Hợp đồng là hình thức pháp lý thích hợp nhất thể hiện bản chất của các quan hệ tài sản. Hợp đồng dù thể hiện dưới hình thức nào cũng phản ánh bản chất là sự thỏa thuận, sự thống nhất ý chí của các bên nhằm làm phát sinh, thay đổi và chấm dứt các quyền và nghĩa vụ pháp lý. Hợp đồng hợp tác kinh doanh (Hợp đồng BCC) là khái niệm không chỉ được pháp luật Việt Nam ghi nhận mà còn được quy định trong pháp luật đầu tư của rất nhiều quốc gia trên thế giới. Về bản chất, hợp đồng BCC là một văn bản được ký kết giữa các nhà đầu tư để tiến hành đầu tư kinh doanh. Trong đó có quy định trách nhiệm, phân chia lợi nhuận cho mỗi bên trong hợp đồng mà không thành lập pháp nhân mới, và khi tiến hành hợp tác kinh doanh theo cam kết trong hợp đồng BCC các bên vẫn giữ nguyên tư cách pháp lý của chính mình, nhân danh chính mình để thực hiện cam kết. Để hiểu một cách khái quát nhất thì hợp đồng BCC là sự thỏa thuận giữa các nhà đầu tư, theo đó các bên cùng góp vốn, cùng quản lý kinh doanh, cùng phân chia lợi nhuận và cùng chịu rủi ro trong quá trình đầu tư kinh doanh mà không thành lập một pháp nhân mới. Còn hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC là một hình thức dầu tư trực tiếp và được ký kết giữa các nhà đầu tư theo hợp đồng BCC. Nói cách khác, đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh là hình thức đầu tư trực tiếp được thực hiện trên cơ sở hợp đồng giao kết giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân mới
BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN: ĐỀ BÀI: HỌ VÀ TÊN: LƯU NHẬT MINH - 432516 LỚP : N04 – TL1 NHÓM : 02 NGÀNH : Luật Kinh Tế Hà Nội, 2020 Đề 12: Trình bày nội dung hợp đồng hợp tác kinh doanh, từ đưa số kiến nghị hoàn thiện pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh BÀI LÀM I Khái niệm Hợp đồng hình thức pháp lý thích hợp thể chất quan hệ tài sản Hợp đồng dù thể hình thức phản ánh chất thỏa thuận, thống ý chí bên nhằm làm phát sinh, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý Hợp đồng hợp tác kinh doanh (Hợp đồng BCC) khái niệm không pháp luật Việt Nam ghi nhận mà quy định pháp luật đầu tư nhiều quốc gia giới Về chất, hợp đồng BCC văn ký kết nhà đầu tư để tiến hành đầu tư kinh doanh Trong có quy định trách nhiệm, phân chia lợi nhuận cho bên hợp đồng mà không thành lập pháp nhân mới, tiến hành hợp tác kinh doanh theo cam kết hợp đồng BCC bên giữ nguyên tư cách pháp lý mình, nhân danh để thực cam kết Để hiểu cách khái quát hợp đồng BCC thỏa thuận nhà đầu tư, theo bên góp vốn, quản lý kinh doanh, phân chia lợi nhuận chịu rủi ro trình đầu tư kinh doanh mà không thành lập pháp nhân Cịn hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC hình thức dầu tư trực tiếp ký kết nhà đầu tư theo hợp đồng BCC Nói cách khác, đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh hình thức đầu tư trực tiếp thực sở hợp đồng giao kết nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân II Nội dung hợp đồng hợp tác kinh doanh a Những quy định pháp luật nội dung hợp đồng BCC: Pháp luật hành quy định cụ thể nội dung hợp đồng BCC, tạo sở pháp lý cho việc điều chỉnh quan hệ nội bên hợp doanh Cụ thể pháp luật đưa vào nội dung hợp đồng vấn đề sau: Mục tiêu hợp tác kinh doanh Địa điểm thực hợp đồng Sản phẩm, tỷ lệ tiêu thụ Ty lệ vốn góp, trách nhiệm góp vốn Cơ chế giám sát thực hợp đồng Tiến độ thực hợp đồng Quyền nghĩa vụ bên Nguyên tắc phân chia lãi, lỗ Vấn đề chuyển nhượng vốn góp 10.Thời hạn hợp đồng 11.Điều kiện sửa đổi, bổ sung hợp đồng 12.Quy định lý hợp đồng Mục tiêu hợp tác kinh doanh phạm vi kinh doanh nhóm hợp tác kinh doanh, địa điểm thực hợp tác kinh doanh trụ sở kinh doanh nhóm hợp tác kinh doanh Sản phẩm chủ yếu nội dung quan trọng hợp đồng Để tránh hiểu lầm nên bỏ quy định nên để bên tự định tỷ lệ xuất tỷ lệ bán nội địa q trình kinh doanh, để phát huy tính sangs tạo bên giai đoạn Thực tế có phải lúc xuất tỷ lệ ghi hợp đồng hay không Đồng thời quy định luật làm cho nhà đầu tư hiểu xuất bắt buộc Thời hạn hợp đồng bên thỏa thuận không vượt thời hạn luật quy định (Tối đa khơng q 70 năm) Trong q trình kinh doanh bên tăng giảm vốn, chuyển nhượng vốn… Những kiện làm thay đổi phần hợp đồng Pháp luật bắt buộc trường hợp thay đổi nội dung hợp đồng, việc bên thảo thuận đồng ý phải có cấp phép quan có thẩm quyền Nhà nước dường can thiệp sâu vào hoạt động kinh doanh chủ thể kinh doanh Gần tất hoạt động doanh nghiệp bị trói buộc với quan nhà nước Điều gây khó khăn cho doanh nghiệp tiềm ẩn nguy tham nhũng Quyền nghĩa vụ bên bên thỏa thuận Trong thực tế, bên phân chia công việc cho nhau, bên có trách nhiệm thực cơng việc định, ví dụ góp vốn, làm thủ tục hành quan hành nhà nước, bố trí nhân sự, đào tạo nhân lực, chuẩn bị sở hạ tầng, chuyển giao công nghệ… Tuy nhiên việc phân chia nhiều cịn mập mờ, khơng rõ ràng cịn mang tính thực hợp đồng chưa mang tính thực hành vi kinh doanh Về chế giám sát, bên có quyền thỏa thuận hợp đồng việc thành lập ban điều phối thuê tổ chức quản lý có chuyên mơn số linh vực định Ngồi ra, bên thỏa thuận tiến độ thực hợp đồng, nguyên tắc, điều kiện lý hợp dồng thỏa thuận khác III Thực tiễn kiến nghị để hoàn thiện pháp luật hợp đồng BCC Thực trang pháp luật hợp đồng BCC Pháp luật đầu tư không bắt buộc chủ thể hợp đồng BCC phải tổ chức, cá nhân có đăng ký kinh doanh Điều thể quy định chung nhà đầu tư nước bao gồm cá nhân có quốc tịch Việt Nam, tổ chức kinh tế khơng có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đơng Tuy nhiên nội dung lại mâu thuẫn với phấp luật doanh nghiệp Theo đó, người thực hành vi kinh doanh phải có đăng ký kinh doanh hoạt động kinh doanh phải với ngành nghề ghi Điều lệ (Đối với tổ chức kinh tế) phải thông báo với quan đăng ký kinh doanh Nếu theo quy định pháp luật doanh nghiệp quan hệ đầu tư theo hợp đồng BCC phải quan hệ nhà kinh doanh lĩnh vực đầu tư BCC phải phù hợp với đăng ký ngành nghề kinh doanh bên Điều nói lên thiếu thống pháp luật doanh nghiệp luật đầu tư Một khó khăn nưuã mà dự án đầu tư theo hợp đồng BCC mắc phải việc nhà đầu tư khơng thực pháp nhân để thực dự án Từ đó, nhà đầu tưphải nhân danh tiến hành hoạt động đầu tư, cá nhân không đăng ký kinh doanh lấy tư cách thương nhân để thực quyền nghĩa vụ theo hợp đồng BCC Hơn nữa, đặc điểm nên bên tiến hành góp vốn tài sản quyền sở hữu hợp doanh phức tạp, điều hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí chủ quan bên thương thảo hợp đồng Tiếp quy định quan giải tranh chấp, dụ án nước pháp luật khôn mở rộng quyền lựa chọn phương thức giải cho nhà đầu tư dự án có yếu tố nước ngồi, pháp luật giới hạn cho họ quyền lựa chọn giải Trọng tài Tòa án Việt Nam Quy định hạn chế quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp dự án nước Điều loại trừ hội tiếp cận chế giải tranh chấp có uy tín nhiều kinh nghiệm giới trọng tài quốc tế Anh, Singapore … gây nên phân biệt bên hợp doạnh nhà đầu tư nước nước Những kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng BCC Đối với chủ thể đầu tư, Nhà nước cần có quy định chặt chẽ tư cách pháp lý tham gia hợp đồng BCC Theo đó, nhà đầu tư cá nhân tham gia đầu tư với dự án phải đăng ký đầu tư, thẩm tra đầu tư nên quy định phải có đăng ký kinh doanh Điều tạo thuận lợi cho quan chức trình quản lý hoạt động đầu tư đối tượng đầu tư trường hợp định phù hợp với thực tiến Đối với hợp đồng BCC ký kết NĐT nước với khơng phải làm thủ tục đăng ký đầu tư, Nhà nước cần có quy định việc thông báo chủ đầu tư với quan Nhà nước có thẩm quyền Có vậy, nhà nước quản lý, giám sát tốt dự án đầu tư theo hợp đồng BCC có quy mơ vừa nhỏ Nhà nước cần có quy định cụ thể giao dịch bên hợp doanh với bên thứ ba; trách nhiệm liện đới bên xảy tranh chấp với bên thứ ba Khi tiến hành đầu tư theo hợp đồng BCC, điểm mạnh không thời gian, công sực thành lập pháp nhân mới, điểm yếu (đã trình bày phần thực trạng) Vấn đề bên thảo thuận thống trình ký kết hợp đồng Tuy nhiên, pháp luật cần có định hưỡng cụ thể để tạo sở pháp lý giải xảy tranh chấp Thêm vào đó, nên cho phép nhà đầu tư nước tự lựa chọn quan giải tranh chấp, cách thức giải tranh chấp Có thể lựa chọn quan giải tranh chấp nước Nhưng cần quy định rõ điều kiện để bên hợp danh nhà đầu tư nước quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp quan giải tranh chấp nước Tức là, cần sửa đổi theo hướng hợp dồng hợp tác kịnh doanh nhà đầu tư nước với có quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp Trọng tài nước ngồi Tồn cầu hóa xu khách quan, lôi quốc gia tham gia, vừa t húc đẩy cạnh tranh vừa tăng cường hợp tác phụ thuộc kinh tế Bên cạnh việc xây dựng hoàn thiện sở hạ tầng kinh tế thị trường cần phải hoàn thiện hệ thống pháp luật đầu tư cho phù hợp với nguyễn tắc pháp lý quốc tế Hiện nay, hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC ngày nhiều nhà đầu tư lẫn ngồi nước ưu tiên lựa chọn Hình thức đầu tư giúp họ tiết kiệm nhiều thời gian, cơng sức tài việc thành lập pháp nhân chi phí vận hành doanh nghiệp sau thành lập, dự án đầu tư kết thúc, nhà đầu tư tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp Hơn với hình thức đầu tư này, bên hỗ trợ thiếu sót, yếu điểm trình sản xuất kinh doanh Bên cạnh ưu điểm cịn tồn hạn chế hình thức đầu tư Chính điều đòi hỏi quan lập pháp phải tiến hành sửa đổi quy định hợp đồng BCC theo hướng hoàn thiện cụ thể