Thực trạng và một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hóa tại việt nam

mở đầu Tính cấp thiết đề tài Việt Nam, kể từ chuyển sang kinh tế thị trường, văn qui phạm pháp luật đấu thầu nói chung đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hố nói riêng bắt đầu ban hành Mục tiêu lúc là sử dụng nguồn vốn thuộc sở hữu tồn dân hay có nguồn gốc từ hiệp định vay vốn nước ngồi có hiệu Trong mục tiêu minh bạch yếu tố quan trọng nhất, tránh vi phạm chủ đầu tư - người giao trách nhiệm tiêu tiền nhân dân Tinh thần Đại hội Đảng lần thứ X nhấn mạnh cương lĩnh hoạt động tăng cường, chñ ®éng hội nhập tranh thủ đầu tư tổ chức nhà đầu tư, nhà tài trợ nc ngoi nhm "sớm đa nớc ta khỏi tình trạng nớc phát triển, tạo tảng để đến năm 2020 nớc ta trở thành nớc công nghiệp theo hớng đại" [22] Cỏc t chc quc t nh Ngân hàng Thế giới (WB), Ngân hàng Phát triển châu Á (ADB), Tổ chức quốc gia có kinh t phỏt trin (OECD), Ngân hàng hợp tác quốc tế NhËt B¶n (JBIC), Luật mẫu mua sắm cơng Ủy ban Luật thương mại quốc tế Liên hợp quốc (UNCITRAL)… có qui định, hướng dẫn mua sắm riêng, nhằm chi tiêu có hiệu vốn đầu tư mình, đồng thời đảm bảo cho nhà thầu đến từ nước thành viên đối xử bình đẳng, công Trong đấu thầu, bên mua mn có thứ cần với giá rẻ Bên bán (các nhà thầu) muốn bán nhanh thứ có với lợi nhuận cao Tuy nhiên, để đạt mục đích đó, người mua phải tạo luật chơi đảm bảo tính cơng bằng, minh bch nhm thu hỳt cỏc nh thu có lực tham gia cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho Thc t thi gian qua, đà có nhiều tiến công tác đấu thầu mua sắm nhng cßn nhiều gói thầu mua sắm hàng hố quốc tế gặp phải khó khăn t khõu lp k hoch, mời thầu cạnh tranh quốc tÕ, lựa chọn nhà thầu quốc tế, đến khâu giải ngân thiếu hiểu biết quy định Việt Nam quy định tổ chức quốc tế cho vay, viện trợ vốn, gây tht thoỏt ngân sách, lóng phớ vốn vay u đÃi làm giảm uy tín Việt Nam thu hút đầu t nớc nói chung Thc t sau 10 năm thực hiện, Quy chế đấu thầu, ban hành kèm theo Nghị định số 43/CP ngày 16 tháng năm 1996, đem lại nhiều hiệu kinh tế đồng thời hạn chế Để hiểu rõ vấn đề cần phải phân tích cụ thể quy định có liên quan mang tính bất đồng, từ tìm giải pháp thúc đẩy cơng tác đấu thầu quốc tế nước ta cho hoạt động đấu thầu quốc tế trở nên cơng khai, minh bạch, đạt tín nhiệm cao tổ chức tín dụng, nhà tài trợ quốc tế, nhằm thu hút ngày nhiều nguồn vốn ưu đãi thời gian tới, đồng thời tránh thất lãng phí, tăng cường hội nhập quốc tế hợp tác quốc tế toàn diện, phát huy hiệu lợi so sánh Việt Nam thành viên thức Tổ chức thương mại quốc t (WTO) Tình hình nghiên cứu Đà có nhiều công trình nghiên cứu, viết quy chế đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hoá thời gian qua Tuy nhiên, hầu hết nghiên cứu tập chung vào lý luận dàn trải mà cha đa giải pháp, tình cụ thể để hoàn thiện pháp luật đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hoá mối quan hệ quy định Việt Nam tổ chức quốc tế Luận văn xin đợc tiếp cận khía cạnh nhỏ nhng thờng xuyên gặp công tác đấu thầu thông qua quy định quốc tế nớc đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hóa Ngoài ra, đà có nhiều thay đổi sách Việt Nam tổ chức quốc tế liên quan tới quy định mua sắm đấu thầu hàng hoá quốc tế Do vậy, luận văn cập nhật, phát điểm mới, quy định nhận xét để thấy rõ chất đấu thầu mua sắm thời điểm Đồng thời, luận văn xin đợc đa giải pháp cụ thể nhằm hài hoà hoá quy định đấu thầu pháp luật Việt Nam luật quốc tế có liên quan Mục đích nhiệm vụ luận văn Nghiên cứu khái quát sở lý luận quy chế đấu thầu mua sắm hàng hoá quốc tế; nguyên tắc bản, thực tiễn áp dụng quy chế đấu thầu hành Việt Nam quốc tế; phân tích có hệ thống quy định pháp luật nớc quốc tế đánh giá tồn tại, vớng mắc đấu thầu, sở đề xuất giải pháp nhằm thực tốt hài hoà quy định pháp luật quy chế đấu thầu nớc quốc tế Đối tợng phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu sâu quy định đấu thầu mua sắm hàng hoá quốc tế sở thực tiễn hoạt động đấu thầu mua sắm hàng hoá quốc tế số dự án nhóm A mà tác giả đà thực Bộ Y tế Cơ sở khoa học đề tài - Cơ sở lý luận: Luận văn dựa phơng pháp luận chủ nghĩa vật lịch sử chủ nghÜa vËt biƯn chøng m¸c-xÝt; t tëng Hå ChÝ Minh; quan điểm đờng lối sách Đảng, Nhà nớc xây dựng nhà nớc pháp quyền sách hội nhập quốc tế - Cơ sở khoa học: Dựa phơng pháp tổng hợp, phân tích, so sánh, quy nạp để rút kết luận đắn - Cơ sở thực tiễn: Thực tế công tác mua sắm đấu thầu trang thiết bị số Dự ¸n nhãm A cđa Bé Y tÕ vµ ë mét số nớc Phơng pháp nghiên cứu Luận văn sử dụng phơng pháp nghiên cứu: Lịch sử, thống kê, tổng hợp, phân tích, so sánh, đối chiếu, trao đổi với chuyên gia, quy nạp để rút kết luận đắn Điểm đề tài - Nghiên cứu, phân tích cụ thể pháp luật đấu thầu quốc tế có hệ thống sở khái quát lý luận thực tiễn để thấy rõ quy trình mà luật pháp quy định - Nghiên cứu kinh nghiệm hay số nớc để áp dụng cho việc quản lý dự án vay ODA viện trợ không hoàn lại Việt Nam thời gian tới - Nêu số giải pháp nhằm hoàn thiện, hài hoà quy chế đấu thầu quốc tế Việt Nam tổ chức quốc tế dới nhiều góc độ - Kiến nghị hoàn thiện Luật đấu thầu 2005 Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chơng: Chơng 1: Một số vấn đề lý luận đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hoá Chơng 2: Nội dung quy định đấu thầu mua sắm hàng hoá quốc tế Chơng 3: Thực trạng số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hóa Việt Nam Chơng Một số vấn ®Ị lý ln vỊ ®Êu thÇu qc tÕ vỊ mua sắm hàng hoá 1.1 Khái niệm đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hoá 1.1.1 Sự đời pháp luật đấu thầu quốc tế Theo quan điểm nhà kinh điển chủ nghĩa Mác - Lênin xà hội cộng sản nguyên thủy cha có nhà nớc, cha hình thành hệ thống pháp luật Tuy nhiên, chế độ cộng sản lại tiền ®Ị vËt chÊt cho sù xt hiƯn nhµ níc vµ pháp luật Về lý luận đà đợc nhà kinh điển chủ nghĩa Mác - Lênin rằng, nguyên nhân làm hình thành phát sinh Nhà nớc nguyên nhân dẫn đến đời pháp luật Đó nguyên nhân chun biÕn ®êi sèng kinh tÕ - x· héi Xà hội loài ngời đà trải qua ba lần phân công lao động lớn cuối chế độ cộng sản nguyên thủy: Chăn nuôi tách khỏi trồng trọt; Thủ công nghiệp tách khỏi nông nghiệp; Buôn bán phát triển thơng nghiệp xuất Nhờ có cách mạng đó, sản phẩm xà hội ngày nhiều làm nảy sinh việc chiếm sản phẩm d thừa làm riêng chế độ t hữu tài sản t liệu sản xuất đời Mặt khác, số ngời giàu lên tự tiến hành sản suất tích lũy đợc kinh nghiệm sản xuất, lợi dụng vị trí xà hội Những ngời giàu có, chiếm hữu đợc nhiều t liệu sản xuất, bóc lột nô lệ; ngời lợi dụng quyền lực đợc thị tộc giao cho trớc hợp thành giai cấp thống trị Còn nô lệ, ngời nghèo khổ thị tộc hợp thành giai cấp bị bóc lột Do quyền lợi hai phận đối lập dẫn đến mâu thuẫn giai cấp ngày khốc liệt Để điều hành, trì ổn định xà hội đòi hỏi phải có tổ chức đời với công cụ quyền lực nhằm giải xung đột giai cấp giữ cho chúng vận động ổn định Tổ chức "nhà nớc" với công cụ "pháp luật" Nhà nớc pháp luật hai phạm trù lịch sử, có trình phát sinh, phát triển, tiêu vong gắn bó mật thiết với Pháp luật công cụ mà nhà nớc sử dụng thực quyền lực Nhà nớc ban hành pháp luật đảm bảo cho pháp luật đợc thực thi Cùng với nhà nớc, pháp luật ngày thể thực vai trò to lớn xà hội đại Nhà nớc đời việc ban hành pháp luật nói chung, phải thực công việc khác cần thiết để đảm bảo tồn hoạt động nh ổn định xà hội nh: xây dựng công trình công ích, dịch vụ công cộng phục vụ lúc cho nhiều thành viên xà hội phát triển ngành kinh tế cần thiết cho xà hội có hiệu kinh tế thấp, cần nhiều vốn đầu t, lâu hoàn vốn thông qua việc mua sắm công cụ, phơng tiện, sở vật chất cho hoạt động phủ Những "mua sắm" chi tiêu phủ với số vốn khổng lồ đặc trng riêng đà trở thành mục tiêu cạnh tranh gay gắt nhà cung cấp, tổ chức kinh tế tài lớn Theo thuật ngữ chuyên ngành tiếng Anh mua sắm có xuất xứ từ "Procurement" Tại Điều 2, khoản a, Luật mẫu UCITRIAL "Procurement" đợc định nghĩa có đợc hàng hóa, công trình hay dịch vụ Riêng "hàng hóa", Điều khoản c, Luật mẫu định nghĩa tất vật thể mô tả đợc bao gồm nguyên vật liệu thô, sản phẩm, thiết bị, vật thể định hình dới dạng lỏng, điện dịch vụ phụ kèm hàng hóa nhng có giá trị thấp hàng hóa (và loại hàng hóa khác theo quy định nớc) Theo Từ điển tiếng Việt (do Viện ngôn ngữ biên soạn năm 1998) "đấu thầu" việc "đọ công khai, nhận làm, nhận bán với điều kiện tốt đợc giao cho làm đợc bán hàng" Còn theo quy định WB từ "bid" "tender" (trong tiếng Anh) có nghĩa nh "đấu thầu" [33, tr 1] Khi việc mua sắm với số lợng lớn quan, tổ chức hay cá nhân đợc phủ ủy quyền việc lợi dụng kẽ hở quản lý để họ trục lợi cho cá nhân số ngời có khả hội xảy Để ngăn chặn hành vi đợc gọi tham nhũng này, biện pháp đà đợc áp dụng lâu nhiều nớc tiên tiến giới áp dụng biện pháp mua sắm công khai cạnh tranh Trong đó, ngời mua nhiều ngời bán có lực, công khai cạnh tranh để đa điều khoản điều kiện tiêu chuẩn kỹ thuật, giá thơng mại cạnh tranh Đây biện pháp đấu thầu nhiều nớc t bản, luật mua sắm đấu thầu công tồn dới nhiều hình thức khác Thực chất hoạt động đấu thầu dới nhiều hình thức diễn rÊt sím x· héi nhng lt, quy chÕ ®Êu thầu đời muộn Ví dụ hoạt động mua sắm chợ đợc coi đấu thầu với ngời mua định họ có nhiều hội để lựa chọn hàng định mua nhiều ngời bán khác với giá đặc tính kỹ thuật hàng đợc công khai niêm yết Trong thuật ngữ thơng mại quốc tế mua sắm quốc tế "International shopping" đà đợc nhiều tổ chức tài quốc tế nh WB hay ADB sử dụng coi nhiều hình thức đấu thầu Cùng với phát triển phức tạp xà hội, đấu thầu ngày trở thành biện pháp, phơng thức công cụ hữu hiệu đợc áp dụng rộng rÃi toàn giới Đấu thầu không đợc nhà nớc áp dụng, mà đợc nhiều tổ chức phi phủ, tổ chức liên phủ, tổ chức nhân đạo, trị - xà hội nhiều cá nhân quan tâm tìm hiểu áp dụng Mới đầu hoạt động đấu thầu đợc quy định cách đơn giản là: công khai cạnh tranh Nhng thực tế áp dụng đòi hỏi quy định phải đầu đủ, không dừng lại chế quy, quy định tạm thời mà cần thiết phải có hệ thống pháp lý đầy đủ Điều thực cần thiết phù hợp với quy luật xà hội phát triển có kinh tế hàng hóa thị trờng Ngày nay, mua sắm đấu thầu không dừng lại mua sắm hàng hóa mà mua sắm đấu thầu dịch vụ t vấn, xây lắp Đồng thời có nhiều phơng thức hình thức đấu thầu mua sắm đợc thừa nhận rộng rÃi toàn giới (vấn đề đợc xem xét cụ thể mục 1.2, Chơng I) Nó mang tính quy ớc mang tính cỡng chế thi hành khoản vay định nhà tài trợ định Kể tõ HiƯp héi qc tÕ c¸c kü s t vÊn (FIDIC) ba hiƯp héi qc gia c¸c kü s t vấn Châu Âu sáng lập năm 1913 [25], mẫu hợp đồng, mẫu hồ sơ mời thầu tổ chức xuất năm 1999 đà đợc hoàn thiện nhiều, thông qua quy định quy chế, luật pháp đấu thầu tổ chức quốc tế quy chế, luật pháp đấu thầu quốc gia khắp giới Đối với đấu thầu cạnh tranh quốc tế, việc phải tuân theo quy định Chính phủ phải tuân theo quy định, hớng dẫn nhà tài trợ luật pháp quốc tế Do dó, thể lệ, quy trình đấu thầu ngày phức tạp, chặt chẽ hoàn thiện 1.1.2 Vai trò hình thức đấu thầu quốc tế Trớc tiên phải xem xét đến lợi ích mặt kinh tế - xà hội việc áp dụng biện pháp đấu thầu mua sắm hàng hóa quốc tế Thực tế đấu thầu quốc tế đà chứng minh đợc sức sống tiềm tàng Trong tơng lai đợc sử dụng rộng rÃi hơn, không nớc phát triển, phát triển mà nớc chậm phát triển nh công nghệ đại việc mua bán hàng hóa, dịch vụ, công trình 1.1.2.1 Đối với bên chủ đầu t (mời thầu) Họ mong muốn với số tiền định, đợc phép chi tiêu theo kế họach, đựợc thỏa mÃn tốt chất lợng sản phẩm giá hợp lý Trong đó, họ chủ yếu quan hành nhà nớc, công ty, tổ chức (các ban quản lý) lúc am hiểu thị trờng, kinh nghiệm mua bán, kinh nghiệm chủng loại hàng hóa nh chất lợng hàng hóa Vì vậy, đấu thầu biện pháp hiệu họ Bởi vì, mối quan hệ bên đấu thầu thị trờng thuộc ngời mua hàng, có ngời mua nhiều ngời bán Ngời mua có nhiều hội để đạt đợc lợi ích tối đa thị trờng liên quan đến giá cả, chất lợng sản phẩm, điều kiện tài chính, thơng mại khác nh: Thời hạn giao hàng; thời hạn bảo hành; dịch vụ hỗ trợ kỹ thuật; dịch vụ cung cấp vật t tiêu hao; mức độ uy tín kinh nghiệm nhà cung cấp Các hoạt động mua sắm thông qua đấu thầu phải thông qua bớc quy trình báo cáo, trình phê duyệt, lấy ý kiến không phản đối chủ đầ t nhà tài trợ chặt chẽ, ngời mua có công ty nhà nớc hay công ty kinh doanh Để áp dụng đợc phơng pháp đấu thầu, hoạt động mua sắm bao gồm từ khâu nghiên cứu tiền khả thi, khả thi; phân tích xác định nhu cầu mua sắm; lập kế hoạch, trình phê duyệt kế hoạch; thuê t vấn xây dựng tiêu chuẩn kỹ thuật, hồ sơ mời thầu; mời thầu; chấm thầu; trình phê duyệt kết quả; đàm phán, ký kết hợp đồng; thực hợp đồng; giao nhận hàng hóa; toán, giải ngân, lý hợp đồng Điều giúp cho chủ đầu t quản lý, sử dụng có hiệu mục đích nguồn vốn Thông qua việc hớng dẫn mua sắm nhà tài trợ, chẳng hạn nh danh sách nớc hợp lệ xuất xứ hàng hóa, "danh sách đen" công ty vi phạm, cá nhân không hợp lệ, giúp cho chủ đầu t tránh rủi ro thực hợp đồng Ngoài ra, đấu thầu biện pháp đảm bảo thi hành cam kết thông qua loại bảo lÃnh nh tiền bảo lÃnh dự thầu (theo Điều ITB 21.1 mục D, Phần II, Hớng dẫn mua sắm ADB) [30] (thờng 2% giá chào thầu), bảo lÃnh thực hợp đồng (thờng 10% giá trị hợp đồng), bảo lÃnh bảo hành (5% giá trị hợp đồng) Tiến độ toán đợc quy định chặt chẽ theo tiến độ thực hợp đồng đợc quy định bắt buộc nhà thầu chấp nhận vô điều kiện tham dự thầu Điều đảm bảo tuyệt đối cho chủ đầu t nguồn vốn không bị thất thoát áp dụng biện pháp đấu thầu mua sắm hàng hóa quốc tế Mặt khác, biện pháp đấu thầu thờng áp dụng với lô hàng có gía trị số lợng lớn, chủ đầu t có lợi nhiều trình đàm phán giá, tiêu chuẩn kỹ thuật điều kiện hậu mÃi Ví dụ, chủ đầu đầu t đợc giảm giá dới hình thức sau: giảm giá mua số lợng lớn, giảm giá giá trị lớn, giảm giá u tiên, giảm giá bí mật, giảm giá công khai Mục đích việc nhà thầu dành cho chủ đầu t nhiều nh vậy, lý kinh tế, lợi nhuận có lý việc làm tăng tính cạnh tranh, uy tín, thơng hiệu nhà thầu thông qua hợp đồng lớn cung cấp hàng hóa Hầu hết nhà tài trợ lớn nh WB, ADB, JBIC,đều đánh giá cao nhà thầu ®· tõng cã kinh nghiƯm viƯc thùc hiƯn c¸c hợp đồng tơng tự thực hợp đồng sử dụng vốn nhà tài trợ Đây quy định phổ biến cụ thể hầu hết hớng dẫn mua sắm nhà tài trợ quốc tế Nh vậy, qua đấu thầu quốc tế, chủ đầu t đợc lợi nhiều Họ có khả cắt giảm đợc chi phí so với mua sắm thông thờng Đấu thầu quốc tế biện pháp để chủ đầu t khắc phục yếu trình độ kinh nghiệm mua sắm Thông qua đấu thầu quốc tế, thông qua nhà t vấn, chủ đầu t tích lũy đợc nhiều kinh nghiƯm vỊ tỉ chøc, qu¶n lý sư dơng vèn hiƯu Việc đấu thầu công khai, rộng rÃi cạnh tranh quốc tế giúp cho quan quản lý chủ đầu t tránh thiên vị, tham nhũng thúc đẩy cạnh tranh tự phát triển Cuối việc sử dụng vốn hiệu đến lợt lại làm nâng cao uy tín chủ đầu t nhà tài trợ quốc tế để thu hút ngày nhiều nguồn vốn u đÃi Việt Nam có tới 45 nhà tài trợ quốc tế hoạt động liên tục gối đầu với khoản 1.400 dự án lớn nhỏ 350 tổ chức phi phủ (NGO) với yêu cầu giải ngân khác Trong nhà tài trợ WB, ADB Nhật Bản tài trợ lên tới 80% tổng số vốn ODA [23] Tuy nhiên, tốc độ giải ngân chậm đến cuối dự án thực đợc khoản 60% tổng số vốn Điều ảnh hởng lớn đến việc thu hút vốn đầu t Việt Nam Trong thời gian tới việc thay đổi chế quản lý dự án luật pháp đấu thầu Việt Nam điều cần thiết để tăng cờng lực cạnh tranh Việt Nam so với Trung Quốc, Thái Lan nớc khác khu vực nguồn vốn đầu t u đÃi, ân hạn dài, lÃi xuất thấp 1.1.2.2 Đối với nhà thầu Về lợi ích kinh tế, đấu thầu sân chơi bình đẳng, cạnh tranh lành mạnh mà qua nhà thầu dành đợc hợp đồng lớn, víi kh¶