mở đầu
1 Tính cấp thiết của đề tài
Ở Việt Nam, kể từ khi chuyển sang nền kinh tế thị trường, cỏc văn bảnqui phạm phỏp luật về đấu thầu núi chung và đấu thầu quốc tế về mua sắmhàng hoỏ núi riờng mới bắt đầu ban hành Mục tiờu lỳc đú là là sử dụng nguồnvốn thuộc sở hữu toàn dõn hay cú nguồn gốc từ cỏc hiệp định vay vốn củanước ngoài cú hiệu quả nhất Trong đú mục tiờu minh bạch là một trongnhững yếu tố quan trọng nhất, trỏnh cỏc vi phạm của chủ đầu tư - là nhữngngười được giao trỏch nhiệm tiờu tiền của nhõn dõn.
Tinh thần Đại hội Đảng lần thứ X cũng nhấn mạnh trong cương lĩnh vềcỏc hoạt động tăng cường, chủ động hội nhập và tranh thủ đầu tư của cỏc tổchức và cỏc nhà đầu tư, nhà tài trợ nước ngoài nhằm "sớm đa nớc ta ra khỏitình trạng nớc kém phát triển, tạo nền tảng để đến năm 2020 nớc ta trở thànhnớc công nghiệp theo hớng hiện đại" [22].
Cỏc tổ chức quốc tế như Ngõn hàng Thế giới (WB), Ngõn hàng Phỏttriển chõu Á (ADB), Tổ chức cỏc quốc gia cú nền kinh tế phỏt triển (OECD),Ngân hàng hợp tác quốc tế Nhật Bản (JBIC), Luật mẫu mua sắm cụng của Ủyban Luật thương mại quốc tế Liờn hợp quốc (UNCITRAL)… đều cú cỏc quiđịnh, hướng dẫn mua sắm riờng, nhằm chi tiờu cú hiệu quả nhất vốn đầu tưcủa mỡnh, đồng thời đảm bảo cho cỏc nhà thầu đến từ cỏc nước thành viờnđược đối xử bỡnh đẳng, cụng bằng
Trang 22
còn rất nhiều gúi thầu mua sắm hàng hoỏ quốc tế đó gặp phải những khú khănngay từ khõu lập kế hoạch, mời thầu cạnh tranh quốc tế, lựa chọn nhà thầuquốc tế, đến khõu giải ngõn do thiếu hiểu biết về quy định của Việt Nam cũngnhư quy định của cỏc tổ chức quốc tế cho vay, viện trợ vốn, đó gõy ra nhữngthất thoỏt ngân sách, lóng phớ vốn vay u đãi và làm giảm uy tín của Việt Namtrong thu hút đầu t nớc ngồi nói chung.
Thực tế sau hơn 10 năm thực hiện, Quy chế đấu thầu, ban hành kốmtheo Nghị định số 43/CP ngày 16 thỏng 7 năm 1996, đó đem lại rất nhiều hiệuquả kinh tế đồng thời cũng cũn những hạn chế Để hiểu rừ vấn đề này cầnphải phõn tớch cụ thể cỏc quy định cú liờn quan mang tớnh bất đồng, từ đú tỡmra giải phỏp thỳc đẩy cụng tỏc đấu thầu quốc tế hiện nay ở nước ta sao chohoạt động đấu thầu quốc tế trở nờn cụng khai, minh bạch, đạt sự tớn nhiệm caođối với cỏc tổ chức tớn dụng, nhà tài trợ quốc tế, nhằm thu hỳt ngày càngnhiều hơn nguồn vốn ưu đói trong thời gian tới, đồng thời trỏnh thất thoỏt lóngphớ, tăng cường hội nhập quốc tế và hợp tỏc quốc tế toàn diện, phỏt huy hiệuquả lợi thế so sỏnh của Việt Nam khi đó là thành viờn chớnh thức của Tổ chứcthương mại quốc tế (WTO)
2 Tình hình nghiên cứu
Đã có nhiều cơng trình nghiên cứu, bài viết về quy chế đấu thầu quốc tếmua sắm hàng hoá trong thời gian qua Tuy nhiên, hầu hết các nghiên cứu chỉtập chung vào lý luận và dàn trải mà cha đa ra những giải pháp, tình huống cụthể để hồn thiện pháp luật đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hoá trong mốiquan hệ giữa các quy định của Việt Nam và các tổ chức quốc tế Luận văn xinđợc tiếp cận một khía cạnh nhỏ nhng thờng xuyên gặp nhất trong công tác đấu
thầu thông qua các quy định quốc tế và trong nớc về đấu thầu quốc tế muasắm hàng hóa
Trang 3những quy định mới và nhận xét để thấy rõ bản chất của đấu thầu mua sắmtrong thời điểm hiện nay Đồng thời, luận văn cũng xin đợc đa ra những giảipháp cụ thể nhằm hài hồ hố các quy định về đấu thầu giữa pháp luật ViệtNam và luật quốc tế có liên quan.
3 Mục đích và nhiệm vụ của luận văn
Nghiên cứu khái quát các cơ sở lý luận của quy chế đấu thầu mua sắmhàng hoá quốc tế; nguyên tắc cơ bản, thực tiễn áp dụng quy chế đấu thầu hiệnhành của Việt Nam và quốc tế; phân tích có hệ thống các quy định của phápluật trong nớc và quốc tế về đánh giá tồn tại, vớng mắc trong đấu thầu, trên cơsở đó đề xuất những giải pháp nhằm thực hiện tốt và hài hoà quy định phápluật về quy chế đấu thầu trong nớc và quốc tế
4 Đối tợng và phạm vi nghiên cứu
Luận văn tập trung nghiên cứu sâu các quy định về đấu thầu mua sắmhàng hoá quốc tế trên cơ sở thực tiễn hoạt động đấu thầu mua sắm hàng hoáquốc tế tại một số dự án nhóm A mà chính tác giả đã thực hiện tại Bộ Y tế
5 Cơ sở khoa học của đề tài
- Cơ sở lý luận: Luận văn dựa trên phơng pháp luận của chủ nghĩa duy
vật lịch sử và chủ nghĩa duy vật biện chứng mác-xít; t tởng Hồ Chí Minh;quan điểm đờng lối chính sách của Đảng, Nhà nớc về xây dựng nhà nớc phápquyền và chính sách hội nhập quốc tế
- Cơ sở khoa học: Dựa trên phơng pháp tổng hợp, phân tích, so sánh,
quy nạp để rút ra kết luận đúng đắn nhất.
- Cơ sở thực tiễn: Thực tế công tác mua sắm đấu thầu trang thiết bị tại
một số Dự án nhóm A của Bộ Y tế và ở một số nớc.
6 Phơng pháp nghiên cứu
Trang 44
7 Điểm mới của đề tài
- Nghiên cứu, phân tích cụ thể pháp luật đấu thầu quốc tế một các có hệthống trên cơ sở khái quát lý luận và thực tiễn để thấy rõ quy trình mà luậtpháp quy định
- Nghiên cứu các kinh nghiệm hay của một số nớc để áp dụng cho việcquản lý các dự án vay ODA hoặc viện trợ khơng hồn lại tại Việt Nam trongthời gian tới.
- Nêu ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện, hài hoà quy chế đấu thầuquốc tế của Việt Nam và của các tổ chức quốc tế dới nhiều góc độ
- Kiến nghị hoàn thiện Luật đấu thầu 2005
8 Kết cấu của luận văn
Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dungcủa luận văn gồm 3 chơng:
Chơng 1: Một số vấn đề lý luận về đấu thầu quốc tế về mua sắm hàng hoá.
Chơng 2: Nội dung cơ bản các quy định về đấu thầu mua sắm hàng hoá
quốc tế hiện nay
Chơng 3: Thực trạng và một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật
Trang 5Chơng 1
Một số vấn đề lý luận
về đấu thầu quốc tế về mua sắm hàng hoá
1.1 Khái niệm về đấu thầu quốc tế về mua sắm hàng hoá
1.1.1 Sự ra đời của pháp luật đấu thầu quốc tế
Theo quan điểm của các nhà kinh điển của chủ nghĩa Mác - Lênin thìxã hội cộng sản nguyên thủy cha có nhà nớc, do đó cha hình thành hệ thốngpháp luật Tuy nhiên, chế độ cộng sản lại là tiền đề vật chất cho sự xuất hiệnnhà nớc và pháp luật Về lý luận đã đợc các nhà kinh điển của chủ nghĩa Mác- Lênin chỉ ra rằng, những nguyên nhân làm hình thành và phát sinh Nhà nớccũng chính là các nguyên nhân dẫn đến sự ra đời của pháp luật Đó là nguyênnhân về chuyển biến trong đời sống kinh tế - xã hội Xã hội lồi ngời đã trảiqua ba lần phân cơng lao động lớn ở cuối chế độ cộng sản nguyên thủy: 1.Chăn nuôi tách khỏi trồng trọt; 2 Thủ công nghiệp tách khỏi nông nghiệp; 3.Buôn bán phát triển và thơng nghiệp xuất hiện Nhờ có các cuộc cách mạngđó, sản phẩm xã hội ngày càng nhiều làm nảy sinh việc chiếm các sản phẩmd thừa đó làm của riêng và chế độ t hữu tài sản và t liệu sản xuất ra đời Mặtkhác, một số ngời giàu lên do tự tiến hành sản suất hoặc do tích lũy đợc kinhnghiệm sản xuất, hoặc do lợi dụng vị trí nào đó trong xã hội Những ng ời giàucó, chiếm hữu đợc nhiều t liệu sản xuất, bóc lột nơ lệ; những ngời lợi dụngquyền lực đợc thị tộc giao cho trớc đây hợp thành giai cấp thống trị Cịnnhững nơ lệ, ngời nghèo khổ trong thị tộc hợp thành giai cấp bị bóc lột
Trang 66
quá trình phát sinh, phát triển, tiêu vong và gắn bó mật thiết với nhau Phápluật là công cụ mà nhà nớc sử dụng thực hiện quyền lực của mình Nhà nớcban hành pháp luật và đảm bảo cho pháp luật đó đợc thực thi Cùng với nhà n-ớc, pháp luật ngày càng thể hiện và thực hiện vai trò to lớn của mình trong xãhội hiện đại
Nhà nớc ra đời ngồi việc ban hành pháp luật nói chung, cịn phải thựchiện các công việc khác cần thiết để đảm bảo sự tồn tại và hoạt động của nócũng nh sự ổn định của xã hội nh: xây dựng các cơng trình cơng ích, các dịchvụ cơng cộng phục vụ cùng lúc cho nhiều thành viên trong xã hội và phát triểnnhững ngành kinh tế cần thiết cho xã hội có hiệu quả kinh tế thấp, cần nhiềuvốn đầu t, lâu hồn vốn thơng qua việc mua sắm cơng cụ, phơng tiện, cơ sởvật chất cho hoạt động của chính phủ Những "mua sắm" chi tiêu của chínhphủ với số vốn khổng lồ và các đặc trng riêng của nó đã trở thành mục tiêucạnh tranh gay gắt của các nhà cung cấp, tổ chức kinh tế tài chính lớn
Theo thuật ngữ chuyên ngành tiếng Anh thì mua sắm có xuất xứ là từ"Procurement" Tại Điều 2, khoản a, Luật mẫu của UCITRIAL thì"Procurement" cũng đợc định nghĩa là sự có đợc hàng hóa, cơng trình haydịch vụ nào đó Riêng về "hàng hóa", Điều 2 khoản c, Luật mẫu định nghĩa làtất cả các vật thể mô tả đợc bao gồm cả nguyên vật liệu thô, sản phẩm, cácthiết bị, các vật thể định hình hoặc dới dạng lỏng, điện và dịch vụ phụ đi kèmhàng hóa nhng có giá trị thấp hơn hàng hóa (và các loại hàng hóa khác theoquy định của từng nớc) Theo Từ điển tiếng Việt (do Viện ngơn ngữ biên soạnnăm 1998) thì "đấu thầu" là việc "đọ công khai, ai nhận làm, nhận bán vớiđiều kiện tốt nhất thì đợc giao cho làm hoặc đợc bán hàng" Cịn theo quy địnhcủa WB thì các từ "bid" và "tender" (trong tiếng Anh) đều có nghĩa nh nhau là"đấu thầu" [33, tr 1].
Trang 7hành vi đợc gọi là tham nhũng này, một biện pháp đã đợc áp dụng rất lâu ở nhiềunớc tiên tiến trên thế giới là áp dụng biện pháp mua sắm cơng khai và cạnh tranh.Trong đó, một ngời mua và nhiều ngời bán có năng lực, cơng khai cạnh tranhnhau để đa ra những điều khoản và điều kiện về tiêu chuẩn kỹ thuật, giá cả và th-ơng mại cạnh tranh nhất Đây chính là biện pháp đấu thầu
ở nhiều nớc t bản, luật mua sắm đấu thầu cơng tồn tại dới nhiều hìnhthức khác nhau Thực chất thì hoạt động đấu thầu dới nhiều hình thức diễn rarất sớm trong xã hội nhng luật, quy chế đấu thầu thì ra đời muộn hơn Ví dụcác hoạt động mua sắm ở chợ cũng đợc coi là đấu thầu vì ở đó với một ngờimua nhất định họ có rất nhiều cơ hội để lựa chọn món hàng mình định muacủa nhiều ngời bán khác nhau với giá và đặc tính kỹ thuật của từng món hàngđợc cơng khai niêm yết Trong thuật ngữ thơng mại quốc tế thì mua sắm quốctế "International shopping" cũng đã đợc nhiều tổ chức tài chính quốc tế nh WBhay ADB sử dụng và coi đó là một trong nhiều hình thức đấu thầu
Cùng với sự phát triển phức tạp của xã hội, đấu thầu ngày càng trởthành biện pháp, phơng thức và công cụ hữu hiệu đợc áp dụng rộng rãi trêntồn thế giới Đấu thầu khơng chỉ đợc nhà nớc áp dụng, mà đợc rất nhiều tổchức phi chính phủ, tổ chức liên chính phủ, tổ chức nhân đạo, chính trị - xãhội và rất nhiều cá nhân quan tâm tìm hiểu và áp dụng Mới đầu các hoạt độngđấu thầu chỉ đợc quy định một cách đơn giản là: công khai và cạnh tranh Nh-ng thực tế áp dụNh-ng địi hỏi các quy định đó phải đầu đủ, khôNh-ng chỉ dừNh-ng lại ởchế quy, quy định tạm thời mà cần thiết phải có một hệ thống pháp lý đầy đủ.Điều này thực sự cần thiết và phù hợp với các quy luật trong một xã hội pháttriển có nền kinh tế hàng hóa thị trờng.
Trang 88
định Kể từ khi Hiệp hội quốc tế các kỹ s t vấn (FIDIC) do ba hiệp hội quốc giacác kỹ s t vấn ở Châu Âu sáng lập năm 1913 [25], thì các mẫu hợp đồng, mẫu hồsơ mời thầu do tổ chức này xuất bản năm 1999 đã đợc hồn thiện rất nhiều,thơng qua các quy định về quy chế, luật pháp đấu thầu của các tổ chức quốc tế vàquy chế, luật pháp đấu thầu của các quốc gia trên khắp thế giới
Đối với đấu thầu cạnh tranh quốc tế, ngoài việc phải tuân theo quy địnhcủa Chính phủ cịn phải tn theo quy định, hớng dẫn của nhà tài trợ và luậtpháp quốc tế Do dó, các thể lệ, quy trình đấu thầu ngày càng phức tạp, chặtchẽ và hồn thiện hơn.
1.1.2 Vai trị của hình thức đấu thầu quốc tế
Trớc tiên phải xem xét đến lợi ích về mặt kinh tế - xã hội của việc ápdụng biện pháp đấu thầu trong mua sắm hàng hóa quốc tế Thực tế đấu thầuquốc tế cũng đã chứng minh đợc sức sống tiềm tàng của mình Trong tơng lainó sẽ đợc sử dụng rộng rãi hơn, không chỉ ở các nớc phát triển, đang phát triểnmà còn ở các nớc chậm phát triển nh là một công nghệ hiện đại đối với việcmua bán hàng hóa, dịch vụ, cơng trình…
1.1.2.1 Đối với bên chủ đầu t (mời thầu)
Trang 9dịch vụ cung cấp vật t tiêu hao; mức độ uy tín và kinh nghiệm của nhà cungcấp.
Các hoạt động mua sắm thông qua đấu thầu đều phải thông qua các bớcvà quy trình báo cáo, trình phê duyệt, lấy ý kiến khơng phản đối của chủ đầ thoặc nhà tài trợ rất chặt chẽ, dù cho ngời mua có là cơng ty nhà nớc hay mộtcông ty kinh doanh Để áp dụng đợc phơng pháp đấu thầu, các hoạt động muasắm bao gồm từ khâu nghiên cứu tiền khả thi, khả thi; phân tích xác định nhucầu mua sắm; lập kế hoạch, trình phê duyệt kế hoạch; thuê t vấn xây dựng tiêuchuẩn kỹ thuật, hồ sơ mời thầu; mời thầu; chấm thầu; trình phê duyệt kết quả;đàm phán, ký kết hợp đồng; thực hiện hợp đồng; giao nhận hàng hóa; thanh toán,giải ngân, thanh lý hợp đồng Điều này giúp cho chủ đầu t quản lý, sử dụng cóhiệu quả đúng mục đích của nguồn vốn Thơng qua việc hớng dẫn mua sắm củanhà tài trợ, chẳng hạn nh danh sách các nớc hợp lệ về xuất xứ hàng hóa, "danhsách đen" các công ty vi phạm, cá nhân không hợp lệ…, sẽ giúp cho chủ đầu ttránh các rủi ro trong khi thực hiện hợp đồng Ngoài ra, đấu thầu còn là biệnpháp đảm bảo thi hành các cam kết thông qua các loại bảo lãnh nh tiền bảolãnh dự thầu (theo Điều ITB 21.1 mục D, Phần II, Hớng dẫn mua sắm củaADB) [30] (thờng là 2% giá chào thầu), bảo lãnh thực hiện hợp đồng (thờng là10% giá trị hợp đồng), bảo lãnh bảo hành (5% giá trị hợp đồng) Tiến độ thanhtoán cũng đợc quy định rất chặt chẽ theo tiến độ thực hiện hợp đồng và đợc quyđịnh bắt buộc các nhà thầu chấp nhận vô điều kiện khi tham dự thầu Điều nàyđảm bảo tuyệt đối cho chủ đầu t về nguồn vốn khơng bao giờ bị thất thốt nếp dụng biện pháp đấu thầu trong mua sắm hàng hóa quốc tế.
Trang 1010
về việc làm tăng tính cạnh tranh, uy tín, thơng hiệu của chính nhà thầu thơng quacác hợp đồng lớn cung cấp hàng hóa Hầu hết các nhà tài trợ lớn nh WB, ADB,JBIC,…đều đánh giá rất cao nếu một nhà thầu nào đó đã từng có kinh nghiệmtrong việc thực hiện các hợp đồng tơng tự hoặc thực hiện hợp đồng sử dụngvốn của chính nhà tài trợ đó Đây là quy định rất phổ biến và cụ thể trong hầuhết các hớng dẫn mua sắm của các nhà tài trợ quốc tế
Nh vậy, qua đấu thầu quốc tế, chủ đầu t đợc lợi rất nhiều Họ có khảnăng cắt giảm đợc các chi phí so với mua sắm thơng thờng Đấu thầu quốc tếcòn là biện pháp để chủ đầu t khắc phục những yếu kém về trình độ và kinhnghiệm mua sắm Thông qua đấu thầu quốc tế, thông qua các nhà t vấn, chủđầu t cũng tích lũy đợc rất nhiều kinh nghiệm về tổ chức, quản lý sử dụng vốnhiệu quả Việc đấu thầu công khai, rộng rãi cạnh tranh quốc tế còn giúp chocơ quan quản lý chủ đầu t tránh các thiên vị, tham nhũng… thúc đẩy cạnhtranh tự do phát triển Cuối cùng thì việc sử dụng vốn hiệu quả đến lợt nó lạilàm nâng cao uy tín của chủ đầu t đối với các nhà tài trợ quốc tế để thu hútngày càng nhiều hơn nguồn vốn u đãi.
ở Việt Nam hiện nay có tới trên 45 nhà tài trợ quốc tế hoạt động liêntục gối đầu với khoản 1.400 dự án lớn nhỏ và trên 350 tổ chức phi chính phủ(NGO) với những yêu cầu giải ngân rất khác nhau Trong các nhà tài trợ thìWB, ADB và Nhật Bản tài trợ lên tới 80% tổng số vốn ODA [23] Tuy nhiên,tốc độ giải ngân rất chậm và đến cuối dự án chỉ thực hiện đợc khoản 60% tổngsố vốn Điều này ảnh hởng rất lớn đến việc thu hút vốn đầu t của Việt Nam.Trong thời gian tới việc thay đổi cơ chế quản lý dự án và luật pháp về đấu thầuở Việt Nam là điều cần thiết để tăng cờng năng lực cạnh tranh của Việt Namso với Trung Quốc, Thái Lan và các nớc khác trong khu vực đối với nguồnvốn đầu t u đãi, ân hạn dài, lãi xuất thấp
1.1.2.2 Đối với nhà thầu
Trang 11năng thanh toán đảm bảo Nhờ các hợp đồng lớn này nhà thầu có khả năngđầu t nâng cao công nghệ, tăng cờng năng lực cạnh tranh, mở rộng sản suất vàthu hút đợc nhiều lao động Nh vậy bên cạnh việc tăng vốn đầu t, giá trị cổphiếu tăng cao, nhà thầu còn giúp giải quyết các vấn đề xã hội nh thất nghiệp,nâng cao thu nhập cho công nhân… Khi nhà thầu đợc cung cấp bất kỳ hợp độngnào sẽ là điều kiện để chủ đầu t mở rộng hợp đồng thêm 10-20% (theo điềuITB 41.1 mục D, Phần II, Hớng dẫn mua sắm của ADB) [30] mà không cầnphải tham gia đấu thầu lại
Một mặt, lợi ích kinh tế đối với nhà thầu thơng qua đấu thầu có thểnhận thấy ngay thơng qua lợi nhận và doanh số Tuy nhiên còn một mặt khácrất quan trọng mà không phải bất kỳ một doanh nghiệp nào cũng có thể dễdàng có đợc, đó là uy tín, kinh nghiệm trong đấu thầu quốc tế cung cấp hànghóa Nh đã nói ở trên, điểm về kinh nghiệm là rất quan trọng và mang tínhquyết định đối với đấu thầu cạnh tranh quốc tế Vì hầu hết các nhà tài trợ cũngnh luật pháp đấu thầu trong nớc đều quy định, đánh giá kỹ thuật trớc khi đánhgiá về giá của các hồ sơ chào thầu Một số nhà tài trợ và một số ngành còn quyđịnh điểm kỹ thuật (bao gồm cả kinh nghiệm của nhà thầu đối với việc đã từngcung cấp hàng hóa tơng tự) có 70% tổng số điểm thì mới đợc đa vào xét giá Nhvậy uy tín của nhà thầu hay nói cách khác thơng hiệu của nhà thầu đã đợc đánhgiá rất cao trong thơng mại quốc tế hiện đại Ngợc lại, nhà thầu cha từng có hợpđồng cung cấp hàng hóa tơng tự, hoặc nằm trong "danh sách đen" của nhà tàitrợ thì thực sự là vấn đề rất nghiêm trọng, khả năng trúng thầu thấp hoặckhơng có Theo quy định của ADB các công ty trong danh sách đen sẽ đợcngân hàng đối chiếu khi chủ đầu t đề nghị trao hợp đồng và nếu đã nằm trongdanh sách đen thì sẽ vĩnh viễn khơng bao giờ có cơ hội tham gia tất cả các góithầu ở tất các các nớc thành viên của ngân hàng.
1.1.2.3 Đối với nhà tài trợ
Trang 1212
triển, cải cách hành chính, kinh tế, xã hội, y tế, giáo dục… họ cịn muốn thamgia sâu vào q trình sử dụng số tiền tài trợ thơng qua kiểm sốt một số cơngđoạn của quy trình đấu thầu nh thẩm định tiêu chuẩn kỹ thuật, thẩm định báocáo xét thầu… Do vậy, biện pháp đấu thầu quốc tế đợc coi là hiệu quả nhấttrong qúa trình sử dụng vốn đúng mục đính Trong hớng dẫn mua sắm họ rấtkhuyến khích đối với các hoạt động đấu thầu quốc tế Đồng thời quy định chặtchẽ trong các hiệp định tài trợ rằng hoạt động nào cần phải đấu thầu, hoạtđộng nào không đấu thầu Việc quy định nh vậy sẽ kiểm sốt tốt việc tổ chứcđấu thầu, tránh tình trạng xé nhỏ gói thầu gây lãng phí vốn đầu t (có thể thấyrõ nội dung này trong Hớng dẫn mua sắm đấu thầu sử dụng nguồn vốn củaADB tại điều 201, 205, 206, 211).
Việc quy định các hoạt động nào phải áp dụng đấu thầu quốc tế còn tạođiều kiện cho các nhà thầu hợp lệ tham gia cung cấp hàng hóa trong mơi trờngcạnh tranh bình đẳng, cơng khai và minh bạch Qua đó sẽ tại điều kiện pháttriển cho chính các cơng ty của nớc có nhà tài trợ hoặc là thành viên của nhàtài trợ để nâng cao năng lực sản suất, thu lại lợi nhận nhiều hơn nữa Đi đầutrong các nhà tài trợ mang lại hiệu quả kinh tế cho chính các cơng ty của nớcmình phải kể đến Nhật Bản, với chiến dịch "đàn sếu bay", đã mang lại lợi íchvà thu nhập vơ cùng lớn khi luồng vốn đầu t quay trở về Nhật thơng qua chínhsách viện trợ ODA cho các nớc Châu á, trong đó có Việt Nam
Trang 13cổ phần, hoạt động theo Luật doanh nghiệp, độc lập hạch toán kinh doanh,hoạt động theo luật Thơng mại, đồng thời xây dựng, hoàn thiện pháp luật đấuthầu theo hớng phù hợp với các hiệp định đã ký với nhà tài trợ và hớng dẫnmua sắm đấu thầu của họ
Cuối cùng, thông qua đấu thầu các nhà tài trợ có khả năng nâng cao uytín của mình về năng lực thực hiện các cam kết, hiệp định Từ đó mở rộngphạm vi hoạt động, tăng cờng quy mơ, cũng nh mở rộng ảnh hởng tới các nớclà thành viên, cha là thành viên và cộng đồng quốc tế.
1.1.2.4 Đối với chính phủ nớc đợc hởng lợi
Trong mua sắm hàng hóa, đặc biệt là việc mua sắm của chính phủ với số l-ợng lớn do các cơ quan nhà nớc, công ty hoặc cá nhận đợc ủy quyền thờng xảyra tình trạng tham nhũng và gian lận (WB định nghĩa trong điều 3 Chơng 2: H-ớng dẫn nhà thầu của Hồ sơ mời thầu chuẩn - Xuất bản tháng 5/2004, sửa đổitháng 5/2005) Nguyên nhân của sự việc này là do hoạt động mua sắm tiềm ẩnnhiều yếu tố mang tính cảm tính Để khắc phục tình trạng này, việc áp dụng biệnpháp đấu thầu trong mua sắm quốc tế là rất hiệu quả Nó giúp cho các chính phủhởng lợi từ nguồn vốn của nhà tài trợ cơ sở để kiểm tra giám sát tồn bộ q trìnhmua sắm nếu thông qua đấu thầu quốc tế Trớc tiên, chính phủ có quyền phêduyệt đối với kế hoạch đấu thầu, liên quan tới chia gói thầu và giá kế hoạch trêncơ sở phải có giải trình của chủ đầu t Tiếp đến các đề xuất trao hợp đồng và quytrình giải ngân đều đợc chính phủ kiểm sốt thơng qua các quy trình rất chặt chẽvề việc phê duyệt, thẩm định… Trong bất kỳ giai đoạn nào của quy trình đấuthầu, các cơ quan chức năng của chính phủ đều có khả năng can thiệp để đảmbảo việc mua sắm đấu thầu là đúng quy trình pháp luật
Trang 1414
Ngời bán đợc đáp ứng về các tiêu chí nh doanh số, lợi nhuận, uy tín, kinhnghiệm; Thị trờng hoạt động đúng quy luật cung cầu, giá cả
Qua phân tích sự ra đời của pháp luật đấu thầu và tác dụng về mặt lợi íchkinh tế của việc đấu thầu ở trên chúng ta nhận thấy rằng, đấu thầu mua sắm hànghóa nói riêng và đấu thầu quốc tế mua sắm nói chung, ngày càng phát triển phổ biếnvà đem lại những hiệu qủa to lớn về cả lĩnh vực quản lý nhà nớc và kinh tế - xãhội Vậy nguyên nhân nào làm cho nó phổ biến và cần thiết đến nh vậy? Trớchết, đó là do yêu cầu của quy luật cạnh tranh tự do trong nền kinh tế thị trờng Cácbên tham gia vào giao dịch quốc tế đều đòi hỏi phải có cơ hội ngang nhau vềquyền đợc cung cấp hàng hố, dịch vụ Cịn bên chủ đầu t (mời thầu) thì mongmuốn thơng qua đấu thầu để có cơ hội đợc lựa chọn nhà cung cấp có đầy đủnăng lực về tài chính, kinh nghiệm, giá cả và tiêu chuẩn kỹ thuật Để thống nhấtđợc lợi ích cả hai bên, cần thiết phải có một hệ thống pháp luật về đấu thầu.
Tiếp đến, đấu thầu quốc tế còn là cánh phân chia rủi ro giữa bên mờithầu và nhà thầu thông qua việc bảo lãnh từ khâu dự thầu, thực hiện hợp đồngđến bảo hành sản phẩm Ngoài ra, chủ đầu t cũng tránh đợc những rủi ro do cósự quy định chặt chẽ về năng lực tài chính đối với nhà thầu Điều này chophép chỉ nhà thầu có đủ năng lực tài chính hoặc phải liên kết để tạo thành liêndanh cùng chịu trách nhiệm đối với những gói thầu quốc tế lớn và phức tạp Cònđối với nhà thầu, họ tránh đợc rủi ro trong kinh doanh khi đối tác của mình chủyếu là chính phủ, hoặc cơ quan nhà nớc đợc ủy quyền và đợc đảm bảo thanh tốnbằng những ngân hàng uy tín hoặc nhà tài trợ lớn Việc thực hiện nghiêm túccác quy định hớng dẫn của nhà tài trợ và luật về đấu thầu sẽ là điều kiện tốt đểtránh các rủi ro cho các bên khi tham gia đấu thầu quốc tế.
Trang 15Tóm lại, đấu thầu quốc tế với những quy định chặt chẽ của nó là thực sựcần thiết và đã phát huy đợc nhiều lợi ích đối với nhà thầu, chủ đầu t, nhà tàitrợ và Chính phủ của nớc đợc hởng lợi Điều này cũng một lần nữa đợc khẳngđịnh trong lời nói đầu của Luật mẫu đấu thầu mua sắm của Liên Hợp quốc(UNCITRIAL) về mục đích vai trị của luật đấu thầu mua sắm [37]:
a Tăng cờng tối đa tính kinh tế và hiệu quả của đấu thầu
b Khuyến khích các đối tác, nhà thầu, nhà cung cấp khơng phụ thuộcvào quốc tịch tham gia quy trình mua sắm, từ đó phát triển thơng mại quốc tế.
c Tăng cờng tính cạnh tranh giữa các nhà thầud Đối xử cơng bằng với tất cả các nhà thầu
e Tăng cờng liêm chính, cơng bằng và đạt đợc lịng tin của cơng chúng f Đảm bảo sự rõ ràng, minh bạch của các khâu liên quan trong quátrình mua sắm.
1.2 Phân loại theo phơng thức đấu thầu quốc tế mua sắmhàng hóa
1.2.1 Theo quan điểm của WB (IBRD, IDA)
Nhúm Ngõn hàng Thế giới (WB) là tổ chức thuộc hệ thống Liờn hợpquốc được thành lập với cơ cấu gồm 5 cơ quan: (1) Ngõn hàng Tỏi thiết vàPhỏt triển quốc tế (IBRD); (2) Hiệp hội Phỏt triển quốc tế (IDA); (3) Cụng tyTài chớnh quốc tế (IFC); (4) Cơ quan Bảo lónh Đầu tư Đa biờn (MIGA); (5)Trung tõm quốc tế Giải quyết Tranh chấp Đầu tư (ICSID).
Trang 1616
Đi cựng với cỏc khoản tài trợ của WB là cỏc quy định về đấu thầu Vềđịnh nghĩa đấu thầu cạnh tranh quốc tế mua sắm hàng húa được WB nờu tạiđiểm 2.1 trong hướng dẫn mua sắm: "Đấu thầu cạnh tranh quốc tế (ICB) lànhằm thông báo đầy đủ và kịp thời cho tất cả những ngời dự thầu có khả năng vàđủ t cách hợp lệ về yêu cầu của Bên vay và tạo cho họ một cơ hội đấu thầu bìnhđẳng để cung cấp các hàng hố" [33].
Đối với hình thức đấu thầu ICB, thì WB chia ra làm hai phơng thức đấuthầu chính là một giai đoạn và hai giai đoạn căn cứ vào quy mơ và tính phứctạp của từng gói thầu:
a) Đấu thầu một giai đoạn: Cho phép nhà thầu nộp cùng lúc báo giá và
để xuất kỹ thuật Tất cả hồ sơ dự thầu sẽ cùng đợc mở và đánh giá cùng mộtlúc (Điểm 2.4 của Hớng dẫn mua sắm) [33].
b) Đấu thầu hai giai đoạn: áp dụng trong trờng hợp các hợp đồng chìa
khố trao tay hoặc các hợp đồng cho các nhà máy lớn, phức tạp hoặc các cơngtrình cơng nghệ thơng tin và truyền thơng phức tạp thì việc chuẩn bị trớc đầyđủ các yêu cầu kỹ thuật có thể là khơng nên làm hoặc khơng thực tế Trongcác trờng hợp nh vậy, nên sử dụng thủ tục đấu thầu hai giai đoạn Giai đoạnmột mời các nhà thầu đa ra các đề xuất kỹ thuật cha có giá trên cơ sở thiết kếsơ bộ hoặc yêu cầu tính năng sử dụng Các đề xuất này sẽ đợc làm rõ và điềuchỉnh về mặt kỹ thuật và thơng mại Giai đoạn hai mời thầu bằng hồ sơ mờithầu đã điều chỉnh và các nhà thầu nộp hồ sơ dự thầu gồm phơng án kỹ thuậthoàn chỉnh và giá chào.
1.2.2 Theo quan điểm của ADB
Trang 17Đấu thầu cạnh tranh quốc tế - ICB là một trong nhiều hỡnh thức đấuthầu của ADB nhằm mục đớch giỳp bờn mời thầu cú nhiều cơ hội lựa chọnmua sắm tốt nhất từ việc cạnh tranh giữa cỏc nhà cung cấp và tạo Điều kiệncho cỏc nhà thầu từ cỏc nước hợp lệ cú cơ hội bỡnh đẳng tham gia đấu thầucung cấp hàng húa, theo quy trỡnh mua sắm của ngõn hàng [6] Trong hỡnhthức đấu thầu này ADB phờ chuẩn 4 phương thức đấu thầu sau [27]:
- a) Phương thức đấu thầu một giai đoạn: Cỏc nhà thầu nộp hồ sơ dự
thầu trong một phong bỡ, gồm giỏ dự thầu và đề xuất kỹ thuật Phong bỡ nàysẽ được mở cụng khai vào ngày giờ đó được quy định trong hồ sơ mời thầu - b) Phương thức đấu thầu hai phong bỡ (một giai đoạn): Cỏc nhà thầu
nộp đồng thời 2 phong bỡ dỏn kớn gồm: đề xuất kỹ thuật và đề xuất tài chớnh.Chỉ đề xuất kỹ thuật được mở vào ngày giờ quy định trong hồ sơ mời thầu.Cũn đề xuất tài chớnh được bảo quản cẩn thận Việc đỏnh giỏ hồ sơ kỹ thuật,khụng được sửa đổi, độc lập mà khụng xột đến giỏ Chỉ những hồ sơ đỏp ứngtiờu chuẩn kỹ thuật mới được xột giỏ sau khi được phờ duyệt của ADB tại mộtngày giờ nhất định.
- c) Phương thức đấu thầu 2 phong bỡ (hai giai đoạn): Cỏc nhà thầu nộp
đồng thời 2 phong bỡ dỏn kớn gồm: đề xuất kỹ thuật và đề xuất tài chớnh Chỉđề xuất kỹ thuật được mở vào ngày giờ quy định trong hồ sơ mời thầu Cũnđề xuất tài chớnh được bảo quản cẩn thận Đề xuất kỹ thuật cú thể được sửađổi trong quỏ trỡnh đỏnh giỏ kỹ thuật, sau đú nhà thầu cú thể bổ xung đề xuấttài chớnh trờn cơ sở đề xuất kỹ thuật nào đó được sửa đổi Giai đoạn 2 sẽ mờicỏc nhà thầu đỏp ứng tiờu chuẩn kỹ thuật dự buổi mở đề xuất tài chớnh
- d) Phương thức đấu thầu 2 giai đoạn: Cỏc nhà thầu được mời nộp hồ
Trang 1818
Trong cỏc phương thức đấu thầu trờn, vấn đề tiờu chuẩn kỹ thuật luụnđược đặt ra hàng đầu Vỡ cú đỏp ứng được tiờu chuẩn kỹ thuật đó được phờduyệt, thỡ ADB mới cho phộp sử dụng vốn của họ với mục đớch đỳng và hiệuquả cao Ngoài ra Phương thức đấu thầu một giai đoạn là phương thức đượcsử dụng nhiều nhất và hầu hết trong cỏc gúi thầu mua sắm do ADB tài trợ.Phương thức đấu thầu 2 phong bỡ (1 giai đoạn) cho phộp đỏnh giỏ hồ sơ thầuvề mặt kỹ thuật và hiệu quả kinh tế mà chưa xột đến giỏ Nờn sử dụng phươngthức đấu thầu 2 phong bỡ (2 giai đoạn) cho những giải phỏp kỹ thuật khỏcnhau, vớ dụ: nhà mỏy chế tạo hay mỏy múc, thiết bị Cú thể chấp nhận phươngthức đấu thầu 2 giai đoạn đối với việc mua sắm hàng húa lớn, phức tạp, đặcbiệt là trường hợp cú nhiều giải phỏp kỹ thuật khỏc nhau
Tuy nhiờn, mọi phơng thức mua sắm phải theo nguyên tắc phải tuân thủhình thức đấu thầu cạnh tranh quốc tế đợc thống nhất giữa bên mời thầu vàABD trong thời gian thẩm định dự án Hợp đồng thỏa thuận đợc đa vào nộidung hiệp định vay vốn Trong đó quy định hoạt động mua sắm nào đợc thìphải qua đấu thầu cạnh tranh quốc tế với một phơng thức đấu thầu nhất định.ADB sẽ không dễ dàng chấp nhận đề xuất sửa đổi những thỏa thuận đó
1.2.3 Theo UNCITRIAL
Trang 19Phương thức đấu thầu được UNCITRAL nờu trong Chương II: Điều 19,20, 21, 22 gồm: đấu thầu 2 giai đoạn, đấu thầu hạn chế, chào hàng và muasắm từ một nhà cung cấp duy nhất
Hỡnh thức đấu thầu cạnh tranh quốc tế được UNCITRAL coi là chỉ ỏpdụng đối với phương thức đấu thầu 2 giai đoạn, trong đú cỏc nhà thầu đượcmời nộp hồ sơ đề xuất kỹ thuật trước (mà khụng kốm theo đề xuất tài chớnh).Trong quỏ trỡnh đỏnh giỏ kỹ thuật, nhà thầu cú thể bổ sung, điều chỉnh đề xuấtkỹ thuật để cú sự thống nhất về giải phỏp kỹ thuật Giai đoạn hai cỏc nhà thầuhợp lệ, khụng bị loại ở giai đoạn 1 mới được mời nộp đề xuất tài chớnh saumột thời gian, tại một thời điểm nhất định (Điều 19 và 46 - Luật mẫu).
1.2.4 Theo quan điểm của pháp luật Việt Nam
Theo định nghĩa tại Điều 3 Quy chế đấu thầu kèm NĐ88/1999/NĐ-CP:"Đấu thầu" là quá trình lựa chọn nhà thầu đáp ứng các yêu cầu của bên mờithầu; "đấu thầu quốc tế" là cuộc đấu thầu có các nhà thầu trong và ngồi nớctham dự.
Luật đấu thầu 2005 có định nghĩa đầy đủ hơn về đấu thầu và đấu thầuquốc tế, trong đó coi "Đấu thầu quốc tế" là quỏ trỡnh lựa chọn nhà thầu đỏpứng cỏc yờu cầu của bờn mời thầu với sự tham gia của cỏc nhà thầu nướcngoài và nhà thầu trong nước Quỏ trỡnh lựa chọn nhà thầu đỏp ứng cỏc yờucầu của bờn mời thầu để thực hiện gúi thầu thuộc cỏc dự ỏn trong phạm viĐiều chỉnh của bộ Luật này (quy định tại Điều 1) trờn cơ sở bảo đảm tớnhcạnh tranh, cụng bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế;
Ngoài ra, trong Luật cũn định nghĩa hoạt động đấu thầu bao gồm cỏchoạt động của cỏc bờn liờn quan trong quỏ trỡnh lựa chọn nhà thầu; trỡnh tựthực hiện đấu thầu gồm cỏc bước chuẩn bị đấu thầu, tổ chức đấu thầu, đỏnhgiỏ hồ sơ dự thầu, thẩm định và phờ duyệt kết quả đấu thầu, thụng bỏo kết quảđấu thầu, thương thảo, hoàn thiện hợp đồng và ký kết hợp đồng.
Trang 2020
phải thụng bỏo mời thầu rộng rói để cỏc nhà thầu biết thụng tin tham dự Bờnmời thầu phải cung cấp hồ sơ mời thầu cho cỏc nhà thầu cú nhu cầu tham giađấu thầu Trong hồ sơ mời thầu khụng được nờu bất cứ điều kiện nào nhằm hạnchế sự tham gia của nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một hoặc một số nhàthầu gõy ra sự cạnh tranh khụng bỡnh đẳng Trong hỡnh thức đấu thầu cạnhtranh quốc tế cú nghĩa là đấu thầu rộng rói, cú cỏc phương thức đấu thầu sau:
a) Phương thức đấu thầu một tỳi hồ sơ: Được ỏp dụng đối với hỡnh
thức đấu thầu rộng rói và đấu thầu hạn chế cho gúi thầu mua sắm hàng húa.Nhà thầu nộp hồ sơ dự thầu gồm đề xuất về kỹ thuật và đề xuất về tài chớnhtheo yờu cầu của hồ sơ mời thầu Việc mở thầu được tiến hành một lần.
b) Phương thức đấu thầu hai tỳi hồ sơ: Được ỏp dụng đối với đấu
thầu rộng rói và đấu thầu hạn chế Nhà thầu nộp đề xuất về kỹ thuật và đềxuất về tài chớnh riờng biệt theo yờu cầu của hồ sơ mời thầu Việc mở thầuđược tiến hành hai lần; trong đú, đề xuất về kỹ thuật sẽ được mở trước đểđỏnh giỏ, đề xuất về tài chớnh của tất cả cỏc nhà thầu cú đề xuất kỹ thuật đượcđỏnh giỏ là đỏp ứng yờu cầu được mở sau để đỏnh giỏ tổng hợp Trường hợpgúi thầu cú yờu cầu kỹ thuật cao thỡ đề xuất về tài chớnh của nhà thầu đạt sốđiểm kỹ thuật cao nhất sẽ được mở để xem xột, thương thảo.
c) Phương thức đấu thầu hai giai đoạn: Được ỏp dụng đối với hỡnh
thức đấu thầu rộng rói, đấu thầu hạn chế cho gúi thầu mua sắm hàng húa,cụng nghệ mới, phức tạp, đa dạng và được thực hiện theo trỡnh tự sau đõy:
i) Giai đoạn một: theo hồ sơ mời thầu ở giai đoạn này, cỏc nhà thầu nộp
đề xuất về kỹ thuật, phương ỏn tài chớnh nhưng chưa cú giỏ dự thầu; trờn cơsở trao đổi với từng nhà thầu tham gia giai đoạn này sẽ xỏc định hồ sơ mờithầu giai đoạn hai;
ii) Giai đoạn hai: theo hồ sơ mời thầu giai đoạn hai, cỏc nhà thầu đó tham
Trang 21Nh vậy Việt Nam quy định hình thức đấu thầu cạnh tranh quốc tế nóichung là giống WB và ADB Tuy nhiên, các phơng thức thực hiện trong hìnhthức đấu thầu này thì có sự khác biệt
1.3 Đặc điểm chung của các chế định về đấu thầu mua sắmhàng hoá quốc tế
1.3.1 Về chủ thể
Nh hầu hết các định nghĩa đã nêu, đấu thầu mua sắm hàng hóa quốc tếlà giao dịch đặc trng Trong đó có một ngời mua và nhiều ngời bán Chính ng-ời mua cũng mang trên mình đặc trng riêng: Đa số họ là những cơ quan củachính phủ, các cơng ty, tập đoàn lớn sử dụng nguồn vốn lớn để mua sắm hànghóa theo quy định của nhà tài trợ, của chính phủ nớc đợc hởng lợi Nói chunghọ là những ngời thiếu chun mơn, hiểu biết về chính hàng hóa mà mìnhđịnh mua Trong khi đó họ lại địi hỏi việc mua sắm phải đúng mục đích, tối -u, hiệu quả và tiết kiệm nhất
Nếu nh ngời mua chỉ có duy nhất thì trong đấu thầu lại xuất hiện rấtnhiều ngời bán Họ là những nhà sản xuất hoặc cung cấp dịch vụ Ngời bánđịi hỏi hàng hóa của mình bán ra phải đạt lợi nhuận cao nhất, đồng thời yêucầu phải đợc tự do cạnh tranh về các điều kiện thơng mại, kỹ thuật, năng lựcpháp lý, năng lực kinh nghiệm
Thực tế thì cịn có sự hiện diện của nhiều chủ thể khác cũng tham giavào quá trình đấu thầu nh: Chủ đầu t (Ban quản lý dự án thờng là ngời đạidiện); bên cho vay; bên t vấn; giám định, thẩm định
1.3.2 Về đối tợng giao dịch
Trang 2222
đặc tính của hàng hóa phải đáp ứng đầy đủ, rõ ràng các tính năng mà chủ đầut đa ra, còn tiêu chuẩn phải đáp ứng theo quy định của một tổ chức quốc tếhay quốc gia nào đó nh: tiêu chuẩn châu âu, ISO 9001-BQVI, TUV Các nhàthầu muốn làm rõ một số đặc tính kỹ thuật của hàng hóa đó có quyền đợc hỏivà đợc trả lời theo quy định Ví dụ: tại Điểm 7.1, Chơng 1 Mẫu hồ sơ mời thầuchuẩn ADB, xuất bản tháng 6 năm 2000.
Hàng hóa trong đấu thầu quốc tế cũng đợc phân biệt rất rõ và cụ thể vềmức độ u tiên nội địa, nh tại Hướng dẫn của WB tại Điểm 2 - Phụ lục 2 [33]hoặc Hướng dẫn mua sắm hàng húa của ADB tại Điểm 5.1, Phần III [30]
Một loại hàng hóa khác cũng hay xuất hiện trong các gói thầu quốc tế, đólà hàng có mức độ phức tạp cao, tinh xảo và cần có sự phối hợp của nhiều nhà thầu.
1.3.3 Điều kiện mua bán đợc quy định trớc
Mặc dù các nhà cung cấp đợc tự do cạnh trong phơng thức đấu thầumua sắm hàng hóa quốc tế, nhng quy định và các hớng dẫn đấu thầu lại chophép quy định trớc trong hồ sơ mời thầu về: tiêu chuẩn hàng hóa; điều kiệnhợp đồng; thời gian: nộp hồ sơ, mở hồ sơ, giao hàng…; ngôn ngữ, đồng tiền, …;năng lực nhà thầu: tài chính, kinh nghiệm, pháp lý.
Nhà thầu bắt buộc phải chấp nhận các điều kiện trên nếu muốn tham giadự thầu bằng một văn bản tại đơn xin dự thầu (ví dụ: theo mẫu đơn dự thầu
quy định tại điểm a - Hớng dẫn mua sắm của ADB [30]: "Chúng tơi đã nghiêncứu và hồn tồn nhất trí với Hồ sơ mời thầu, kể cả các phụ lục kèm theo").
1.3.4 Điều kiện pháp lý khác
Ngoài các đặc điểm về các chế định của quy chế đấu thầu quốc tế nóitrên, Hồ sơ mời thầu mẫu theo hớng dẫn mua sắm của WB và ADB còn quyđịnh cụ thể về: Trình tự các bớc đấu thầu; tiến độ, mức độ thanh toán, kiểmsoát ; nhà thầu hợp lệ; xuất xứ hàng hóa hợp lệ.
Trang 23gia quy định chặt chẽ Ví dụ: thời gian chuẩn bị hồ sơ dự thầu tối thiểu là 6tuần đối với hàng hóa thơng thờng và 12 tuần đối với hàng hóa phức tạp (theoquy định tại Điểm 2.44, Hớng dẫn mua sắm của WB) [33].
1.4 Nguyên tắc trong đấu thầu mua sắm hàng hóa quốctế của một số nhà tài trợ
1.4.1 Nguyên tắc của WB
Mục tiờu tụn chỉ hoạt động của Nhúm WB là hỗ trợ sự phỏt triển vànõng cao mức sống của người dõn tại cỏc quốc gia thành viờn
a) Nguyên tắc khách quan: Đây là nguyên tắc chung và cơ bản nhất
của đấu thầu mua sắm hàng hóa quốc tế Nguyên tắc này xuất phát từ địi hỏiđấu thầu phải cơng bằng Chỉ có sự khách quan mới tạo lập đợc sự cơng bằng,bình đẳng cho các nhà thầu Nội dung của nguyên tắc này là trong đấu thầucạnh tranh quốc tế, việc đánh giá thầu phải tuân theo quy định của luật pháp,phải căn cứ vào tiêu chuẩn đánh giá, thang diểm… đã đợc thống nhất áp dụngvà chỉ ra trong hồ sơ mời thầu
Theo hớng dẫn của WB [33] thì hệ thống tiêu chuẩn đánh giá đợc nêurõ trong hồ sơ mời thầu (quy định tại Điểm 2.19).
Việc đánh gía theo thống nhất theo tiêu chuẩn khách quan đợc xác địnhtừ trớc sẽ loại trừ đợc những hiện tợng tiêu cực, khuyến khích các nhà thầutham gia một sân chơi bình đẳng có luật lệ.
b) Ngun tắc nhất quán: WB quy định rất chặt chẽ rằng các tiêu
chuẩn, thang điểm, u tiên, chào giá… phải đảm bảo nhất quán trong suốt qúatrình đấu thầu Đây là nguyên tắc đảm bảo cho sự công bằng trong đấu thầu
Để đảm bảo cho nguyên tắc này đợc thực hiện nghiêm túc, WB yêu cầuchủ đầu t chỉ thực hiện các bớc đấu thầu quốc tế sau khi WB phê duyệt một sốbớc nh hồ sơ tiêu chuẩn kỹ thuật, hồ sơ mời thầu…
c) Chia các gói thầu phù hợp: Theo quy định của IBRD và IDA thì
Trang 2424
điểm thực hiện dự án Mục đích của nguyên tắc này là tạo ra sự cạnh tranh tốiđa, thu hút đợc nhiều nhà thầu tham gia và tăng cờng khả năng quản lý củachủ đầu t và nhà tài trợ Việc phân chia gói thầu phải hợp lí về các hạng mụctrong gói thầu cũng nh độ lớn và độ phức tạp của nó WB cũng có thể tham giavào việc chia gói thầu nếu nhận thấy có sự cấu kết giữa chủ đầu t và nhà thầutrong việc chia gói thầu, đồng thời sẽ nhận xét về tính hợp lý của việc chia góithầu thơng qua bớc trình WB phê duyệt hoặc lấy ý kiến khơng phản đối củangân hàng
d) Thông báo phù hợp, công khai: Để tăng tính cạnh tranh giữa các
nhà thầu cũng nh hạn chế tiêu cực, tất cả các gói thầu mua sắm hàng hóa quốctế đều phải đợc thơng báo rộng rãi trên các phơng tiện thông tin đại chúnghàng ngày bằng cả Việt và tiếng Anh và trên trang WEB của WB để các nhàthầu có cơ hội nh nhau về thông tin Thời gian thông báo và số lần thông báocũng đợc quy định cụ thể để đạt mục đích của nguyên tắc là thu hút nhiều nhàthầu có tiềm năng tham gia Đồng thời, thời gian chuẩn bị thầu cũng phải làthời gian hợp lý để các nhà thầu có khả năng chuẩn bị hồ sơ thầu một cáchđầy đủ và tốt nhất WB quy định: 6 tuần đối với hàng hóa thơng thờng và 12tuần đối với hàng hóa phức tạp (theo quy định tại Điểm 2.44, Hớng dẫn muasắm của WB) [33].
e) Không phân biệt đối xử: WB khuyến khích bên mời thầu tạo điều
kiện để có nhiều nhà thầu tiềm năng tiếp cận, tìm hiểu hồ sơ mời thầu thơng quaviệc quảng cáo và bán hồ sơ mời thầu Ngân hàng yêu cầu việc quảng cáo phải đợcthông báo rộng rãi trên các phơng tiện thông tin đại chúng trong một thời giannhất định (Điểm 2.7 và 2.8, Hớng dẫn mua sắm của WB) [33] Mức bán hồ sơthầu khơng khuyến khích báo giá quá cao (thờng thì tử 50USD đến 200USD).Việc làm rõ hồ sơ mời thầu cũng phải đợc gửi tới tất cả các nhà thầu đã muahồ sơ thầu Nh vậy sẽ đảm bảo đợc tính cơng bằng đối với tất cả nhà thầu
g) Nguyên tắc trung lập: Ngồi các thơng tin, hớng dẫn đã cung cấp
Trang 25bên mời thầu chuyển cho nhà thầu Trong trờng hợp cần giải thích, làm rõ, sửađổi hồ sơ mời thầu thì phải đợc lập bằng văn bản gửi cho tất cả nhà thầu vàphải thông qua t vấn trung gian.
h) Nguyên tắc hình thức: Đấu thầu quốc tế là biện pháp mua sắm
mang nặng tính hình thức nhất Bất kỳ sự khơng tn thủ nào của nhà thầu đốivới những quy định trong phần hớng dẫn nhà thầu và bảng dữ liệu thầu thì hồsơ thầu đó bị coi là phạm quy và bị loại Tuân thủ nguyên tắc này, nhà thầuphải: đảm bảo hồ sơ bằng văn bản; nộp không muộn hơn thời hạn đã quy địnhtại một địa điểm nhất định; việc gia hạn hiệu lực hồ sơ thầu hoặc bảo lãnhphải đợc thực hiện băng văn bản với chữ ký của ngời có thẩm quyền hoặc đợcủy quyền hợp pháp; số lợng hồ sơ bản gốc và bản copy phải đúng nh hớngdẫn; tuyên bố chào hàng phải chấp nhận vô điều kiện các điều khoản của hợpđồng mẫu và giá chào thầu phải là cố định; việc thơng thảo và mở thầu côngkhai đều phải đợc lập biên bản có chữ ký đầy đủ của các bên tham gia…Nguyên tắc hình thức có giá trị rất quan trọng đối với tất cả nhà thầu và phảiđợc xem xét và áp dụng theo phần hớng dẫn trong hồ sơ mời thầu
i) Nguyên tắc bảo mật: Bảo mật là u cầu rất quan trọng trong đấu
thầu Nó có tính quyết định và ảnh hởng đến việc trúng thầu Do vậy, nguyêntắc này đợc nêu rõ trong các quy định về hớng dẫn mua sắm không chỉ củaWB và các nhà tài trợ khác mà cịn có cả trong pháp luật về đấu thầu của cácquốc gia Việc bảo mật phải đợc thực hiện từ khâu lập kế hoạch mua sắm vàđặc biệt là quá trình xây dựng tiêu chuẩn kỹ thuật của hàng hóa Trong qtrình đánh giá thầu, công tác bảo mật càng đợc quy định chặt chẽ hơn Bất kỳsự liên hệ hay cố gắng nào của nhà thầu nhằm gây ảnh hởng đến quá trình nàysẽ dẫn đến nhà thầu bị loại.
1.4.2 Nguyên tắc của ADB
Trang 2626
- Tiền của mọi khoản vay chỉ được sử dụng để mua sắm ở cỏc nướcthành viờn, cỏc hàng húa và dịch vụ được sản xuất ở cỏc nước thành viờn;
- Ngõn hàng phải đảm bảo tiền của mọi khoản vay từ Ngõn Hàng chỉđược sử dụng cho mục đớnh đó được phờ duỵờt, cú chỳ trọng tới tớnh kinh tếvà hiệu quả (Trớch Điều 14 (i) và (xi) của Hiến chương).
Trờn cơ sở nguyờn tắc cơ bản của Hiến chương, Điều 1.03; 1.04 - Sổtay hướng dẫn mua sắm đấu thầu sử dụng vốn vay ADB xuất bản thỏng 1 năm1999 nờu ra 4 nguyờn tắc chớnh sau:
a) Nguyờn tắc xuất xứ: Hàng húa đấu thầu phải cú xuất xứ hoặc được
mua từ cỏc nước là thành viờn của ADB Trừ trường hợp do ban giỏm đốc củaNgõn hàng quyết định Việc liệt kờ cỏc nước là thành viờn được ADB quyđịnh và cập nhật thường xuyờn trong cỏc hướng dẫn mua sắm và quy định tạiChương 7 trong Hồ sơ mời thầu mẫu của ADB Bất kỳ sự vi phạm nguyờn tắcnày do vụ tỡnh hay cố ý thỡ kết quả chấm thầu hoặc đề nghị trao hợp đồng đềubị Ngõn hàng từ trối thanh toỏn
b) Nguyờn tắc ưu tiờn: Để đạt mục tiờu hiệu quả kinh tế trong mua
sắm hàng húa, Ngõn hàng yờu cầu bờn mời thầu ưu tiờn ỏp dụng phương phỏpđấu thầu cạnh tranh quốc tế, trừ trường hợp đặc biệt phải cú sự chấp nhậntrước của Ngõn hàng Nguyờn tắc này đảm bảo cho việc mua sắm được thựchiện mang tớnh cạnh tranh quốc tế và nõng cao khả năng tiếp cận của cỏc nhàthầu và hàng húa từ cỏc nước thành viờn.
c) Nguyờn tắc bỡnh đẳng: Cơ hội kinh doanh bỡnh đẳng với tất cả cỏc
thành viờn của Ngõn hàng đối với cỏc giao dịch mua sắm đấu thầu quốc tế sửdụng nguồn vốn của ADB Ngõn hàng cú trỏch nhiệm trong việc cụng bố vàđảm bảo thực hiện nguyờn tắc này thụng qua quy định Vớ dụ: quảng cỏo mờithầu trờn trang Web và tạp trớ "Cơ hội kinh doanh" của Ngõn Hàng.
d) Nguyờn tắc minh bạch: Là mấu trốt trong mua sắm hàng húa để đạt
Trang 27Trờn đõy là cỏc nguyờn tắc cơ bản của ADB, núi chung nú cũng phự hợpvới cỏc nguyờn tắc của cỏc nhà tài trợ khỏc Những nguyờn tắc này được hoànthiện, khỏi quỏt ở mức độ cao trờn cơ sở những nguyờn tắc chớnh của WB.
1.4.3 Nguyên tắc của JIBIC
JBIC là ngân hàng chỉ của riêng Nhật, còn WB và ADB là một tổ chứcngân hàng có nhiều thành viên Tài trợ của JBIC đợc coi là tài trợ song phơng.Cũng tơng tự nh đối với các nguồn tài trợ của WB và ADB, việc giải ngân cáckhoản tiền lài trợ từ JBIC phải thực hiện theo nguyên tắc riêng Về cơ bản quyđịnh về đấu thầu của JBIC có tính quốc tế cao, có nhiều nội dung trong quyđịnh là đồng nhất với các nội dung trong quy định về đấu thầu của WB vàADB, song cũng có một số nguyên tắc khác biệt:
a) Nguyên tắc đợc tiếp cận thông tin: Để đảm bảo nguyên tắc này,
phải thông tin tới đợc các nhà thầu hợp lệ Ví dụ JBIC yêu cầu thông báo mờisơ tuyển, thông báo mời thầu phải đợc đăng tải ít nhất trên một tờ báo lu hànhrộng rãi tại nớc của Bên vay, đồng thời gửi tới đại diện các quốc gia hợp lệ vàJBIC Hồ sơ mời thầu phải đảm bảo cung cấp đầy đủ các thông tin cần thiết đểcác nhà thầu chuẩn bị hồ sơ dự thầu
Để các nhà thầu có đủ thời gian tiếp cận các thông tin là những yêu cầutrong hồ sơ mời thầu, trong quy định của JBIC yêu cầu khoảng thời gian dànhcho nhà thầu nghiên cứu và chuẩn bị hồ sơ dự thầu phải đợc cân nhắc thíchđáng tuỳ theo hồn cảnh cụ thể của dự án cũng nh độ phức tạp của gói thầu.
b) Đánh giá hồ sơ dự thầu dựa trên yếu tố hiệu quả tổng hợp: Đối với
mua sắm hàng hóa, chỉ có các hồ sơ dự thầu vợt qua đánh giá về kỹ thuật mớiđợc xem xét đánh giá về mặt tài chính Phơng pháp đánh giá hồ sơ dự thầutrong quy định của JBIC theo nguyên tắc u tiên các hồ sơ dự thầu đợc đánh giácao về mặt kỹ thuật.
c) Tạo thuận lợi cho nhà thầu tham gia: Bảo lãnh dự thầu đợc yêu
Trang 2828
dụng hình thức giữ lại một tỷ lệ % trong tổng số tiền thanh toán để đảm bảocho việc thực hiện hợp đồng thay cho việc sử dụng bảo lãnh của ngân hàng
d) Khơng có quy định u đãi nhà thầu: Do nguồn tiền của JBIC là của
riêng nớc Nhật, là nguồn tiền mà trong đó có việc nộp thuế của các nhân dân Nhật.
1.4.4 Nguyên tắc của SIDA Thụy Điển
Thuỵ Điển cũng là nước phương Tõy viện trợ cho Việt Nam sớm nhất,liờn tục từ đầu những năm 1970 đến nay và là nước Tõy Bắc Âu viện trợkhụng hoàn lại lớn nhất cho Việt Nam (tớnh đến nay tổng số tiền viện trợ củaThụy Điển cho Việt Nam khoảng gần 2,6 tỉ USD)
SIDA (Cơ quan Hợp tỏc Phỏt triển quốc tế Thuỵ Điển), là một cơ quanchớnh phủ trực thuộc Bộ Ngoại giao Mục tiờu của Sida là nhằm cải thiện mứcsống của người nghốo và mục tiờu dài hạn là nhằm xoỏ nghốo Hiện nay cỏcdự ỏn của SIDA được đỏnh giỏ là cú tốc độ giải ngõn nhanh, hiệu quả và bềnvững nhất Cỏc hoạt động mua sắm của SIDA tuõn theo cỏc nguyờn tắc sau:
a) Cụng khai, cụng bằng, kinh tế và hiệu quả: SIDA coi đõy là cơ sở
cho việc mua sắm tốt Nguyờn tắc này phải được ỏp dụng cho tất cả cỏc gúithầu mua sắm sử dụng nguồn vốn của SIDA.
b) Nguyờn tắc đạo đức: Tuõn theo tiờu chuẩn đạo đức cao nhất trong
quỏ trỡnh mua sắm và thực hiện hợp đồng
c) Nguyờn tắc đỳng mục đớch: Đảm bảo những hợp đồng, đơn đặt
hàng liờn quan đến tài trợ của Chớnh phủ Thuỵ Điển khụng được sử dụng làmquà biếu, chi trả hoặc làm lợi cho cỏc quan chức hoặc đơn vị quản lý
d) Nguyờn tắc quan tõm đến mục đớch chung: Khi mua sắm, cần xem
xột đến cỏc khớa cạnh mụi trường và xó hội Đõy là cỏc vấn đề được cụng luậnquan tõm nhiều nhất Nú mang lại hiệu quả lõu dài và bắt đầu được nhiềuquốc gia, tổ chức trờn thế giới quan tõm
e) Nguyờn tắc bớ mật: Quỏ trỡnh mua sắm đấu thầu phải được giữ bớ
Trang 29Về cơ bản cỏc nguyờn tắc của SIDA cũng phự hợp với cỏc nguyờn tắcchung về đấu thầu Bởi mục đớch việc đấu thầu là đảm bảo tớnh cụng bằng,minh bạch và cạnh tranh lành mạnh cho tất cả cỏc đối tỏc khi tham gia vàođấu thầu quốc tế Ngoài ra SIDA cũn nhấn mạnh tới nguyờn tắc đạo đức trongmua sắm, nguyờn tắc xem xột tới mụi trường và xó hội khi mua sắm Đõy lànguyờn tắc mới và tiến bộ, phự hợp với luật phỏp quốc tế
1.4.5 Nguyên tắc của Việt Nam
Trong nền kinh tế thị trờng, quy luật cạnh tranh đợc coi là quy luật cơbản Xóa bỏ những hạn chế về việc mua sắm khép kín, chủ yếu là chỉ địnhtrong mua sắm hàng hóa, lần đầu tiên Chính phủ ban hành quy định 91/TTgngày 13/11/1992 có tác dụng hớng dẫn đối với đấu thầu mua sắm máy móc,thiết bị nhập khẩu bằng nguồn vốn ngân sách nhà nớc, tiếp theo là các văn bảnkhác về mua sắm hàng hóa: Quyết định 183/TTg ngày 16/4/1994, Nghị định88/1999/NĐ-CP ngày 1/9/1999 và các hớng dẫn bổ sung của nghị định này;Luật thơng mại 2005; Luật đấu thầu 2005 có hiệu lực từ ngày 1/4/2006 Cácnguyên tắc đấu thầu mua sắm hàng hóa quốc tế nằm rải rác trong các nghịđịnh trên, nhng về cơ bản gồm các nguyên tắc chung sau:
a) Bảo đảm cạnh tranh trong đấu thầu: Đõy là nguyờn tắc cơ bản được
nờu ra tại Điều 11 của Luật đấu thầu 2005 Trong đú, cỏc vấn đề sau phảiđược thực hiện nghiờm tỳc Vớ dụ: Nhà thầu phải độc lập về tổ chức với cơquan quản lý và độc lập về tài chớnh với bờn tư vấn lập hồ sơ mời thầu, đỏnhgiỏ hồ sơ dự thầu;
- Nhà thầu tham gia đấu thầu cỏc gúi thầu thuộc dự ỏn phải độc lập vềtổ chức, khụng cựng phụ thuộc vào một cơ quan quản lý và độc lập về tàichớnh với chủ đầu tư của dự ỏn.
b) Đảm bảo cụng khai, minh bạch: Để đảm bảo nguyờn tắc này, Luật
Trang 3030
quỏ trỡnh lựa chọn nhà thầu, thực hiện hợp đồng; Vừa tham gia đỏnh giỏ hồ sơdự thầu vừa thẩm định kết quả lựa chọn nhà thầu đối với cựng một gúi thầu.
Ngoài ra, để đảm bảo tớnh cụng khai minh bạch, cỏc hành vi sau bịcấm: Cỏc yờu cầu làm rừ hồ sơ dự thầu của bờn mời thầu và trả lời của nhàthầu trong quỏ trỡnh đỏnh giỏ hồ sơ dự thầu trước khi cụng bố kết quả lựachọn nhà thầu; Bỏo cỏo xột thầu và thẩm định trước khi cụng bố kết quả lựachọn nhà thầu.
c) Nguyờn tắc ỏp dụng hỡnh thức đấu thầu quốc tế: Luật về đấu thầu
của Việt Nam quy định cụ thể cỏc trường hợp ỏp dụng hỡnh thức đấu thầu Vớdụ: Gúi thầu mua sắm hàng húa mà hàng húa đú ở trong nước chưa đủ khảnăng sản xuất.
Đõy là quy định mang tớnh định hướng trong quỏ trỡnh thực hiện cụngtỏc đấu thầu được quy định tại Điều 13, khoản 1 của Luật đấu thầu 2005.
d) Nguyờn tắc mục tiờu hiệu quả kinh tế: Nguyờn tắc này được nờu
trong tất cả cỏc văn bản phỏp luật về đấu thầu của Việt Nam như tại Điều 1khoản 2, Quy chế đấu thầu ban hàn kốm Nghị định 88/1999/NĐ-CP ngày1/9/1999 quy định: "Mục tiờu…bảo đảm hiệu quả kinh tế của dự án.".
1.5 Phân biệt mua sắm hàng hóa bằng hình thức đấu thầuquốc tế với các hình thức mua sắm khác
1.5.1 Phân biệt đối tợng đấu thầu
1.5.1.1 Dịch vụ tư vấn
Theo Điều 4 Luật đấu thầu 2005 thì dịch vụ t vấn có ba dạng sau:
a) Dịch vụ tư vấn chuẩn bị dự ỏn: gồm cú lập, đỏnh giỏ bỏo cỏo quyhoạch, tổng sơ đồ phỏt triển, kiến trỳc, bỏo cỏo nghiờn cứu tiền khả thi, bỏocỏo nghiờn cứu khả thi;
Trang 31c) Dịch vụ tư vấn điều hành quản lý dự ỏn, thu xếp tài chớnh, đào tạo,chuyển giao cụng nghệ và cỏc dịch vụ tư vấn khỏc.
1.5.1.2 Xõy lắp
Gồm những cụng việc thuộc quỏ trỡnh xõy dựng và lắp đặt thiết bị cỏccụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh, cải tạo, sửa chữa lớn.
Túm lại, khỏc với cỏc đối tượng trờn, đấu thầu mua sắm hàng húa chỉgồm: mỏy múc, thiết bị, nguyờn liệu, nhiờn liệu, vật liệu, hàng tiờu dựng vàcỏc dịch vụ khụng phải là dịch vụ tư vấn
Theo định nghĩa quy định tại Điều 2 khoản c, Luật mẫu của UNCITRALthì "hàng hóa" là tất cả các vật thể mơ tả đợc bao gồm cả nguyên vật liệu thô,sản phẩm, các thiết bị, các vật thể định hình hoặc dới dạng lỏng, điện và dịchvụ phụ đi kèm hàng hóa nhng có giá trị thấp hơn hàng hóa (và các loại hànghóa khác theo quy định của từng nớc) Luận văn chỉ tập trung vào phõn tớch đấuthầu quốc tế đối với "hàng húa".
1.5.2 Phân biệt đấu thầu quốc tế với hình thức khác
a) Đấu thầu trong nước: Là quỏ trỡnh lựa chọn nhà thầu đỏp ứng cỏc
yờu cầu của bờn mời thầu với sự tham gia của cỏc nhà thầu trong nước.
b) Đấu thầu hạn chế: Đấu thầu hạn chế phải cú tối thiểu năm nhà thầu
được xỏc định là cú đủ năng lực và kinh nghiệm tham gia đấu thầu; trườnghợp thực tế cú ớt hơn năm nhà thầu, chủ đầu tư phải trỡnh người cú thẩmquyền xem xột, quyết định cho phộp tiếp tục tổ chức đấu thầu hạn chế hoặc ỏpdụng hỡnh thức lựa chọn khỏc.
c) Chỉ định thầu: Là việc lựa chọn một nhà thầu được xỏc định là cú đủ
năng lực và kinh nghiệm đỏp ứng cỏc yờu cầu của gúi thầu và phải tuõn thủ quytrỡnh thực hiện chỉ định thầu do Chớnh phủ quy định (Điều 20, Luật đấu thầu 2005).
d) Mua sắm trực tiếp: Mua sắm trực tiếp là hỡnh thức được ỏp dụng khi
Trang 3232
e) Chào hàng cạnh tranh: Là việc gửi yờu cầu chào hàng cho cỏc nhà
thầu Nhà thầu gửi bỏo giỏ đến bờn mời thầu một cỏch trực tiếp, bằng fax hoặcqua đường bưu điện Đối với mỗi gúi thầu phải cú tối thiểu ba bỏo giỏ từ banhà thầu khỏc nhau Cỏc điều kiện chào hàng cạnh tranh được quy định tạiĐiều 24 Luật đấu thầu 2005.
g) Tự thực hiện: Hỡnh thức tự thực hiện là trường hợp chủ đầu tư là nhà
thầu cú đủ năng lực và kinh nghiệm để thực hiện gúi thầu thuộc dự ỏn do mỡnhquản lý và sử dụng.
h) Lựa chọn nhà thầu trong trường hợp đặc biệt: Trường hợp gúi thầu
cú đặc thự riờng biệt mà khụng thể ỏp dụng cỏc hỡnh thức lựa chọn nhà thầu khỏcthỡ ỏp dụng việc lựa chọn nhà thầu trong trường hợp đặc biệt theo một phươngỏn lựa chọn nhà thầu, bảo đảm mục tiờu cạnh tranh và hiệu quả kinh tế.
Túm lại, khỏc với cỏc hỡnh thức đấu thầu trờn, luận văn chỉ tập trung phõntớch hỡnh thức đấu thầu cạnh tranh quốc tế - ICB là một trong 7 hình thức đấuthầu phổ biến và hiện quả nhất hiện nay Đú là quỏ trỡnh lựa chọn nhà thầu đỏpứng cỏc yờu cầu của bờn mời thầu với sự tham gia của cỏc nhà thầu nước ngoàivà nhà thầu trong nước Đõy cũng được coi là hỡnh thức đấu thầu rộng rói vỡkhụng hạn chế số lượng nhà thầu tham dự (Điều 18 Luật đấu thầu 2005).
Cỏc quan điểm, định nghĩa về đấu thầu quốc tế được nờu cụ thể ở mục:
"1.2 Khái niệm về hình thức và phơng thức đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hóa".
(Trong phạm vi nghiờn cứu của luận văn, tỏc giả chỉ đề cập tới hỡnh thức mua
sắm này)
1.6 Cơ sở pháp lý về đấu thầu quốc tế của một tổ chức tàichính, nhà tài trợ quốc tế
1.6.1 Quy định của UNCITRAL
Trang 33hướng dẫn ban hành) đó được Ủy ban luật của Liờn hợp quốc thụng qua tại kỳhọp thứ 26 Mục đớch là giỳp cỏc quốc gia cú thể ban hành hoặc sửa đổi bộluật của riờng mỡnh trờn cơ sở một Luật mẫu về mua sắm Tại kỳ họp thứ 27ngày 31 thỏng 5 đến ngày 1 thỏng 6 năm 1994 tại New York, Ủy ban luật củaLiờn hợp quốc đó bàn bạc và đi đế bổ sung, sửa đổi một số điều cho phự hợpvới thực tế và được gọi với tờn duy nhất là "Luật mẫu " (bản chớnh thức củaĐại hội đồng liờn hợp quốc, kỳ họp 49, số 17(A/49/17)
Phạm vi điều chỉnh được quy định tại Điều 1 của Luật mẫu gồm tất cảcỏc thể nhõn và phỏp nhõn ngoại trừ Quõn đội và Cụng an.
1.6.2 Quy định của WB
Quy định về đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hóa đợc WB quy định chi tiếttrong "Hướng dẫn mua sắm bằng vốn vay IBRD và tớn dụng IDA" - WB thỏng 5năm 2004 Mục đích của Hớng dẫn này là để giúp những ngời thực hiện dự án doNgân hàng Tái thiết và Phát triển quốc tế (IBRD) hoặc Hiệp hội Phát triển quốctế (lDA) tài trợ toàn bộ hoặc một phần bằng khoản vay, tín dụng hoặc viện trợkhơng hồn lại về những chính sách chi phối việc mua sắm hàng hóa, dịch vụ(ngoại trừ dịch vụ t vấn) Trong đó WB định nghĩa "Hàng hố" bao gồm các hànghố thơng dụng, ngun liệu, máy móc, thiết bị và nhà máy cơng nghiệp.
Trang 3434
Ngồi quyển hớng dẫn mua sắm, WB còn phát hành các sổ tay hớngdẫn ngắn gọn và mẫu hồ sơ mời thầu chuẩn dành cho mua sắm hàng hóa nh:"Mẫu hồ sơ mời thầu chuẩn - Mua sắm hàng hóa", do WB phát hành tháng5/2004 và đợc sửa đổi bổ sung tháng 5/2005.
1.6.3 Quy định của ADB
Ngân hàng châu á (ADB) là tổ chức tài chính hợp tác phát triển đa ph-ơng, giúp đỡ phát triển kinh tế và hợp tác kinh tế trong khu vực Từ năm 1999đến nay với chiến lợc giảm nghèo, đã đợc thông qua, bằng cách tăng trởng bềnvững, phát triển xã hội và điều hành quốc gia tốt Mọi hoạt động, trợ giú,chiến lợc, trợ giúp quốc gia thơng qua các dự an và chơng trình đều xoayquanh mục tiêu mới này Cũng từ năm 1966, chính quyền Sài Gịn đã tham giavào ADB Thời gian đó ADB cũng có một vài tài trợ nhỏ cho các dự án ở miềnNam Việt Nam Năm 1976, nớc Việt Nam dân chủ cộng hòa đã đợc coi làthành viên chính thức của ADB, các quan hệ đợc phục hồi và ADB bắt đầu tàitrợ từ thời điểm này Sau một thời gian gián đoạn từ 1979 đến 9/1993, ADBnối lại quan hệ và tài trợ cho Việt Nam Tính đến tháng 12 năm 2001, ADB đãphê duyệt 34 khoản vay cho khu vực công cộng với tổng số là 2,2 tỷ USD, 3dự án đầu t cho khu vực t nhân với tổng số vốn là 72 triệu USD và 117 dự ánhỗ trợ kỹ thuật với tổng số vốn đầu t là 82 triệu USD [6] Cùng với số vốn tàitrợ lớn đứng thứ 3 (sau Nhật và WB), ADB cũng đồng thời bắt buộc Việt Namcũng nh các thành viên khác phải tuân theo quy trình mua sắm của mình
Hệ thống các văn bản hớng dẫn mua sắm của ADB đợc in thành sách vàcông bố rộng rãi trong trang WEB của Ngân hàng Kèm theo đó ADB thờngxun có các cơng văn hớng dẫn cụ thể đối với các trờng hợp riêng, đặc biệtcho chủ đầu t để thực hiện đúng chính sách mua sắm của ADB.
Trang 35điều khoản của Hiệp định thành lập Ngân hàng Phát triển Châu á ("Hiến ch-ơng") Mọi nguyên tắc cụ thể khác về mua sắm hàng hóa tờng đợc quy địnhtrong hiệp định vay vốn của từng dự án
Tất cả các công tác mua sắm cho các dự án do Ngân hàng tài trợ vốnđều phải phù hợp với nguyên tắc cơ bản đã nêu trong Hiến chơng và quy định
của ADB (xem nguyên tắc phần 1.4.2, chơng I) Nếu bất kỳ nguyên tắc nào
trong số những ngun tắc cơ bản đó khơng đợc tuân theo trong quá trình muasắm, kể cả trong quá trình xét thầu và trao hợp đồng, ADB sẽ từ chối viện trợviệc mua sắm cụ thể đó và hủy bỏ phần cho vay tơng ứng
Hiện nay ban hành kèm theo cuốn "Quy định về mua sắm trong phạmvi vốn vay của ADB", tháng 6 năm 2000, ADB phát hành 4 tập Mẫu chuẩncủa hồ sơ mời thầu của hình thức đấu thầu quốc tế theo 4 phơng thức khácnhau: một giai đoạn; hai phong bì (một giai đoạn); hai phong bì (hai giaiđoạn); Phơng thức đấu thầu hai giai đoạn
Trang 3636
quy định hoạt động được Ban Giám đốc chấp thuận Sổ tay hướng dẫn hoạtđộng cũng bao gồm:
- Các phơng thức và hướng dẫn về việc thực hiện các quy định
- Hướng dẫn quản lý dự án: phục vụ công việc của cán bộ Ngân hàng.- Tài liệu mẫu về mua sắm: Sơ tuyển nhà thầu (hướng dẫn ngời sử dụng) - Hướng về các vấn đề trong công tác mua sắm cho các dự án do ADB - Tài liệu mẫu về đấu thầu: Cung cấp, giao và lắp đạt hàng hoá
- Tài liệu mẫu về đấu thầu: Mua sắm hàng hoá
- Cầm nang hớng dẫn về hệ thống quản lý thực hiện dự án
1.6.4 Quy định của WTO
WTO quy định các vấn đề về mua sắm hàng hóa cụ thể trong "Hiệpđịnh mua sắm chính phủ" Đây là bản hiệp định đợc đăng ký theo quy định tạiĐiều 102 của Hiến chơng Liên hợp quốc, hoàn thành tại Marrakesh ngày15/04/1994, bản duy nhất bằng tiếng Anh, Pháp, Tây Ban Nha.
Kết luận chơng 1
Trang 37nớc và quốc tế phù hợp với quy luật của nền kinh tế thị trờng Vấn đề này đãđợc phân tích trong chơng 1 của luận văn để thấy rõ vai trị, sự cần thiết phảicó các hớng dẫn, quy chế và luật đấu thầu quốc tế.
Để làm rõ hơn về đấu thầu quốc tế tác giả đã nêu ra các khái niệm vềhình thức và phơng thức đấu thầu quốc tế mua sắm hàng hóa theo quan điểmcủa WB, ADB, SIDA, Việt Nam và Luật mẫu của UNCITRIAL Từ đó tác giảrút ra các đặc điểm riêng của các chế định về đấu thầu mua sắm hàng hoáquốc tế liên quan tới chủ thể, đối tợng giao dịch, điều kiện mua bán và cácđiều kiện pháp lý Đây cũng là căn cứ để phân biệt với các hình thức đấu thầukhác khơng phải mua sắm hàng hóa qua đấu thầu cạnh tranh quốc tế, liênquan đến đối tợng mua sắm nh: dịch vụ, t vấn và xây lắp
Trang 3838
Chơng 2
Nội dung cơ bản Các quy định về đấu thầu mua sắm hàng hoá quốc tế hiện nay
2.1 Khái quát những quy định chung của pháp luật ViệtNam về đấu thầu
2.1.1 Hệ thống văn bản pháp luật Việt Nam quy định về đấu thầuquốc tế
2.1.1.1 Hệ thống văn bản pháp luật trớc khi có Luật đấu thầu 2005
Để xóa bỏ những hạn chế về việc mua sắm khép kín, chủ yếu là chỉđịnh trong mua sắm hàng hóa, lần đầu tiên Chính phủ ban hành Quyết định91/TTg ngày 13/11/1992 về hớng dẫn đấu thầu mua sắm máy móc, thiết bịnhập khẩu và kèm theo là quy định về nhập khẩu máy móc thiết bị bằngnguồn vốn ngân sách nhà nớc Ngày 3/7/1993, Chính phủ ban hành Thông t số04/TM-ĐT hớng dẫn thi hành quyết định này Thông t hớng dẫn những việcliên quan tới vấn đề đấu thầu mua sắm hàng hóa, bao gồm: hình thức đấu thầurộng rãi, đấu thầu hạn chế, chào hàng cạnh tranh và mua sắm trực tiếp Tuynhiên, các quy định này mới chỉ áp dụng trong lĩnh vực nhập khẩu bằng vốnngân sách mà cha bao quát các lĩnh mua sắm khác
Trang 39với các quy định quốc tế Quy chế này đợc hớng dẫn bằng Thông t liên tịch số02/TTLT-BKH-BXD ngày 25/02/1997 và đợc sửa đổi, bổ sung theo Nghị định93/CP ngày 23/08/1997.
Sau hơn 3 năm thực hiện Quy chế đấu thầu ban hành kèm Nghị định 43/CP đợc sửa đổi bổ sung theo Nghị định 93/CP, đã tạo dựng đợc quy trình đấuthầu, nâng cao hiệu quả sử dụng vốn, tăng cờng mơi trờng cạnh tranh lànhmạnh Nhng đó cũng là thời gian để các Quy chế đấu thầu cũ không cịn phùhợp với hồn cảnh mới nữa, gây ra nhiều hiện tợng tiêu cực trong đấu thầu Đểhoàn thiện pháp luật về đấu thầu trong điều kiện kinh tế xã hội mới, Chính phủđã ban hành Quy chế đấu thầu kèm theo Nghị định 88/1999/NĐ-CP ngày01/9/1999 Quy chế đấu thầu mới này tiếp tục đợc bổ sung và hoàn thiện theocác văn bản sau:
- Nghị định số 14/2000/NĐ-CP ngày 05/05/2000 của Chính phủ sửađổi, bổ sung một số điều của Quy chế đấu thầu ban hành kèm theo Nghị địnhsố 88/1999/NĐ-CP ngày 01/09/1999 của Chính phủ;
- Nghị định số 66/2003/NĐ-CP ngày 12/06/2003 của Chính phủ sửađổi, bổ sung một số điều của Quy chế Đấu thầu ban hành kèm theo Nghị địnhsố 88/1999/NĐ-CP ngày 01/09/1999 và Nghị định số 14/2000/NĐ-CP ngày5/5/2000 của Chính phủ;
- Thông t số 04/2000/TT-BKH ngày 26/05/2000 của Bộ Kế hoạch vàĐầu t hớng dẫn thực hiện Quy chế đấu thầu;
- Thông t số 01/2004/TT-BKH ngày 02/02/2004 của Bộ Kế hoạch vàĐầu t hướng dẫn thực hiện Nghị định số 66/2003/NĐ-CP ngày 12/06/2003của Chính phủ;
- Thơng t số 17/2001/TT-BTC ngày 21/03/2001 của Bộ Tài chính Hớngdẫn chế độ quản lý và sử dụng lệ phí thẩm định kết quả đấu thầu;
Trang 4040
- Công văn số 8895 BKH/VPXT ngày 31/12/2001 của Bộ Kế hoạch vàĐầu t về Đấu thầu mua sắm hàng hố;
- Cơng văn số 952/CP-CN ngày 16/08/2002 của Chính phủ về việc hớngdẫn triển khai thực hiện Nghị quyết 05/2002/NQ-CP ngày 24/04/2002 củaChính phủ đối với nội dung đấu thầu và sửa đổi quy chế đấu thầu;
- Công văn số 3220 BKH/VPXT ngày 23/05/2002 của Bộ Kế hoạch vàĐầu t về việc hớng dẫn triển khai thực hiện Nghị quyết 05/2002/NQ-CP ngày24/04/2002 của Chính phủ đối với nội dung liên quan tới cơng tác đấu thầu.
2.1.1.2 Hệ thống văn bản pháp luật hớng dẫn, thi hành Luật đấuthầu 2005
Trong hơn sỏu năm thực hiện Quy chế đấu thầu ban hành kốm Nghịđịnh 88/1999/NĐ-CP ngày 1/9/1999 và cỏc văn bản hướng dẫn, bổ sung kốmtheo, mặc dự đó nõng cao được hiệu quả kinh tế, hiệu quả quản lý và tươngđối phự hợp vơi nền kinh tế thị trường, song vẫn cũn nhiều vướng mắc và tiờucực phỏt sinh trong cụng tỏc đấu thầu Mặt khỏc, với xu thế hội nhập kinh tếquốc tế diễn ra rất nhanh và toàn diện trong khu vực và cả thế giới, đặc biệt làkhi Việt Nam trở thành thanh viờn chớnh thức của WTO, thỡ càng đũi hỏi cầnphải cú bộ luật về đấu thầu phự hợp với tỡnh hỡnh mới, phự hợp với luật phỏpquốc tế và mang tớnh phỏp chế cao Đõy khụng chỉ là yờu cầu của Việt Nammà cũn là yờu cầu mang tớnh điều kiện của cỏc nhà tài trợ và cỏc tổ chức tàichớnh, thương mại quốc tế.
Trước tỡnh hỡnh cấp thiết đú, kỳ họp thứ 8 ngày 29 thỏng 11 năm 2005,Quốc hội nước Cộng hũa xó hội chủ nghĩa Việt Nam khúa XI đó thụng qua luậtĐấu thầu số 61/2005/QH11 Luật này cú hiệu lực thi hành từ ngày 01/04/2006