợi cho Trong quan hệ cộng sinh, quyền, lợi ích nghĩa vụ phần lớn thuận chiều, chiều, trái ngược khơng có trái ngược Trong quan hệ thành lập công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh hợp tác xã, liên doanh với nước ngoài, thành viên tham gia chung mục đích, thực nghĩa vụ, hưởng lợi ích theo điều lệ, coi hợp đồng gốc Do tầm quan trọng việc thành lập công ty hay tổ chức mà ta thấy cần ký kết hợp đồng ký khế ước Đương nhiên muốn giao ước hợp tác lĩnh vực định, hai bên thoả thuận lựa chọn hình thức hợp đồng hay khế ước miễn cân nhắc kỹ mối quan hệ cộng sinh hay cạnh sinh giao ước Sự lựa chọn linh hoạt hình thức hợp đồng khế ước áp dụng nhiều hoạt động dịch vụ dịch vụ vận chuyển, dịch vụ xây dựng nhà ở, dịch vụ y tế, quan hệ tặng cho tài sản Nhưng thói quen thập kỷ hoạt động theo chế độ bao cấp, mối quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại giao lưu quan hệ cộng sinh, hoạt động tuân theo tiêu kế hoạch, bên chung mục đích phục vụ kinh tế tập trung, lợi nhuận nhiều hay bị thua lỗ, hưởng nhiều hưởng chia sẻ qua lại Đã quan hệ cộng sinh, nhà lập pháp coi hình thức hợp đồng hay hình thức khế ước, coi nhẹ quan hệ cạnh sinh kinh tế thị trường nên khơng đề cập đến hình thức khế ước hình thức cần có bên cạnh hình thức hợp đồng Hợp đồng hình thức pháp luật chủ yếu quan hệ cộng sinh – khế ước hình thức pháp luật chủ yếu quan hệ cạnh sinh Các quan hệ mua bán hàng hoá, tài sản, vay mượn, thuê mướn, cầm cố, chấp tài sản cần thiết phải dùng hình thức khế ước, khơng thể có lựa chọn hình thức, khơng nên dùng hình thức hợp đồng Đẳc biệt hình thức khế ước sử dụng rộng rãi có Quan hệ phụ thuộc, hiểu hai bên giao ước, bên phụ thuộc hoàn toàn vào bên kia.Các tập đoàn kinh tế lớn số nước thành lập công ty mẹ, cơng ty con, chi nhánh, văn phịng đại diện nước ngoài, mối quan hệ nội quan hệ phụ thuộc Ở nước ta, doanh nghiệp nước doanh nghiệp thành phần kinh tế có xu hướng thành lập cơng ty mẹ, công ty Các mối quan hệ phụ thuộc đó, xét điều kiện kinh tế thị trường, thuộc quan hệ cộng sinh, thuộc quan hệ cạnh sinh, chưa thật rõ ràng Quan hệ Cty với Cty mẹ quan hệ cộng sinh hay cạnh sinh, chưa có lời giải đáp Trong lĩnh vực tuý dân sự, quan hệ phụ thuộc chiều xem bên hồn tồn có nghĩa vụ, bên hồn tồn có quyền Bên có nghĩa vụ phải làm (hoặc khơng làm) cơng việc cần thiết lợi ích bên có quyền – Luật dân năm 2005 gọi tên hợp đồng đơn vụ Hai bên quan hệ phụ thuộc lựa chọn hình thức hợp đồng hình thức khế ước Để kết luận, cần coi khế ước loại hợp đồng, coi hợp đồng khế ước, mà cần có phân biệt, lựa chọn ký kết để tranh chấp xảy dễ bề giải Từ vấn đề nêu thấy vai trị thực tiễn thuyết khế ước.Tuy khơng thừa nhận chứng khoa học nguồn gốc nhà nước pháp luật gây nhiều tranh cãi thật xã hội hình thức khế ước sử dụng rộng rãi chí cơng nhận tính hợp pháp Tuy phải cân nhắc kỹ lưỡng sử dụng hình thức khế ước để ký kết dễ xảy vấn đề mâu thhuẫn bên.Mặc dù hợp dồng khế ước từ lâu ăn sâu vào thói quen cộng đồng người dân Việt Nam Và tiếp tục tồn qua bao thập kỷ phát triển song song với kinh tế đất nước Mục Lục Bài Tiểu Luận SỰ RA ĐỜI CỦA THUYẾT KHẾ ƯỚC XÃ HỘI VÀ NGUỒN GỐC CỦA NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT THEO THUYẾT KHẾ ƯỚC 1.1 Nguồn gốc nhà nước theo thuyết khế ước 1.2 Nguồn gốc Luật Pháp Theo thuyết khế ước THUYẾT KHẾ ƯỚC TRONG HỆ THỐNG PHÁP LUẬT HIỆN NAY (“Một số nội dung sưu tầm từ sách tài liệu internet”)