Pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ của công ty chứng khoán

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP.HCM o0o PHAN PHƯƠNG NAM PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH DỊCH VỤ CỦA CÔNG TY CHỨNG KHOÁN LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC TP.HCM, năm 2018 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP.HCM o0o PHAN PHƯƠNG NAM PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH DỊCH VỤ CỦA CÔNG TY CHỨNG KHOÁN LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC Ngành: Luật học Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 62 38 01 07 Người hướng dẫn khoa học: PGS TS Bùi Xuân Hải – Hướng dẫn PGS TS Nguyễn Văn Vân – Hướng dẫn TP.HCM, năm 2018 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng tôi, kết nghiên cứu trình bày luận án trung thực, khách quan, thơng tin trích dẫn luận án rõ nguồn gốc Tôi xin cam đoan luận án chưa công bố cơng trình khác xin chịu trách nhiệm kết nghiên cứu Luận án Tp Hồ Chí Minh, ngày tháng Tác giả luận án Phan Phương Nam năm MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 2.1 Mục đích nghiên cứu 2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu 3 Đối tượng phạm vi nghiên cứu 3.1 Đối tượng nghiên cứu 3.2 Phạm vi nghiên cứu 4 Ý nghĩa khoa học thực tiễn Luận án Điểm luận án Kết cấu luận án PHẦN NỘI DUNG CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU, CƠ SỞ LÝ THUYẾT VÀ PHƯƠNG PHÁP NGHIÊN CỨU 1.1Tổng quan tình hình nghiên cứu 1.1.1 Tình hình nghiên cứu nước ngồi 1.1.2 Tình hình nghiên cứu Việt Nam 10 1.1.3 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu 15 1.2Cơ sở lý thuyết phương pháp nghiên cứu 18 1.2.1 Cơ sở lý thuyết 18 1.2.1.1 Câu hỏi nghiên cứu, giả thuyết nghiên cứu dự kiến kết nghiên cứu 18 1.2.1.2 Lý thuyết nghiên cứu 22 1.2.2 Phương pháp nghiên cứu 24 KẾT LUẬN CHƯƠNG 25 CHƯƠNG 2: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HOẠT ĐỘNG KINH DOANH DỊCH VỤ CỦA CÔNG TY CHỨNG KHOÁN VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH DỊCH VỤ CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN 27 2.1Một số vấn đề lý luận hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn 27 2.1.1 Khái niệm đặc điểm công ty chứng khoán 27 2.1.2 Khái niệm đặc điểm hoạt động kinh doanh dịch vụ công ty chứng khoán 33 2.1.3 Phân loại dịch vụ kinh doanh chứng khốn cơng ty chứng khốn cung cấp 36 2.1.4 Xung đột lợi ích hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn 45 2.1.5 Vai trò hoạt động kinh doanh dịch vụ thị trường chứng khốn cơng ty chứng khoán 51 2.2Sự cần thiết phải điều chỉnh pháp luật hoạt động kinh doanh dịch vụ công ty chứng khoán 56 2.2.1 Pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn nhằm bảo đảm vận hành thị trường chứng khoán phục vụ cho trình phát triển kinh tế 57 2.2.2 Pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ công ty chứng khoán nhằm bảo vệ chủ thể sử dụng dịch vụ cơng ty chứng khốn cung cấp 59 2.2.3 Pháp luật điều chỉnh nhằm xây dựng khuôn khổ pháp lý cho hoạt động kinh doanh dịch vụ công ty chứng khoán 63 2.3Khái niệm, nguyên tắc nội dung pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn 65 2.3.1 Khái niệm đặc điểm pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn 65 2.3.2 Những nguyên tắc pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn 67 2.3.3 Nội dung pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ công ty chứng khoán 80 KẾT LUẬN CHƯƠNG 85 CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH DỊCH VỤ CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN VIỆT NAM 87 3.1Thực trạng pháp luật điều chỉnh hoạt động mơi giới chứng khốn cơng ty chứng khoán 87 3.1.1 Hợp đồng mở tài khoản giao dịch chứng khoán 88 3.1.2 Nghĩa vụ quyền cơng ty chứng khốn hoạt động môi giới 91 3.1.3 Thực trạng pháp luật hạn chế xung đột lợi ích hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn 96 3.1.4 Thực trạng pháp luật bồi thường thiệt hại hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn 102 3.2Thực trạng pháp luật điều chỉnh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán 109 3.2.1 Hình thức bảo lãnh phát hành chứng khốn 109 3.2.2 Trình tự thực hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán 112 3.3Thực trạng pháp luật điều chỉnh hoạt động tư vấn đầu tư chứng khốn cơng ty chứng khoán 119 3.3.1 Các yêu cầu hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán 119 3.3.2 Nội dung hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán 121 3.3.3 Quyền nghĩa vụ công ty chứng khoán hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán 123 KẾT LUẬN CHƯƠNG 128 CHƯƠNG 4: ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG KINH DOANH DỊCH VỤ CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN TẠI VIỆT NAM 129 4.1Định hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn 129 4.1.1 Pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn phải thể chủ trương, đường lối Đảng Cộng sản Việt Nam phát triển thị trường chứng khoán 129 4.1.2 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn phải bảo đảm phát triển ổn định chung thị trường chứng khoán 131 4.1.3 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ công ty chứng khốn phải gắn liền góp phần bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư 132 4.1.4 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ cơng ty chứng khốn phải đảm bảo tính phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội Việt Nam 134 4.2Giải pháp hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ công ty chứng khoán 136 4.2.1 Hoàn thiện quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động mơi giới chứng khốn cơng ty chứng khốn 136 4.2.2 Hoàn thiện quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn 143 4.2.3 Hồn thiện quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động tư vấn đầu tư chứng khốn cơng ty chứng khoán 145 KẾT LUẬN CHƯƠNG 147 KẾT LUẬN 149 DANH MỤC CƠNG TRÌNH LIÊN QUAN ĐẾN ĐỀ TÀI ĐÃ CÔNG BỐ i TÀI LIỆU THAM KHẢO ii PHỤ LỤC xvii Vụ việc số xvii Vụ việc số xix Vụ việc số xx Vụ việc số xxii Vụ việc số xxiii Vụ việc số xxxvii BẢNG VIẾT TẮT Cơng ty chứng khốn CTCK Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Công ty TNHH Công ty cổ phần CTCP Doanh nghiệp bảo hiểm DNBH Quỹ đầu tư chứng khoán Quỹ ĐTCK Sở Giao dịch Chứng khoán SGDCK Thị trường chứng khoán TTCK Uỷ ban Chứng khoán UBCK Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước UBCKNN U.S Securities and Exchange Commission SEC PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Từ tháng 07 năm 2000 đến nay, thị trường chứng khoán (TTCK) Việt Nam dần thể rõ vai trò quan trọng hoạt động thu hút vốn tạo điều kiện thuận lợi góp phần thúc đẩy phát triển kinh tế quốc gia Sự tích cực hoạt động cơng ty chứng khoán (CTCK) – chủ thể trung gian TTCK – đóng góp phần khơng nhỏ vào thành cơng Tuy nhiên, bên cạnh mặt tích cực, hoạt động CTCK tiềm ẩn nhiều yếu tố tiêu cực, chẳng hạn xung đột lợi ích chủ thể hoạt động môi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khốn; hay tình trạng bất cân xứng thơng tin dẫn đến bất công nhà đầu tư, chủ thể tham gia vào TTCK; khả lợi dụng tiền tài sản nhà đầu tư từ CTCK …Do vậy, khơng có nghiên cứu cách đầy đủ, nghiêm túc vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh dịch vụ CTCK, khó nhận diện yếu tố tiêu cực để đưa phương hướng xử lý thích hợp nhằm loại bỏ chúng, đồng thời phát huy tối đa yếu tố tích cực nhằm góp phần hồn thiện hoạt động CTCK, từ gián tiếp hạn chế mối quan hệ bị làm “sai lệnh” gây ảnh hưởng đến phát triển TTCK nói riêng kinh tế nói chung Việc nghiên cứu hồn thiện quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ CTCK yêu cầu hữu/ cấp thiết, quan trọng trình xây dựng hồn thiện quy định pháp luật chứng khốn TTCK nhằm thiết lập hệ thống sở pháp lý vững điều chỉnh mối quan hệ phát sinh CTCK với khách hàng, đồng thời góp phần lành mạnh hóa hoạt động TTCK Ở Việt Nam, quy định hoạt động CTCK pháp luật ghi nhận nội dung quan trọng pháp luật chứng khoán TTCK Trong suốt thời gian hoạt động TTCK, hệ thống pháp luật Việt Nam bước hoàn thiện để tăng cường tính hiệu điều chỉnh hoạt động CTCK Các văn pháp luật lĩnh vực chứng khốn kể đến Nghị định số 48/1998/NĐ-CP Chính phủ ban hành ngày 11/07/1998 chứng khoán TTCK, Nghị định số 144/2003/NĐ-CP Chính phủ ban hành ngày 28/11/2003 chứng khốn TTCK (thay Nghị định số 48/1998/NĐ-CP Chính phủ ban hành ngày 11/07/1998 chứng khoán TTCK) Và nay, Luật số 70/2006/QH11 Quốc hội ban hành ngày 29/06/2006 Luật chứng khoán Luật số 62/2010/QH12 Quốc hội ban hành ngày 24/11/2010 Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán văn hướng dẫn thi hành bước xây dựng sở pháp lý cho trình hình thành kinh doanh dịch vụ CTCK Tuy nhiên, quy định điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ CTCK chưa đầy đủ hồn thiện; chế kiểm sốt cịn tồn số hạn chế gây nên ảnh hưởng không nhỏ đến tâm lý nhà đầu tư TTCK Nếu pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ CTCK không kịp thời sửa đổi để đáp ứng với yêu cầu tình hình dễ dẫn đến tình trạng CTCK thực hoạt động làm ảnh hưởng nghiêm trọng đến nhà đầu tư nói riêng phát triển TTCK nói chung Báo cáo trị Ban Chấp hành Trung ương Đảng khố IX Đại hội đại biểu tồn quốc lần thứ X Đảng khẳng định chủ trương sau: “Mở rộng nâng cao chất lượng hoạt động thị trường vốn, TTCK”1; “phát triển hoạt động nghiệp vụ theo hướng chuyên nghiệp hóa, đại hóa hoạt động kinh doanh chứng khốn theo chuẩn mực thông lệ quốc tế”2 Nghị Hội nghị lần thứ năm Ban Chấp hành Trung ương Ðảng khóa XII hồn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa3 xác định Nhà nước cần phải: “Phát triển cân bằng, đồng thị trường tài chính… Nâng cao hiệu hoạt động TTCK, thị trường trái phiếu; hình thành đưa vào hoạt động có hiệu thị trường mua, bán nợ ” Từ cho thấy, việc nghiên cứu, đánh giá quy định pháp luật hành đồng thời đề xuất kiến nghị phù hợp nhằm đóng góp cho q trình xây dựng hồn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ CTCK việc làm cần thiết/cấp thiết, hữu ích góc độ thực tiễn lập pháp hành pháp, góc độ lý luận Vì vậy, tác giả chọn đề tài “Pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh dịch vụ Công ty chứng khoán” làm đề tài nghiên cứu luận án tiến sỹ Đảng cộng sản Việt Nam (2006), “Báo cáo trị Ban Chấp hành Trung ương Đảng khố IX Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X Đảng” [http://www.chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/NuocCHXHCNVietNam/ThongTinTongHop/noidungvankiendaihoidan g?categoryId=10000715&articleId=10038386] (truy cập ngày 25/05/2014) Điểm d khoản Điều Quyết định số 252/2012/QĐ-TTg Thủ tướng Chính phủ ban hành ngày 01/03/2012 phê duyệt chiến lược phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam giai đoạn 2011 – 2020 Đảng cộng sản Việt Nam (2017), “Nghị số 11-NQ/TW ngày 03/06/2017”, Hội nghị lần thứ năm Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa XII hồn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa [http://dangcongsan.vn/tu-lieu-vankien/van-kien-dang/nghi-quyet-hoi-nghi-bch-trung-uong/khoa-xii/doc-16520179202346.html] (truy cập ngày 25/09/2017)