Ôn tập môn pháp luật về chủ thể kinh doanh

ÔN TẬP MÔN PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH Phần 1: Lý thuyết ƯU NHƯỢC ĐIỂM CÁC LOẠI HÌNH CÔNG TY, DOANH NGHIỆP Doanh Nghiệp Tư Nhân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân cá nhân Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo Pháp luật doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp; có toàn quyền định việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định Pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Những ưu điểm, nhược điểm doanh nghiệp tư nhân: Ưu điểm: Do chủ sở hữu doanh nghiệp nên doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn chủ động việc định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp Chế độ trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp tư nhân tạo tin HỒNG MINH HỊA LQT K20 tưởng cho đối tác, khách hàng giúp cho doanh nghiệp chịu ràng buộc chặt chẽ pháp luật loại hình doanh nghiệp khác Nhược điểm: Do khơng có tư cách pháp nhân nên mức độ rủi ro chủ doanh tư nhân cao, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm toàn tài sản doanh nghiệp chủ doanh nghiệp không giới hạn số vốn mà chủ doanh nghiệp đầu tư vào doanh nghiệp Công Ty Hợp Danh Cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó:  Phải có hai thành viên hợp danh; ngồi thành viên hợp danh, có thành viên góp vốn; ( khơng giới hạn số lượng thành viên hợp danh thành viên góp vốn)  Thành viên hợp danh phải cá nhân, có trình độ chun mơn uy tín nghề nghiệp phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty;  Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào Cơng ty (TV góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn) Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Thành viên hợp danh có quyền quản lý cơng ty; tiến hành hoạt động kinh doanh nhân danh công ty; liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty HỒNG MINH HỊA LQT K20 Thành viên góp vốn có quyền chia lợi nhuận theo tỷ lệ quy định Điều lệ công ty; không tham gia quản lý công ty hoạt động kinh doanh nhân danh công ty Các thành viên hợp danh có quyền ngang định vấn đề quản lý công ty  Trách nhiệm vô hạn TVHD ( Nếu tài sản CTHD khơng đủ để tốn khoản nợ TVHD chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty)  CTHD có chế độ TN tài sản vơ hạn (giống HTX, DNTN)  Trách nhiệm hữu hạn thành viên góp vốn Những ưu điểm, nhược điểm Cơng ty hợp danh Ưu điểm: Ưu điểm công ty hợp danh kết hợp uy tín cá nhân nhiều người Do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh mà công ty hợp danh dễ dàng tạo tin cậy bạn hàng, đối tác kinh doanh Việc điều hành quản lý công ty không phức tạp số lượng thành viên người có uy tín, tuyệt đối tin tưởng (Bản chất công ty hợp danh dựa tin tưởng, trọng dụng nhân thân nhau, họ gặp gỡ sau định có làm ăn hay khơng hồn tồn phụ thuộc vào nhân thân, uy tín, kinh nghiệm, quen biết không nặng vốn ban đầu: có lực, trình độ, kinh nghiệm.) Nhược điểm: HỒNG MINH HỊA LQT K20 Hạn chế công ty hợp danh chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn nên mức độ rủi ro thành viên hợp danh cao Thành viên góp vốn khơng có quyền quản lý doanh nghiệp nên có nhiều hạn chế thành viên góp vốn Và CTHD khơng phát hành loại chứng khốn Vì: Có thể hiểu cơng ty hợp danh doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, phải có thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung, ngồi cịn có thành viên góp vốn Chứng khốn chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khoán bao gồm loại: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư, chứng khoán phái sinh Vậy cơng ty hợp danh khơng phát hành chứng khốn, điều giải thích dựa sau đây: - Thứ nhất, sở pháp lý: khoản Điều 177 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định công ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khốn - Thứ hai, sở lý luận: công ty hợp danh với đặc điểm chủ thể tham gia góp vốn người có quen biết, tin tưởng nhau kinh doanh Tuy nhiên đặc điểm chứng khốn lại mang tính phổ thơng, cơng ty phát hành chứng khốn hướng tới mục đích thu hút góp vốn rộng rãi mà khơng quan tâm đến yếu tố nhân thân người góp vốn Do đó, phát hành chứng khốn khơng phù hợp với mục đích chủ thể góp vốn công ty hợp danh Công Ty Trách Nhiệm Hữu Hạn Một Thành Viên HỒNG MINH HỊA LQT K20 - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu; chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty - Công ty TNHH thành viên không quyền phát hành cổ phần trừ TH chuyển đổi thành công ty cổ phần Ở đề có nhận định: Trong TH, CTTNHH1TV khơng phát hành cổ phần sai, phát hành cổ phần TH chuyển đổi thành CTCP - CTTNHH1TV phát hành trái phiếu Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thời điểm đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị tài sản chủ sở hữu cam kết góp ghi Điều lệ cơng ty Chủ sở hữu phải góp đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trường hợp khơng góp đủ vốn điều lệ thời hạn quy định khoản Điều này, chủ sở hữu công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị số vốn thực góp thời hạn 30 ngày, kể từ ngày cuối phải góp đủ vốn điều lệ Trường hợp này, chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ HỒNG MINH HỊA LQT K20 Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên quyền giảm vốn hoạt động kinh doanh liên tục 02 năm, kể từ ngày đăng ký doanh nghiệp bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau hoàn trả cho chủ sở hữu Công ty quyền tăng vốn điều lệ việc chủ sở hữu công ty đầu tư thêm huy động thêm vốn góp người khác Trường hợp tăng vốn điều lệ việc huy động thêm phần vốn góp người khác, cơng ty phải thực chuyển đổi loại hình doanh nghiệp sang Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên công ty cổ phần Ưu điểm:  Do có tư cách pháp nhân nên thành viên công ty trách nhiệm hoạt động công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty nên gây rủi ro cho chủ sở hữu;  Cơ cấu tổ chức công ty đơn giản loại hình doanh nghiệp;  Chủ sở hữu cơng ty có tồn quyền định vấn đề liên quan đến hoạt động cơng ty;  Chính chủ sở hữu người phụ trách kế tốn doanh nghiệp mà khơng cần th người khác Nhược điểm:  Việc huy động vốn công ty trách nhiệm hữu hạn bị hạn chế có thành viên khơng có quyền phát hành cổ phiếu, trái phiếu  Lương chủ sở hữu khơng tính vào chi phí doanh nghiệp HỒNG MINH HỊA LQT K20 Cơng Ty Trách Nhiệm Hữu Hạn Hai Thành Viên Trở Lên Công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên doanh nghiệp thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên tối thiểu không vượt 50 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn không quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp vào cơng ty Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết góp Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 30 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp Thành viên cơng ty góp vốn cho công ty loại tài sản khác với loại tài sản cam kết 50% tổng số thành viên lại tán thành (khoản điều 47 LDN 2020) HỒNG MINH HỊA LQT K20 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên không quyền phát hành cổ phần Những ưu, nhược điểm loại hình Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên sau: Ưu điểm:  Do có tư cách pháp nhân nên thành viên công ty trách nhiệm hoạt động công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty nên gây rủi ro cho người góp vốn;  Số lượng thành viên công ty trách nhiệm không nhiều thành viên thường người quen biết, tin cậy nhau, nên việc quản lý, điều hành công ty không phức tạp;  Chế độ chuyển nhượng vốn điều chỉnh chặt chẽ nên nhà đầu tư dễ dàng kiểm soát việc thay đổi thành viên, hạn chế thâm nhập người lạ vào công ty  Thời hạn đăng ký lại vốn thành viên chưa góp vốn đủ là: 30 ngày kể kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp  Khi chuyển nhượng vốn, thành viên chuyển vốn phải kê khai thuế nộp thuế thu nhập cá nhân, trường hợp chuyển nhượng ngang giá góp vốn số thuế phải nộp không Nhược điểm:  Công ty trách nhiệm hữu hạn chịu điều chỉnh chặt chẽ pháp luật doanh nghiệp tư nhân hay cơng ty hợp danh; HỒNG MINH HỊA LQT K20  Việc huy động vốn công ty trách nhiệm hữu hạn bị hạn chế khơng có quyền phát hành cổ phiếu Công Ty Cổ Phần Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó:  Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần;  Cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp;  Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng  Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa Cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Cơng ty cổ phần có quyền phát hành chứng khốn cơng chúng theo quy định pháp luật chứng khốn Vốn điều lệ cơng ty cổ phần tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán loại Vốn điều lệ công ty cổ phần thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng giá trị mệnh giá cổ phần loại đăng ký mua ghi Điều lệ cơng ty Các cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị mệnh giá số cổ HỒNG MINH HỊA LQT K20 phần tốn đủ thay đổi cổ đơng sáng lập thời hạn 30 ngày, kể từ ngày kết thúc thời hạn phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người khơng phải cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần Các hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ sau thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Các hạn chế quy định không áp dụng cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập công ty Công ty cổ phần phải có Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc); cơng ty cổ phần có mười cổ đơng phải có Ban kiểm sốt - ĐHĐCĐ: quan định cao nhất, gồm tất cổ đơng có quyền biểu - ĐHĐCĐ: họp thường niên năm lần, có họp bất thường - ĐHĐCĐ phải họp thường niên thời hạn 04 tháng kể từ ngày kết thúc năm tài Cơng ty cổ phần phải có cổ phần phổ thơng Người sở hữu cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông HỒNG MINH HỊA LQT K20 10 CCPL: Khoản điều 145 LDN 2020 31 Người thừa kế thành viên hợp danh trở thành thành viên hợp danh công ty tất thành viên hợp danh lại đồng ý Nhận định sai, vào điểm h khoản điều 181 LDN 2020 quy định thì: “Người thừa kế thành viên hợp danh trở thành thành viên hợp danh công ty HĐ thành viên chấp thuận.” CCPL: Điểm h khoản điều 181 LDN 2020 32 Cổ đông ưu đãi biểu CTCP quyền chuyển nhượng cổ phần Nhận định sai, vào khoản điều 116 LDN 2020 quy định thì: “Cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp chuyển nhượng theo án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật thừa kế.” Do chuyển nhượng trường hợp theo án, định tồn án có hiệu lực PL CCPL: Khoản điều 116 LDN 2020 33 Mọi trường hợp tăng vốn điều lệ cty TNHH hai thành viên trở lên làm thay đổi phần vốn góp thành viên cty Nhận định sai Căn vào điều 68 LDN 2020 quy định thì: Cơng ty tăng vốn điều lệ trường hợp sau đây: a) Tăng vốn góp thành viên; HỒNG MINH HỊA LQT K20 31 b) Tiếp nhận vốn góp thành viên Trường hợp tăng vốn góp thành viên vốn góp thêm phân chia cho thành viên theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều lệ công ty Thành viên chuyển nhượng quyền góp vốn cho người khác theo quy định Điều 52 Luật Doanh nghiệp 2020 Thành viên phản đối định tăng thêm vốn điều lệ khơng góp thêm vốn Trường hợp này, số vốn góp thêm thành viên chia cho thành viên khác theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều lệ công ty thành viên thỏa thuận khác Như TH thành viên phản đối góp vốn, khơng làm thay đổi phần vốn góp thành viên CCPL: Điều 68 LDN 2020 34 Cán bộ, công chức, viên chức bị cấm thành lập, quản lý, góp vốn vào doanh nghiệp Nhận định Sai Đối với việc thành lập, quản lý cấm tuyệt đối Cịn việc góp vốn thành lập doanh nghiệp, Góp vốn cấm có điều kiện: – Điều kiện cần: người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan tổ chức nhà nước – Điều kiện đủ: cấm góp vốn vào doanh nghiệp thuộc lĩnh vực quản lý quan tổ chức nhà nước V/d: thống đốc ngân hàng khơng góp vốn vào ngân hàng, góp vốn xây dựng V/d: nhân viên bình thường ngân hàng nhà nước quyền góp vốn vào ngân hàng HỒNG MINH HÒA LQT K20 32 35 Mọi doanh nghiệp phải có vốn pháp định? Nhận định Sai Vốn pháp định Vốn tối thiểu theo quy định pháp luật đặt ngành nghề kinh doanh có điều kiện Đối với ngành nghề kinh doanh khơng có điều kiện, khơng đặt vấn đề vốn pháp định 36 Mọi chủ thể kinh doanh pháp nhân Nhận định Sai Doanh nghiệp tư nhân, hộ kinh doanh pháp nhân Theo Điều 74 Bộ luật dân 2015, pháp nhân phải có tài sản độc lập, nhân dân tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Mà doanh nghiệp tư nhân, hộ kinh doanh không thỏa mãn điều kiện 37 Thành viên Cty hợp danh phải cá nhân Nhận định sai, Trong Cơng ty hợp danh có loại thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn Điểm b khoản Điều 177 LDN 2020 bắt buộc “thành viên hợp danh phải cá nhân” Luật không đề cập đến việc bắt buộc thành viên góp vốn phải cá nhân, thành viên góp vốn cá nhân tổ chức không thuộc trường hợp quy định khoản Điều 17 LDN 2020 CCPL: Điểm b khoản điều 177 LDN 2020 38 Chỉ có cổ đơng phổ thơng có quyền ưu tiên mua cổ phần phát hành công ty Nhận định Căn vào điểm c khoản điều 115 LDN 2020 quy định thì: Cổ đơng PT có quyền: Ưu tiên mua cổ phần với tỉ lệ sở hữu cổ phần phổ thông cổ đông công ty Và vào khoản điều 120 có CĐ HỒNG MINH HỊA LQT K20 33 sáng lập phải mua 20% tổng số CPPT quyền chào bán đăng kí thành lập doanh nghiệp Theo số cổ phần chào bán phải bán cho cổ đông hữu trước, nghia họ ưu tiên mua trước, sau phần cịn lại cơng ty chào bán rộng rãi cho nhà đầu tư khác 39 Tất cổ đơng cơng ty cổ phần có quyền thảo luận biểu học Đại hội đồng cổ đơng cơng ty Nhận định sai, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hồn lại khơng có quyền biểu quyết, dự họp ĐHĐCĐ CCPL: Khoản điều 118 LDN 2020 40 Trong hợp tác xã, Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật, trừ trường hợp điều lệ hợp tác xã có quy định khác Nhận định đúng, vào khoản điều 37 Luật HTX thì: “CTHĐQT người đại diện theo pháp luật HTX, liên hiệp tác xã.” CCPL: Khoản điều 37 Luật HTX 41 Khi bán DNTN, chủ DNTN phải chịu TN khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác DNTN phát sinh trước ngày chuyển giao doanh nghiệp Nhận định đúng, vào khoản điều 192 LDN 2020 quy định: “Sau bán doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp tư nhân phát sinh thời HỒNG MINH HỊA LQT K20 34 gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân, người mua chủ nợ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận khác.” 42 Chủ sở hữu doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân khơng thể đồng thời làm thành viên hợp danh công ty hợp danh Nhận định đúng, vào khoản điều 178 LDN 2020 quy định: “Chủ DNTN không đồng thời làm chủ hộ kinh doanh, không làm thành viên HD CTHD.” CCPL: Khoản điều 178 LDN 2020 43 Mọi chủ thể kinh doanh đăng ký thành lập quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Nhận định sai, Hộ kinh doanh, CTKD đăng kí KD Phịng kế hoạch đầu tư cấp huyện 44 Khi đăng ký doanh nghiệp, thành viên công ty TNHH thành viên trở lên khơng góp vốn cam kết chấm dứt tư cách thành viên Công ty Nhận định sai Căn vào khoản điều 47 LDN 2020 thì: “Trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày CT cấp GCNĐKDN thành viên phải góp vốn đủ cho công ty đủ loại tài sản cam kết thành lập doanh nghiệp.” Do đó, sau thời hạn mà có thành viên chưa góp vốn góp đủ số vốn cam kết thành viên đung nhiên khơng cịn thành viên CT hay nói cách khác chấm dứt tư cách thành viên HỒNG MINH HỊA LQT K20 35 CCPL: Khoản 2, LDN 2020 45 Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đương nhiên bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp => Nhận định Sai Căn khoản 2, khoản 3, Điều 17, Có trường hợp bị cấm thành lập không bị cấm góp vốn 46 Cổ phần phổ thơng cổ đơng sáng lập tự chuyển nhượng sau thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty Cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nhận định sai, vào khoản điều 120 LDN 2020 quy định: Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông sáng lập dự định chuyển nhượng cổ phần phổ thông khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần Do đó, tự chuyển nhượng chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông CCPL: Khoản điều 120 LDN 2020 49 Chủ doanh nghiệp tư nhân đầu tư vốn thành lập công ty TNHH MTV HỒNG MINH HỊA LQT K20 36 Nhận định sai, vào khoản điều 188 LDN 2020 quy định thì: “ Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần.” Vì thân chịu TN vơ hạn nên để đầu tư góp vốn vào CTTNHH1 TV ( CT chịu TN hữu hạn) khơng tách bạch mặt tài sản, khó xác định CCPL: Khoản điều 188 LDN 2020 50 Mọi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp phải định giá => Nhận định Sai Căn khoản 1, Điều 36, “Tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thể thành Đồng Việt Nam.” Như vậy, tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng khơng phải định giá CCPL: Khoản điều 36 LDN 2020 51 Thành viên Công ty TNHH thành viên trở lên góp vốn cho CT loại tài sản khác với tài sản cam kết Hội đồng thành viên biểu tán thành cách hợp pháp Nhận định sai Căn vào khoản điều 47 LDN 2020 thì: “TV CT góp vốn cho CT loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại.” Do phải tán thành 50% số thành viên cịn lại HỒNG MINH HỊA LQT K20 37 CCPL: Khoản điều 47 LDN 2020 52 Chỉ có cổ phần ưu đãi biểu có số phiếu biểu cao cổ phần phổ thông Nhận định – Cổ phần ưu đãi biểu hiểu CPPT có nhiều phiếu biểu so với cổ phần phổ thông khác Đối với số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu điều lệ cơng ty quy định Tại khoản khoản 2, Điều 116, Luật doanh nghiệp 2020 có quy định cổ phần ưu đãi biểu quyền hạn người nắm giữ loại cổ phần sau: – Những cổ phần ưu đãi biểu cổ phần bỏ phiếu với số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Đối với số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu xác định Điều lệ cơng ty cổ phần quy định chi tiết mà pháp luật không quy định vấn đề – Những cổ đông nắm giữ sở hữu cổ phần ưu đãi biểu có quyền hạn riêng biệt phân biệt sau đây: biểu vấn đề xác định thuộc thẩm quyền định Đại hội đồng cổ đông theo số phiếu biểu theo quy định Điều lệ cơng ty cổ phần Ngồi cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu cịn đặt có quyền hạn cổ đông phổ thông trừ việc cổ đông không chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cho người khác HỒNG MINH HỊA LQT K20 38 CCPL: Điều 116 LDN 2020 53 Tất cá nhân thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp trở thành thành viên hợp danh Công ty hợp danh Nhận định sai, cá nhân thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp trở thành thành viên HD CTHD với tư cách thành viên góp vốn CCPL: Khoản điều 17 LDN 2020 54 Thành viên Công ty TNHH thành viên trở lên chưa góp đủ vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp nghĩa vụ tài công ty Nhận định sai, vào khoản điều 47 LDN 2020 thì: “Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ tỷ lệ phần vốn góp thành viên.” Do vậy, nói: Thành viên Cơng ty TNHH thành viên trở lên chưa góp đủ vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp nghĩa vụ tài cơng ty chưa CCPL: Khoản điều 47 LDN 2020 55 Số thành viên độc lập phải 20% tổng số thành viên Hội đồng quản trị Cơng ty cổ phần HỒNG MINH HỊA LQT K20 39 Nhận định đúng, vào điểm b khoản điều 137 LDN 2020 quy định: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ủy ban kiểm tốn trực thuộc Hội đồng quản trị 56 Mọi doanh nghiệp phải có giấy phép kinh doanh tiến hành hoạt động kinh doanh => Nhận định Sai Giấy phép kinh doanh áp dụng ngành nghề kinh doanh có điều kiện 57 Cơng ty cổ phần có 11 cổ đơng phải có Ban Kiểm sốt Nhận định sai, Vì cơng ty lựa chọn mơ hình tổ chức công ty bao gồm đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc (trong trường hợp công ty phải đảm bảo 20% số thành viên hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có ban kiểm toán nội trực thuộc hội đồng quản trị để thực chức kiểm sốt hoạt động cơng ty) khơng cần lập Ban kiểm sốt (Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020) 58 Mọi công ty cổ phần bắt buộc phải có cổ đơng sáng lập Nhận định sai Chỉ công ty cổ phần thành lập từ đầu có cổ đơng sáng lập, trường hợp chuyển đổi từ doanh nghiệp khác khơng thiết phải có cổ đơng sáng lập (Thế cổ đông sáng lập: khoản Điều 4, Cổ đông sáng lập cổ đông sở hữu cổ phần phổ thơng kí tên danh sách cổ đông sáng lập nằm hồ sơ doanh nghiệp) HỒNG MINH HỊA LQT K20 40 59 Cơng ty khơng đầu tư góp vốn, mua cổ phần công ty mẹ Nhận định đúng, vào khoản điều 195 LDN 2020 quy định: “Công ty không đầu tư mua cổ phần, góp vốn vào cơng ty mẹ Các công ty công ty mẹ không đồng thời góp vốn, mua cổ phần để sở hữu chéo lẫn nhau.” Do đó, CT khơng đầu tư góp vốn, mua cổ phần CT mẹ CCPL: Khoản điều 195 LDN 2020 60 Mọi chủ thể kinh doanh có dấu Nhận định sai, HKD khơng có dấu 61 Doanh nghiệp có quyền có nhiều dấu Nhận định đúng, vào khoản điều 43 LDN 2020 quy định thì: “Doanh nghiệp định loại dấu, số lượng, hình thức nội dung dấu doanh nghiệp, chi nhánh, văn phòng đại diện đơn vị khác doanh nghiệp.” Do vậy, DN có quyền có nhiều dấu CCPL: Khoản điều 43 LDN 2020 62 Công ty mẹ, công ty pháp nhân độc lập Nhận định Đúng Căn khoản 2, Điều 194, Luật Doanh nghiệp 2020, cơng ty mẹ, cơng ty có quyền nghĩa vụ doanh nghiệp độc lập theo quy định pháp luật HỒNG MINH HỊA LQT K20 41 63 Thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần có số biểu tương ứng với số cổ phiếu phần sở hữu họp Hội đồng quản trị cơng ty Nhận định sai Bởi Khoản Điều 149 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Hội đồng quản trị thông qua định biểu họp, lấy ý kiến văn hình thức khác Điều lệ cơng ty quy định Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có phiếu biểu quyết.” Như vậy, thành viên Hội đồng quản trị có phiếu biểu mà số phiếu biểu khơng phụ thuộc vào số cổ phiếu thành viên sở hữu 64 Trong năm kể từ công ty thành lập, cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đơng sáng lập khác Nhận định sai Bởi Khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp quy định: “Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đơng sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người khơng phải cổ đơng sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó.” Như vậy, theo quy định trên, cổ đơng sáng lập chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người khơng phải cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông 65 Người đại diện theo pháp luật DNTN luôn Giám đốc doanh nghiệp HỒNG MINH HỊA LQT K20 42 Nhận định sai Bởi theo quy định Điều 190 Luật Doanh nghiệp 2020 Giám đốc quản lý doanh nghiệp không đồng thời người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân Giám đốc doanh nghiệp chủ doanh nghiệp tư nhân Giám đốc doanh nghiệp 66 Chủ sở hữu công ty TNHH thành viên rút vốn cách yêu cầu công ty mua lại vốn cơng ty Nhận định sai Bởi Khoản Điều 77 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác; trường hợp rút phần toàn vốn điều lệ góp khỏi cơng ty hình thức khác chủ sở hữu công ty cá nhân, tổ chức có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty.” 67 Chủ DNTN có quyền làm chủ sở hữu Doanh nghiệp khác Nhận định sai Bởi theo quy định Khoản Khoản Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2014, chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân khơng góp vốn, trở thành thành viên, chủ sở hữu doanh nghiệp khác 68 Cổ đông có quyền tham dự biểu hop Đại hội đồng cổ đông cổ đông phổ thơng Nhận định sai Bởi quy định Điều 117 Luật Doanh Nghiệp 2020 cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi biểu có quyền tham gia biểu vấn đề thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông 69 Vợ làm Giám đốc công ty cổ phần chồng làm chủ tịch HĐQT HỒNG MINH HỊA LQT K20 43 Nhận định sai Bởi theo quy định Điều 155 Luật Doanh nghiệp 2020 thành viên Hội đồng quản trị (đối với công ty mà Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ); thành viên độc lập Hội đồng quản trị không vợ chồng Giám đốc, Tổng giám đốc người quản lý khác công ty 70 Công chức, viên chức không thành lập doanh nghiệp tư nhân Nhận định đúng, vào điểm b khoản điều 17 LDN 2020 quy định thì: Cán bộ, cơng chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, cơng chức Luật Viên chức khơng có khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam Và theo quy định Điều 20 Luật phòng chống tham nhũng năm 2018 nhấn mạnh: “2 Người có chức vụ, quyền hạn quan, tổ chức, đơn vị không làm việc sau đây: b) Thành lập, tham gia quản lý, điều hành doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, trừ trường hợp luật có quy định khác; 71 Thành viên góp vốn có quyền thảo luận biểu tất vấn đề công ty hợp danh Nhận định sai, vào điểm a khoản điều 187 LDN 2020 thì: Thành viên góp vốn có quyền: Tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại, giải thể công ty nội dung khác Điều lệ cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ HỒNG MINH HỊA LQT K20 44 Do đó, khơng phải vấn đề CTHD thành viên góp vốn có quyền thảo luận biểu 72 Trường hợp có thành viên góp vốn cơng ty hợp danh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty Nhận định đúng, vào khoản điều 178 LDN 2020 quy định thì: “Trường hợp có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty; trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi cơng ty theo định Hội đồng thành viên.” CCPL: khoản điều 178 LDN 2020 HỒNG MINH HỊA LQT K20 45