Cùng với quá trình đổi mới kinh tế đất nước là sự không ngừng ra đời và phát triển các loạ hình doanh nghiệp, trong đó đặc biệt phải kể đến công ty cổ phần. Loạ hình doanh nghiệp này đã thu hút rất nhiều sự quan tâm của các nhà đầu tư cũng như các nhà nghiên cứu khoa học bởi tính linh hoạ trong cấu trúc vốn. Công ty cổ phần có khả năng huy động một số lượng vốn lớn, khả năng tích tụ và tập trung vốn với quy mô lớn nhất trong các loạ hình doanh nghiệp hiện nay. Có thể khẳng định tự do vận động của cổ phần của loạ hình công ty này đã làm ra đời thị trường chứng khoán1, kéo theo sự năng động của kinh tế toàn cầu. Trong thời kì đổi mới kinh tế đất nước, việc nắm vững quy định pháp luật về chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần càng đặc biệt quan trọng không chỉ đối với các nhà đầu tư mà còn đối với những người làm trong lĩnh vực pháp luật. Vì lẽ đó, em xin lựa chọn đề bài số 2: “Phân tích các quy định pháp luật về chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần.”2 trong danh mục bài tập lớn để nghiên cứu và làm rõ.
BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP HỌC KÌ MƠN: LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ BÀI: “Phân tích quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần” HỌ VÀ TÊN: : PHẠM THU NGA MSSV : 431940 LỚP : N10-TL2 NHÓM : 01 Hà Nội, 2020 MỤC LỤC A MỞ ĐẦU B GIẢI QUYẾT TÌNH HUỐNG I) Khái quát chung công ty cổ phần Các khái niệm 2 Các loại cổ phần 3 Các đặc điểm công ty cổ phần II) Các quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Điều kiện chuyển nhượng cổ phần Cách thức chuyển nhượng cổ phần 14 C KẾT LUẬN 16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 17 A MỞ ĐẦU Cùng với trình đổi kinh tế đất nước không ngừng đời phát triển loại hình doanh nghiệp, đặc biệt phải kể đến cơng ty cổ phần Loại hình doanh nghiệp thu hút nhiều quan tâm nhà đầu tư nhà nghiên cứu khoa học tính linh hoạt cấu trúc vốn Cơng ty cổ phần có khả huy động số lượng vốn lớn, khả tích tụ tập trung vốn với quy mơ lớn loại hình doanh nghiệp Có thể khẳng định tự vận động cổ phần loại hình cơng ty làm đời thị trường chứng khoán1, kéo theo động kinh tế toàn cầu Trong thời kì đổi kinh tế đất nước, việc nắm vững quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần đặc biệt quan trọng không nhà đầu tư mà người làm lĩnh vực pháp luật Vì lẽ đó, em xin lựa chọn đề số 2: “Phân tích quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần.”2 danh mục tập lớn để nghiên cứu làm rõ B NỘI DUNG I) Khái quát chung công ty cổ phần Các khái niệm: Công ty cổ phần (CTCP) : Cơng ty cổ phần doanh nghiệp, đó: Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa; Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác (khoản Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2014) Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (Tập I), Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2019 Bộ tập Luật Thương mại Bộ môn Luật Thương mại – ĐH Luật Hà Nội Cổ phần phần chia nhỏ vốn điều lệ cơng ty cổ phần Nói cách khác, vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần Cổ phiếu công ty cổ phần chứng công ty cổ phần phát hành, bút toán ghi sổ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ty (khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2014) Cổ đông cá nhân, tổ chức sở hữu cổ phần cơng ty cổ phần (khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2014) Cổ đơng sáng lập cổ đơng sở hữu cổ phần phổ thông ký tên danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần (khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2014) Chuyển nhượng cổ phần việc cổ đơng chuyển phần tồn số cổ phần mà nắm giữ cho người khác (có thể cổ đơng khơng phải cổ đông công ty) Các loại cổ phần: Căn khoản khoản Điều 133 Luật Doanh nghiệp 2014, cơng ty cổ phần có hai loại cổ phần: - Cổ phần phổ thơng: cổ phần hưởng lãi chịu lỗ dựa kết hoạt động công ty Loại cổ phần thể tuyệt đối quyền làm chủ công ty.3 Người sở hữu cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông - Cổ phần ưu đãi: cổ phần có đặc quyền Cổ phần ưu đãi chia thành loại sau: + Cổ phần ưu đãi biểu quyết: loại cổ phần có số biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Nhiều lần điều lệ công ty quy định Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu cổ đông ưu đãi biểu Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (Tập I), Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2019, tr.170 + Cổ phần ưu đãi cổ tức: loại cổ phần trả cổ tức (tiền lãi) với mức cao so với mức cổ tức cổ phần phổ thông mức ổn định hàng năm.Cổ tức chia có hai loại: cổ tức cố định cổ tức thưởng Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức cổ đông ưu đãi cổ tức + Cổ phần ưu đãi hoàn lại: cổ phần cơng ty hồn vốn góp theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi tại cổ phiếu cổ phần ưu đãi hồn lại Cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi hồn lại cổ đơng ưu đãi hồn lại + Cổ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định.4 Ý nghĩa việc phân loại loại cổ phần : Theo quy định pháp luật, Mỗi cổ phần loại tạo cho người sở hữu quyền, nghĩa vụ lợi ích ngang (khoản Điều 113 Luật Doanh nghiệp 2014) Có thể nói việc chia vốn điều lệ công ty cổ phần thành loại cổ phần vấn đề hình thức cơng ty này, tạo nên điểm khác biệt rõ ràng cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp khác Ví dụ, thành viên cơng ty TNHH có quyền nghĩa vụ ngang cổ dơng CTCP có quyền nghĩa vụ giống khác tùy thuộc vào loại cổ phần mà họ sở hữu Các đặc điểm công ty cổ phần Về tư cách pháp lý: Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Về thành viên: Luật Doanh nghiệp quy định số lượng tối thiểu mà không giới hạn số lượng tối đa cổ đơng cơng ty cổ phần, theo cơng ty phải có 03 cổ đơng suốt trình hoạt động (khoản Điều 199 Luật Doanh nghiệp 2014) Cổ đơng tổ chức, cá nhân Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (Tập I), Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2019, tr.172 Về chất pháp lý cấu trúc vốn: Công ty cổ phần loại cơng ti đối vốn Điều có nghĩa thành lập công ty chủ yếu quan tâm đến vốn góp mà khơng quan trọng nhân thân người góp vốn Vì cơng ty cổ phần có cấu trúc vốn mở Đặc điểm cấu trúc vốn công ty cổ phần thể vốn điều lệ công ty tính tự chuyển nhượng phần vốn góp Vốn điều lệ công ty chia thành phần nhỏ gọi cổ phần Giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phần phản ánh cổ phiếu Một cổ phiếu phản ánh mệnh giá nhiều cổ phần Cổ phiếu CTCP phát hành loại hàng hóa Cổ đơng tự chuyển nhượng cổ phần theo quy định pháp luật Mức độ tự chuyển nhượng phụ thuộc vào tính chất loại cổ phần Với tính tự chuyển nhượng cổ phần, cấu cổ đơng cơng ty thay đổi linh hoạt mà không ảnh hưởng đến tồn tại chất công ty Về huy động vốn: Đặc điểm cấu trúc vốn cơng ty cổ phần cịn thể khả huy động vốn phát hành cổ phần loại – đặc quyền có loại hình cơng ty Ngồi cơng ty cịn có quyền phát hành trái phiếu theo quy định pháp luật Điều lệ công ty (Điều 122 Điều 127 Luật Doanh nghiệp 2014) Về chế độ trách nhiệm tài sản: Cơng chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ cơng ty Các cổ đông chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác phạm vi số vốn góp vào cơng ty.5 II) Các quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Điều kiện chuyển nhượng cổ phần Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (Tập I), Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2019, tr.172 1.1 Đối với cổ phần phổ thông Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cổ đông phổ thơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác (điểm d khoản Điều 114) trừ trường hợp điều kiện hạn chế chuyển nhượng cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập (khoản Điều 119) trường hợp Điều lệ công ty có quy định hạn chế (khoản Điều 126) Theo đó, ta có điều kiện cụ thể: Trường hợp thứ nhất, Điều lệ công ty không quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần : Nếu cổ đông cổ đông sáng lập (một người đứng thành lập công ty cổ phần) tự chuyển nhượng cổ phần phổ thơng khơng bị hạn chế thời gian Nếu cổ đơng cổ đơng sáng lập tính tự chuyển nhượng cổ phần bị hạn chế tùy thuộc vào thời gian chuyển nhượng Cụ thể chia thành hai trường hợp sau : 1) Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đơng sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần Cần phải lưu ý, số cổ phần phổ thông bị hạn chế chuyển nhượng số cổ phần phổ thông mà cổ đông sáng lập mua góp vốn thành lập doanh nghiệp (nằm số 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp) Các hạn chế quy định không áp dụng cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập công ty; 2) Đã hết thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác kể cổ đông công ty Bởi sau 03 năm đầu hoạt động, hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ (khoản Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2014) Sở dĩ có quy định nhà làm luật muốn đảm bảo cổ đơng sáng lập phải có trách nhiệm doanh nghiệp mình, chắn họ không tự ý rời bỏ công ty công ty chưa vào quỹ đạo ổn định nhằm giảm thiểu tối đa tình trạng doanh nghiệp mọc lên khơng sụp đổ, làm ảnh hưởng đến kinh tế chung Nói cách khác, hạn chế nhằm bảo đảm cho phát triển ổn định công ty cổ phần thành lập Trong 03 năm đầu hoạt động, công ty cần định hướng thống để vào quỹ đạo Các sáng lập viên – “cha đẻ” doanh nghiệp người “chèo lái” tốt họ chung ý chí thành lập CTCP Việc cổ phần họ tự chuyển nhượng cho người ngồi cơng ty mà khơng có bàn bạc, thống Đại hội đồng cổ đông thời gian dễ khiến cho nội rối loạn, chia rẽ dẫn đến công ty không phát triển Đồng thời quy định nhằm ràng buộc ràng buộc nghĩa vụ vật chất cổ đông sáng lập với người mua nhằm tránh tình trạng tun truyền lừa đảo Ví dụ: Tháng 4/2018, A, B, C thành lập Công ty cổ phần Ánh Sao kinh doanh sản xuất đèn chùm với số vốn điều lệ tỷ đồng, chia thành 300.000 cổ phần Trong có 250.000 cổ phần phổ thông 50.000 cổ phần ưu đãi biểu Khi công ty thành lập A sở hữu 100.000 cổ phần phổ thông Tháng 4/2020, A muốn chuyển nhượng tồn 150.000 cổ phần phổ thơng tại cho vợ D CTCP Ánh Sao thành lập từ tháng 4/ 2018 đến tháng 4/2020 02 năm, thời hạn 03 năm từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Do A chuyển nhượng 50.000 cổ phần phổ thơng cổ phần mà A có thêm sau đăng ký thành lập cơng ty cho D Cịn 100.000 cổ phần lại cổ phần A mua góp vốn thành lập doanh nghiệp chuyển nhượng cho D chấp thuận Đại hội đồng cổ đơng thơng qua hình thức biểu Trường hợp thứ hai, Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng Đây điểm so với Luật Doanh Nghiệp 2005, làm tăng quyền định thành viên cơng ty đề cao vai trị Điều lệ cơng ty (tính thỏa thuận chủ thể tham gia) cho phép Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần 1.2 Đối với cổ phần ưu đãi a Đối với cổ phần ưu đãi biểu Về chủ thể sở hữu: Do tính chất đặc biệt loại cổ phần nên pháp luật quy định chặt chẽ điều kiện nắm giữ, là: Chỉ có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đơng sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu Ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có hiệu lực 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông (khoản Điều 113 Luật Doanh nghiệp 2014) Về việc chuyển nhượng: Theo khoản Điều 116 Luật Doanh nghiệp 2014: Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác Điều lí giải sau: Thứ nhất, cổ phần ưu đãi biểu loại cổ phần có số biểu nhiều so với cổ phần phổ thông nên cổ đông nắm giữ loại cổ phần có khả chi phối tới quản trị công ty vấn đề quan trọng khác Do 03 năm đầu công ty hoạt động, người nắm giữ loại cổ phần sáng lập viên – “cha đẻ” cơng ty tổ chức Chính phủ ủy quyền – đại diện phía Nhà nước Có giúp doanh nghiệp phát triển ổn định; Thứ hai, ưu đãi, quyền ưu đãi chuyển nhượng cho người khác Cổ phần ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có giá trị vịng 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Quy định nhằm đảm bảo cho Doanh nghiệp nhà nước sau cổ phần hóa, Nhà nước can thiệp vào hoạt động doanh nghiệp Đồng thời sau 03 năm, công ty ổn định thị trường vai trị sáng lập viên khơng cịn mang tính định nữa, việc cho phép họ có quyền biểu cao cổ đơng khác vi phạm ngun tắc bình đẳng công ty cổ phần b Đối với cổ phần ưu đãi cổ tức Theo điểm khoản Điều 117 Luật Doanh nghiệp 2014, cổ phần ưu đãi cổ tức chuyển nhượng tự cổ phần phổ thông trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác Tuy nhiên cổ đông ưu đãi cổ tức không hưởng quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt Vì cổ phần ưu đãi cổ tức mang giá trị mặt tài sản, tức nhận nhiều cổ tức so với cổ phần khác, khơng mang tính ảnh hưởng lớn đến hoạt động công ty cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức khơng có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát Do mang đặc quyền cổ phần ưu đãi cổ tức tự chuyển nhượng mà không vấp phải hạn chế cổ phần ưu đãi biểu 10 Đây điểm Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Doanh nghiệp 2005 không tồn tại quy định việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức mà việc chuyển nhượng phụ thuộc vào quy định Điều lệ công ty Có thể thấy, giống quy định cổ phần phổ thông, luật Doanh nghiệp ngày hạn chế việc can thiệp vào nội bộ, định công ty cổ phần, đề cao thỏa thuận chủ sở hữu thông qua việc để doanh nghiệp tự định theo Điều lệ công ty.6 c Cổ phần ưu đãi hoàn lại Giống cổ phần cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại có quyền giống quyền khác cổ đông phổ thông: tức cổ phần ưu đãi cổ tức chuyển nhượng tự cổ phần phổ thông trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần ( khoản Điều 118 Luật Doanh nghiệp 2014 ) Bản chất cổ phần ưu đãi hoàn lại tương tự cổ phần ưu đãi cổ tức cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi hồn lại giống cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức khơng có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát Người sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại có quyền u cầu hồn lại vốn góp việc hoàn lại thực đáp ứng điều kiện ghi tại cổ phiếu cổ phần ưu đãi hồn lại thì, tức khơng mang tính ảnh hưởng lớn đến hoạt động công ty Do mang đặc quyền cổ phần ưu đãi hoàn lại tự chuyển nhượng Tương tự Luật Doanh nghiệp 2014 quy định việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức giống với việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi hồn lại Luật Doanh nghiệp 2005 không quy định việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức mà tùy vào Điều lệ công ty mà thực việc chuyển nhượng cổ phần Tham khảo link: https://huongandlaw.blogspot.com/2016/07/mon-luat-thuong-mai-phan-tich-cac-quy.html 11 1.3 Một số trường hợp khác chuyển nhượng cổ phần Đối với cổ phần phát hành riêng lẻ: Theo Điều nghị định số 60/ 2015/ NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20 tháng năm 2012 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán: Điều kiện chào bán cổ phần riêng lẻ công ty chưa đại chúng, công ty đại chúng hay để chuyển đổi từ công ty TNHH sang công ty cổ phần chủ yếu dựa hai điều kiện: - Có định Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án chào bán sử dụng vốn Phương án phải xác định rõ mục đích, nhà đầu tư chào bán tiêu chí lựa chọn nhà đầu tư chào bán, số lượng nhà đầu tư quy mô dự kiến chào bán - Tuân thủ thời gian hạn chế chuyển nhượng khoảng cách đợt chào bán - Đáp ứng điều kiện khác theo quy định pháp luật chuyên ngành trường hợp tổ chức phát hành doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Đặc biệt, trường hợp đây, phương án phải xác định rõ nhà đầu tư chào bán để Đại hội đồng cổ đông thông qua thay đổi sau Đại hội đồng cổ đông chấp thuận: - Chào bán cho tổ chức, cá nhân nhóm tổ chức, cá nhân người có liên quan tổ chức, cá nhân dân đến tỷ lệ sở hữu đối tượng vượt mức sở hữu quy định tại Khoản 11 Điều Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán; - Chào bán cho tổ chức, cá nhân nhóm tổ chức, cá nhân người có liên quan tổ chức, cá nhân từ 10% trở lên vốn điều lệ tổ 12 chức phát hành đợt chào bán đợt chào bán 12 tháng gần nhất; Khác với quy định trước nghị định số 01/2010/NĐ-CP: Cơng ty cổ phần phát hành riêng lẻ không chuyển nhượng thời hạn năm kể từ ngày phát hành Nhờ vậy, quy định tháo gỡ khó khăn cho doanh nghiệp phát hành cổ phiếu riêng lẻ không hạn chế thời gian chuyển nhượng Đồng thời, quy định ngăn chặn liên kết nhà đầu tư cổ đơng lớn doanh nghiệp người có quyền định chào bán riêng lẻ nhằm cố ý chấp nhận giảm giá trị vốn góp công ty để phát hành cổ phiếu với giá rẻ giá trị nội tại công ty nhằm chia lợi ích – vừa khắc phục hạn chế nghị định số 01/2010/NĐ-CP vừa đảm bảo kẽ hở nghị định số 58/2012/NĐ-CP.7 Đối với ngân hàng thương mại cổ phần: Giống công ty cổ phần nói chung: cổ đơng khơng phải thành viên sáng lập ngân hàng, thời gian 03 năm kể từ ngày cấp giấy phép thành lập, phép chuyển nhượng số cổ phần vốn góp ngân hàng thành lập cho cổ đông khác ngân hàng Theo khoản Điều 36 Nghị định 59/2009/ NĐ-CP ngân hàng thương mại cổ phần, trường hợp chuyển nhượng cổ phần sau phải Thống đốc Ngân hàng Nhà nước chấp thuận văn trước chuyển nhượng: a) Các giao dịch mua bán mức cổ phần trọng yếu; b) Các giao dịch mua bán cổ phần dẫn đến cổ đông sở hữu mức cổ phần trọng yếu trở thành không sở hữu cổ phần trọng yếu ngược lại Tham khảo link: https://huongandlaw.blogspot.com/2016/07/mon-luat-thuong-mai-phan-tich-cac-quy.html 13 Một hạn chế khác quy định tại khoản Điều 36 Nghị định 59/2009/NĐCP: Cổ đông cá nhân, cổ đông pháp nhân có người đại diện vốn góp thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban Kiểm soát, Tổng giám đốc thời gian đảm nhiệm chức danh thời gian 01 năm, kể từ thời điểm không đảm nhiệm chức danh, chuyển nhượng cổ phần phải giữ lại tối thiểu 50% tổng số cổ phần mà sở hữu vào thời điểm Đại hội đồng cổ đông bầu Hội đồng quản trị bổ nhiệm phải có văn báo cáo Ngân hàng Nhà nước trước thực việc chuyển nhượng cổ phần tối thiểu 15 ngày làm việc số cổ phần phép chuyển nhượng Mặt khác, tại khoản Điều 36 Nghị định 59/2009/NĐ-CP quy định thời gian xử lý hậu theo nghị Đại hội đồng cổ đông trách nhiệm cá nhân, thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban Kiểm sốt, Tổng giám đốc khơng chuyển nhượng cổ phần, trừ trường hợp thành viên này: - Là đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức bị sáp nhập, hợp nhất, chia tách, giải thể, phá sản theo quy định pháp luật; - Bị bắt buộc chuyển nhượng cổ phần theo định Tịa án Đồng thời, phải có chấp thuận ngân hàng nhà nước có chuyển nhượng cổ phần ngân hàng cổ phần nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ Đối với nhà đầu tư nước ngoài: Theo khoản Điều 14 Nghị định 01/2014/ NĐ-CP nhà đầu tư chiến lược nước phép chuyển nhượng cổ phần thuộc sở hữu cho tổ chức, cá nhân khác (kể nước nước) tối thiểu sau năm kể từ trở thành nhà đầu tư chiến lược nước tại ngân hàng Việt Nam ghi văn chấp thuận tại Ngân hàng Nhà nước Đồng thời tại khoản Điều 14 Nghị định 01/2014/ NĐ-CP có quy định nhà đầu tư nước tổ chức sở hữu 10% vốn điều lệ tại ngân hàng 14 Việt Nam phép chuyển nhượng cổ phần thuộc sở hữu cho tổ chức, cá nhân khác (kể nước nước) tối thiểu sau 03 năm kể từ sở hữu 10% vốn điều lệ ngân hàng Việt Nam Cách thức chuyển nhượng cổ phần Theo quy định tại khoản Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2014, việc chuyển nhượng thực theo hai cách chuyển nhượng hợp đồng theo cách thông thường thông qua giao dịch thị trường chứng khốn 2.1 Chuyển nhượng theo cách thơng thường hợp đồng Có thể hiểu loại giao dịch dân mà đối tượng giấy tờ có giá, sở hình thành thỏa thuận từ hai bên Vì thủ tục giao dịch hai bên tự thỏa thuận theo quy định Luật dân Các hành vi chuyển nhượng khác tặng – cho, thừa kế thuộc hình thức chuyển nhượng Yêu cầu trường hợp chuyển nhượng hợp đồng giấy tờ chuyển nhượng phải bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng đại điện họ ký (khoản Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2014) 2.2 Chuyển nhượng thông qua giao dịch thị trường chứng khoán Khoản Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Trường hợp chuyển nhượng thông qua giao dịch thị trường chứng khốn, trình tự, thủ tục việc ghi nhận sở hữu thực theo quy định pháp luật chứng khoán.” Theo Luật chứng khốn 2006 sửa đổi bổ sung tại Luật chứng khốn 2010, có cách thức để giao dịch chứng khoán thị trường chứng khốn là: - Chuyển nhượng trực tiếp: Các cổ đơng chuyển nhượng cổ phần cho nhau, cho người khác ngồi cơng ty thơng qua việc trao đổi trực tiếp, người mua có điều kiện trực tiếp xác định, đánh giá chất lượng hàng hóa, trực tiếp trả giá cho người 15 bán Hành vi chuyển nhượng hai bên mua bán tự thỏa thuận theo quy định giao dịch dân Để bảo vệ lợi ích cho người mua cổ phần người không tham gia thành lập công ty cổ phần, thực trạng công ty thành lập, luật doanh nghiệp quy định điều kiện hạn chế người bán cổ đông sáng lập công ty Quy định cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phần phổ thơng có quyền chào bán quy định bắt buộc có tính cứng nhắc để ràng buộc nghĩa vụ vật chất cổ đông sáng lập người mua, tránh tình trạng tuyên truyền lừa đảo để thu hút người mua - Chuyển nhượng gián tiếp: Các công ty cổ phần bán cổ phần thị trường chứng khoán phải tuân thủ điều kiện nghiêm ngặt tính minh bạch tài chính, khả sinh lời, phải ủy ban chứng khoán thẩm định phải tuân thủ quy tắc kiểm toán theo pháp luật chứng khoán Những quy định chặt chẽ nhằm mục đích bảo vệ lợi ích cho người mua, cơng ty niêm yết bán cổ phần thị trường người mua khơng có điều kiện trực tiếp kiểm tra, đánh giá chất lượng hàng hóa Sự can thiệp Nhà nước việc thẩm định công ty cổ phần đăng ký bán cổ phần chứng thực tin cậy để người mua trả giá mua hàng Người mua thực việc mua cổ phần qua thông tin Nhà nước kiểm định, người mua khơng nhìn thấy hàng hóa cụ thể, thơng tin bị sai lệch có nhiều rủi ro người mua Điều cho thấy pháp luật chứng khoán cần phải cụ thể, phải thực đầy đủ để bảo vệ lợi ích cộng đồng người mua.8 Tham khảo link: https://huongandlaw.blogspot.com/2016/07/mon-luat-thuong-mai-phan-tich-cac-quy.html 16 C KẾT LUẬN Cơng ty cổ phần có cấu trúc vốn mở, linh hoạt, động kinh doanh Cộng với tính chịu trách nhiệm hữu hạn tạo điều kiện cho cổ đông công ty mạnh dạn đầu tư vào lĩnh vực có quy mơ tầm cỡ - điều mà loại hình cơng ty khác làm Có thể thấy cơng trình lớn, vĩ đại nhân loại “bàn tay” CTCP tạo dựng nên Công ty cổ phần đánh dấu bước tiến đáng kể hình thức tổ chức kinh doanh, phát triển kinh tế trình độ quản lí Để chủ động kinh doanh đảm bảo quyền nghĩa vụ hợp pháp mình, nhà đầu tư phải tìm hiểu nắm quy định pháp luật cách thức vận hành nói chung vấn đề chuyển nhượng cổ phần nói riêng hình thức cơng ty Sự am hiểu luật pháp yếu tố cần thiết giúp cho nhà đầu tư tránh rủi ro khơng đáng có giữ cho công ty phát triển ổn định, lâu dài Trên tồn làm em Trong q trình làm em khó trách khỏi sai sót hiểu biết kinh nghiệm non nớt Em mong nhận đánh giá, nhận xét, góp ý từ thầy để kiến thức em hồn thiện Em xin chân thành cảm ơn! 17 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật - Luật Doanh nghiệp 2014 - Nghị định Chính phủ số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp - Nghị định số 60/ 2015/ NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20 tháng năm 2012 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán - Nghị định số 59/ 2009/ NĐ-CP Chính phủ tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại - Nghị định 01/2014/ NĐ-CP Chính phủ Về việc nhà đầu tư nước ngồi mua cổ phần tổ chức tín dụng Việt Nam Giáo trình - Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (Tập I), Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2019 Sách tham khảo - Nguyễn Thị Dung (Chủ biên), Nguyễn Thị Yến, Vũ Phương Đông, Nguyễn Như Chính, Lê Hương Giang, Nguyễn Ngọc Anh, Vũ Hịa Như, Hướng dẫn mơn học Luật thương mại Tập 1, NXB Lao động, 2014 Link tham khảo: https://huongandlaw.blogspot.com/2016/07/mon-luat- thuong-mai-phan-tich-cac-quy.html 18