Thực trạng pháp luật về hòa giải thương mại tại việt nam và một số giải pháp hoàn thiện

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HÒA GIẢI THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN THE STATUS OF LAW ON COMMERCIAL MEDIATION IN VIETNAM AND SOME PERFECT SOLUTIONS Bùi Hồng Quân* Ngày tòa soạn nhậ[.]

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HÒA GIẢI THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN THE STATUS OF LAW ON COMMERCIAL MEDIATION IN VIETNAM AND SOME PERFECT SOLUTIONS Bùi Hồng Quân* Ngày tòa soạn nhận báo: 01/10/2021 Ngày nhận kết phản biện đánh giá: 01/04/2022 Ngày báo duyệt đăng: 29/04/2022 Tóm tắt: Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Chính phủ quy định hoà giải thương mại bước nội luật hố cam kết mở cửa dịch vụ hồ giải ký kết với WTO việc cho phép diện thương mại với hoạt động dịch vụ hoà giải, với dịch vụ trọng tài Xây dựng khung pháp lý cho hoạt động hoà giải thương mại giúp hệ thống pháp luật Việt Nam phù hợp với pháp luật quốc tế pháp luật số quốc gia khác giới Mặc dù vậy, việc tiếp tục nghiên cứu, hoàn thiện pháp luật hoà giải thương mại Việt Nam giai đoạn phù hợp với nhu cầu phát triển, chủ trương hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường nước ta xu hướng hội nhập quốc tế Bài viết trình bày thực trạng pháp luật hòa giải thương mại đề xuất số giải pháp hoàn thiện pháp luật Từ khố: tranh chấp thương mại; hịa giải thương mại; hòa giải viên; trung tâm hòa giải; dịch vụ hòa giải Abstract: Decree No 22/2017/ND-CP of the Government regulating commercial mediation is a step in internalizing the commitment to open the mediation service signed with the WTO on allowing commercial presence with conciliation services, as with arbitration services Building a legal framework for commercial mediation activities also helps Vietnam’s legal system to be compatible with international law and the laws of some other countries in the world However, continuing to study and perfect the law on commercial mediation in Vietnam in the current period is in line with the development needs, the policy of perfecting the market economy institution in our country and international integration trend The article presents the current legal status of commercial mediation and proposes some solutions to improve the law Keywords: commercial disputes; commercial mediation; mediator; mediation center; mediation service * Khoa Luật - Trường Đại học Mở Hà Nội Nghiên cứu trao đổi ● Research-Exchange of opinion 26 I Đặt vấn đề 1.1 Khái qt hịa giải thương mại Hồ giải coi biện pháp truyền thống để giải tranh chấp đời sống xã hội, tồn lâu đời lịch sử lồi người, chí trước có cấu trúc xã hội thức† Phương thức hoà giải, thực đơn giản việc hai người đàm phán nhận họ cần người trợ giúp để giải tranh chấp Nếu bên thứ ba yêu cầu đưa định thay cho bên trình gọi trọng tài Hoà giải thương mại cấu thành hai thành tố “hoà giải” để phương thức thực việc giải tranh chấp “thương mại” để loại tranh chấp Theo Từ điển Black’s Law, hoà giải phương thức giải tranh chấp khơng mang tính ràng buộc có liên quan tới bên thứ ba trung lập nỗ lực giúp bên tới thoả thuận chung‡ Từ điển Luật học Việt Nam giải thích hồ giải “việc thuyết phục bên tranh chấp tự giải tranh chấp cách ổn thoả”§ Như vậy, thấy hoà giải hiểu cách thức giải tranh chấp bên, dù có can thiệp bên thứ ba chất bên tự định kết vụ tranh chấp Dưới góc độ pháp luật, Theo quy định Luật mẫu Uỷ ban Liên hợp quốc luật thương mại quốc tế, hoà giải hiểu trình với biểu hoà giải, trung gian thể tương đương, với thức bên tranh chấp yêu cầu bên thứ ba người (gọi hoà giải viên) trợ giúp họ việc nỗ lực đạt thoả thuận có tính thiện chí tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng, hợp đồng quan hệ pháp lý khác Hoà giải viên khơng có thẩm quyền áp đặt giải pháp cho bên việc giải tranh chấp¶ Hiện nay, Việt Nam quy định “hồ giải thương mại” Nghị định 22/2017/NĐ-CP Chính phủ điều chỉnh quan hệ hoà giải thương mại Theo đó, hồ giải thương mại phương thức giải tranh chấp thương mại bên thoả thuận hoà giải viên thương mại làm trung gian hoà giải hỗ trợ giải tranh chấp (Khoản Điều 3) Có thể thấy, định nghĩa hồ giải thương mại Việt Nam tương đồng với cách hiểu “hồ giải” nói chung, gọi “hồ giải thương mại” để hoạt động hoà giải tranh chấp thương mại thuộc phạm vi điều chỉnh văn pháp luật hoạt động giải tranh chấp thương mại Với quan niệm trên, hòa giải có số đặc điểm pháp lý sau: † Lê Hương Giang (2019), Hồn thiện pháp luật hịa giải thương mại Việt Nam bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế, Luận án Tiến sĩ, Đại học Luật Hà Nội, tr 45 ‡ Bryan A Garner (Editor in Chief), Black’s Law Dictionary, 8th Edition pg 1003 § Bộ Tư pháp (2006), Từ điển Luật học, Nxb Từ điển Bách Khoa, Nxb Tư Pháp tr.365 ¶ UNCITRAL (2018), Model Law on International commercial mediation and international settlement agreements resulting from mediation, Art 1.3 Nghiên cứu trao đổi ● Research-Exchange of opinion 27 Một là, hòa giải phương thức giải tranh chấp thương mại phi tố tụng lựa chọn Hoà giải thương mại với cách thức phương thức giải tranh chấp cần thủ tục, quy trình độc lập Tuy nhiên, điểm khác chỗ, hoà giải độc lập việc bên tranh chấp chủ động lựa chọn phương thức giải tố tụng, kết hoà giải thành thoả thuận bên trợ giúp hoà giải viên Theo đó, bên cần bắt đầu việc thoả thuận việc sử dụng phương thức hoà giải, thảo luận vấn đề tranh chấp với tham gia bên thứ ba hoà giải viên để đạt kết cuối Trong đó, hòa giải thủ tục tố tụng việc bên chủ động lựa chọn giải Trọng tài Tồ án q trình giải quyết, bên khuyến khích hồ giải với nhau, hồ giải lúc coi bước trình tố tụng, kết hoà giải thành Trọng tài Toà án coi án Toà phán Trọng tài Nếu có mặt hay khơng hồ giải viên làm nên khác biệt thương lượng với hồ giải, vai trị mức độ tham gia giải tranh chấp hồ giải viênlại điểm phân biệt mơ hình hồ giải so với Trọng tài hay Tồ án Hai là, hịa giải viên tham gia hịa giải phải đảm bảo điều kiện định vụ tranh chấp có tham gia hồ giải viên thương mại với tư cách bên thứ ba trung lập trợ giúp bên giải tranh chấp coi hồ giải thương mại Hồ giải viên thương mại giải tranh chấp với tư cách cá nhân theo đề nghị bên tư cách hoà giải viên trung tâm hoà giải chuyên nghiệp Mối quan hệ hoà giải viên với bên tranh chấp mối quan hệ trợ giúp Với tư cách bên thứ ba giải tranh chấp, hồ giải viên thương mại phải đảm bảo vơ tư, khách quan, khơng đứng bên Bốn là, hịa giải thương mại phương thức linh hoạt, bảo mật cho bên tranh chấp Hoà giải thương mại phương thức giải tranh chấp theo quy trình bên thoả thuận theo quy tắc tổ chức hoà giải, theo quy định pháp luật Khi xác lập mối quan hệ ba bên bao gồm cácbên tranh chấp bên hoà giải viên, hoà giải viên tiến hành hoà giải theo quy trình định với nguyên tắc bên tự quyết, hoà giải viên người hỗ trợ Thủ tục hồ giải có tính linh hoạt, khơng cứng nhắc thủ tục giải tranh chấp mà bên giải tranh chấp đưa phán Trọng tài Toà án Bên Ba là, chất kết hòa giải thương mại đồng thuận sở tự bên tranh chấp Vai trò bên thứ ba hoà giải viên tham gia bên phân tích, đề xuất, gợi ý, hỗ trợ bên vấn đề tranh chấp hỗ trợ khác để giải tranh chấp bên yêu cầu Do đó, bên khơng chịu chi phối phán cuối bên thứ ba áp đặt với Trọng tài viên trọng tài thương mại hay Thẩm phán Toà án Việc bên tự định đoạt lợi ích cách tốt để đảm bảo việc trì trật tự bền vững quan hệ thương mại nói riêng, mối quan hệ xã hội nói chung Do đó, hai ngun tắc tảng hồ giải thương mại tự nguyện tự quan hệ kinh doanh, thương mại 28 Nghiên cứu trao đổi ● Research-Exchange of opinion cạnh đó, hồ giải thương mại khơng phải quy trình tranh tụng có tính xét xử, nên mơ hình đáp ứng nhu cầu việc giải tranh chấp cách thân thiện Hịa giải bao gồm hai hình thức theo tư cách tổ chức hoà giải (quy chế) hoà giải theo tư cách cá nhân (vụ việc) Hoà giải thương mại quy chếlà hình thức giải tranh chấp tổ chức hoà giải thương mại theo quy tắc hồ giải tổ chức Hồ giảithương mại vụ việc hình thức giải tranh chấp hoà giải viên thương mại bên lựa chọn, hoà giải viên giải vụ tranh chấp với tư cách độc lập khơng trực thuộc tổ chức hồ giải Nghị định 22/2017/NĐ-CP quy định hai hình thức hòa giải 1.2 Pháp luật hòa giải thương mại Với phân tích trên, thấy pháp luật hòa giải thương mại quốc gia giới nói chung, Việt Nam nói riêng phận pháp luật kinh doanh, thương mại, bao gồm quy định trực tiếp điều chỉnh quan hệ bên tranh chấp hoạtđộng hoà giải thương mại, quan hệ chủ thể hoà giải với bên tranh chấp quy định tố tụng có liên quan Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, Luật trọng tài thương mại… Theo đó, hiểu pháp luật hoà giải thương mại tổng thể quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận để điều chỉnh quan hệ hoà giải tranh chấp kinh doanh, thương mại Nội dung pháp luật hoà giải thương mại hành bao gồm nhóm quy định sau: - Nhóm quy định chủ thể hoà giải: Bao gồm quy định tổ chức hoà giải thương mại hoà giải viên thương mại Trong đó, Việt Nam trọng xây dựng tư cách pháp lý bao gồm điều kiện, tiêu chuẩn, thủ tục pháp lý để công nhận tư cách chủ thể - Nhóm quy định thủ tục giải tranh chấp hoà giải thương mại: Bao gồm nguyên tắc giải tranh chấp hoà giải thương mại, điều kiện để giải tranh chấp hồ giải thương mại, trình tự hồ giải, quyền nghĩa vụ bên hoạt động hoà giải, quy định chấm dứt thủ tục hồ giải, cơng nhận kết hồ giải - Nhóm quy định quản lý Nhà nước hoà giải thương mại: Bao gồm sách Nhà nước hồ giải thương mại, nhiệm vụ quyền hạn quan quản lý Nhà nước, thủ tục hành hoạt động hoà giải thương mại ban hành biểu mẫu hành II Cơ sở lý thuyết 2.1 Quy định chủ thể hòa giải (i) Hòa giải viên thương mại Tại Việt Nam, hoà giải viên thương mại thức, lần ghi nhận Nghị định số 22/2017/NĐ-CP với cách hiểu “hòa giải viên thương mại bao gồm hòa giải viên thương mại vụ việc hòa giải viên thương mại tổ chức hòa giải thương mại bên lựa chọn tổ chức hòa giải thương mại định theo đề nghị bên để hỗ trợ bên giải tranh chấp theo quy định Nghị định này” (Khoản Điều Nghị định 22/2017/NĐ-CP) Như Việt nam nay, hoà giải viên thương mại Nghiên cứu trao đổi ● Research-Exchange of opinion thực hoạt động cung cấp dịch vụ hoà giải tư cách độc lập với tư cách hoà giải viên tổ chức hoà giải Để thực hoạt động hoà giải hợp pháp, hoà giải viên thương mại cần đáp ứng hai yếu tố: Đáp ứng tiêu chuẩn hoà giảiviên theo quy định pháp luật; Được cơng nhận quan Nhà nước có thẩmquyền tổ chức hoà giải Hoà giải viên phải người có đầy đủ lực hành vi dân sự, có trình độ đại học trở lên qua thời gian công tác lĩnh vực đào tạo từ 02 năm trở lên Ngoài ra, hoà giải viên phải có đạođức tốt, có uy tín, độc lập, vơ tư, khách quan, có kỹ hồ giải, hiểu biết pháp luật, tập quán kinh doanh, thương mại lĩnh vực liên quan (ii) Tổ chức hòa giải thương mại Theo pháp luật hành Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Chính Phủ, Việt Nam tổ chức hoà giải thương mại bao gồm: Trung tâm hoà giải thương mại trung tâm trọng tài thương mại thực hoạt động hoà giải thương mại Các tổ chức hoà giải thương mại nước hoạt động Việt Nam tư cách chi nhánh văn phịng đại diện Trung tâm hồ giải thương mại chủ thể cung cấp dịch vụ hoà giải chuyên nghiệp, thành lập theo quy định pháp luật, có tư cách pháp nhân, có dấu tài khoản riêng (Khoản Điều 18 Nghị định 22/2017/NĐ-CP) Trung tâm hồ giải hoạt động khơng nhằm mục đích lợi nhuận (Khoản Điều 19 Nghị định 22/2017/NĐ-CP), đó, hoạt động hồ giải thương mại khơng thể tiếp cận loại hình kinh doanh thơng thường Trung tâm hoà giải phải xác định 29 rõ mục tiêu cung cấp dịch vụ mang tính xã hội để từ chuyển hố quy định phù hợp mục tiêu hoạt động, cách thức hoạt động vấn đề liên quan khác Điều lệ Trung tâm Loại chủ thể thứ hai quyền cung cấp dịch vụ hoà giải Việt Nam Trung tâm trọng tài thương mại Trung tâm trọng tài thương mại tổ chức cung cấp dịch vụ trọng tài, thành lập hoạt động theo pháp luật trọng tài thương mại Tuy nhiên, trung tâm trọng tài thương mại muốn cung cấp dịch vụ hồ giải phải tiến hành thủ tục đăng ký bổ sung hoạt động hoà giải thương mại Quy định cho phép Trung tâm trọng tài cung cấp dịch vụ hoà giải độc lập giúp mở rộng quyền thực chuyên môngiải tranh chấp lựa chọn Trung tâm trọng tài Đồng thời, bối cảnh hồ giải cịn mẻ với thị trường nguồn lực kinh nghiệm sẵn có từ Trung tâm trọng tài giúp hoà giải thương mại tới gần nhanh với khách hàng 2.2 Quy định trình tự, thủ tục hịa giải Quy định thủ tục hoà giải quốc gia khơng cứng nhắc thủ tục trình tự hồ giải Nghị định số 22/2017/NĐCP Việt Nam có quy định trình tự thủ tục tiến hành hồ giải Điều 14 Sau đáp ứng thoả thuận hồ giải hợp pháp bước tiến hành hồ giải bắt đầu theo trình tự sau: (i) Các bên tranh chấp lựa chọn/ định hoà giải viên xác định trình tự, thủ tục hồ giải Các bên tự lựa chọn hồ giải viên hỗ trợ định hồ giải viên thơng qua tổ chức hoà 30 Nghiên cứu trao đổi ● Research-Exchange of opinion giải thương mại (tuân thủ theo Quy tắc hồ giải tổ chức hồ giải đó) Về số lượng, bên lựa chọn hoà giải viên Ban hoà giải từ hai hoà giải viên trở lên Tuy nhiên, số lượng hồ giải viên cần cân nhắc cịn liên quan đến vấn đề chi phí phối hợp hồ giải viên Khi đãlựa chọn hoà giải viên, bên cần ký hợp đồng hoà giải (giữa bên tranh chấp với hoà giải viên Trung tâm hoà giải) Do hoà giải loại dịch vụ, hồ giải viên có quyền đồng ý từ chối giải vụ tranh chấp bên có lựa chọn hồ giải viên đó, nên bên cần có thoả thuận với hoà giải viên dịch vụ hoà giải hình thức nên lập văn hoà giải Bên cạnh quy định pháp luật, hợp đồng hoà giải chủ yếu để xác định quyền trách nhiệm bên, nguyên tắc giải tranh chấp, vấn đề giá cả, phương thức tốn, chi phí khác cam kết, chế tài mà bên đưa Các bên tranh chấp có quyền lựa chọn Quy tắchồ giải tổ chức hoà giải thương mại để tiến hành hoà giải tự thoả thuận trình tự, thủ tục hồ giải Trường hợp bên khơng có thỏa thuận trình tự, thủ tục hịa giải hịa giải viên thương mại tiến hành hịa giải theo trình tự, thủ tục màhịa giải viên thương mại thấy phù hợp với tình tiết vụ việc, nguyện vọng bên bên chấp thuận (Khoản Điều 14 Nghị định 22/2017/NĐ-CP) (ii) Tiến hành hịa giải Thứ nhất, hồ giải viên cần tập hợp hồ sơ, thu thập thông tin, ý kiến bên vềdiễn biến, tình tiết tranh chấp Hồ giải viên u cầu bên nộp chứng minh, chứng cần thiết, giải trình vụ việc khơng ép buộc bên, đồng thời phải cam kếtgiữ bí mật thơng tin Sau đó, hồ giải viên tiến hành tổ chức phiên hoà giải sở thống thời gian, địa điểm với bên Địa điểm, thời gian hòa giải thực theo thỏa thuận bên theo lựa chọn hòa giải viên thương mại trường hợp bên khơng có thỏa thuận Hoà giải viên cần đảm bảo nguyên tắc hồ giải tạo mơi trường thân thiện cho bên Hoà giải viên bên thoả thuận tổ chức nhiều phiên hoà giải, tuỳ vào mức độ phức tạp vụ việc nguyện vọng bên Trong suốt trình hồ giải, hồ giải viên cần trì vai trị trung lập, khách quan hỗ trợ tích cực cácbên, có quyền đưa đề xuất nhằm giải tranh chấp Trong q trình hồ giải, toàn định đưa phải dựa nguyên tắc tự bên, tức bên cần có thoả thuận thống cơng việc bổ trợ q trình hồ giải Hồ giải viên có quyền đưa đề xuất thời điểm trình hồ giải, đồng thời khơng ép buộc bên đề xuất Tuy nhiên, vấn đề không quy định rõ ràng Nghị định số 22/2017/NĐ-CP (iii) Kết thúc hòa giải Q trình hồ giải thương mại kết thúc trường hợp sau: Các bên đạt kết hoà giải thành; hoà giải viên thương mại xét thấy không cần thiết tiếp tục thực hoà giải, sau tham khảo ý kiến bên; theo đề nghị bên tranh chấp (Điều 17 Nghị định 22/2017/NĐ-CP) Nghiên cứu trao đổi ● Research-Exchange of opinion 31 Như vậy, chủ thể đề xuất việc chấm dứt hồ giải bên, tất bên quan hệ hoà giải thương mại Kết bên đạt giải thành cơng khơng thành công vụ tranh chấp Pháp luật không quan tâm tới lý mà bên yêu cầu chấm dứt hoà giải hợp lý phương thức hoàn toàn dựa nguyên tắc tự nguyện Pháp luật hành có quy định trường hợp hồ giải thành, bên phải lập văn để ghi nhận kết Kết hoà giải thành hiểu văn ghi nhận kết hoà giải thành phần toàn vụ tranh chấp ăn kết hồ giải thành có chữ ký bên hoà giải viên thương mại (Khoản 2, khoản Điều 15 Nghị định 22/2017/NĐ-CP) Thứ hai, Chính phủ phân cấp thẩm quyền cho Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương thực quản lý hoà giải thương mại địa phương Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương (gọi Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh) phân cấp quan thực quản lý nhà nước hoạt động hoà giải thương mại địa phương, với trợ giúp Sở tư pháp với nội dung như: Thực thủ tục hành việc đăng ký hoạt động, đăng ký thay đổi nội dung hoạt động, thu hồi Giấy đăng ký hoạt động tổ chức hoà giải, chi nhánh tổ chức hoà giải thuộc phạm vi tỉnh; Quản lý hoà giải viên thương mại, phân cấp việc tiếp nhận đăng ký, lập xóa tên hòa giải viên thương mại vụ việc khỏi danh sách hòa giải viên thương mại vụ việc… 2.3 Quy định quản lý Nhà nước hoạt động hòa giải thương mại III Phương pháp nghiên cứu Thứ nhất, Chính phủ giao thẩm quyền quản lý thống hoà giải thương mại cho Bộ Tư pháp Bộ Tư pháp quan giúp Chính phủ thực thống quản lý nhà nước hòa giải thương mại phạm vi nước, có nhóm nhiệm vụ, quyền hạn quy định Nghị định 22/2017/NĐ-CP như: Xây dựng ban hành văn quy phạm pháp luật hoà giải thương mại; Quản lý thủ tục hành tổ chức hồ giải thương mại, đơn vị phụ thuộc Trung tâm hoà giải thương mại; Đảm bảo thủ tục, thông tin hoà giải viên thương mại, tổ chức hoà giải thương mại; Kiểm tra, tra, giải khiếu nại, tố cáo xử lý vi phạm pháp luật hòa giải thương mại Bài báo viết dựa sở lý luận chủ nghĩa Mác - Lênin Nhà nước Pháp luật Nội dung báo trình bày phân tích dựa sở văn pháp luật hành Nhà nước Việt Nam, văn hướng dẫn áp dụng pháp luật tài liệu pháp lý Bài báo sử dụng phương pháp nghiên cứu chủ yếu phương pháp vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác - Lênin Ngồi ra, báo cịn sử dụng phương pháp nghiên cứu truyền thống thường sử dụng việc nghiên cứu khoa học pháp lý như: Phương pháp phân tích, tổng hợp kiến thức từ pháp luật thực định; phân tích thực tiễn để từ nhận thức, đánh giá thực trạng pháp luật thực thi pháp luật; so sánh luật học; đối chiếu; quy nạp; diễn ... 22/2017/NĐ-CP với cách hiểu ? ?hòa giải viên thương mại bao gồm hòa giải viên thương mại vụ việc hòa giải viên thương mại tổ chức hòa giải thương mại bên lựa chọn tổ chức hòa giải thương mại định theo đề nghị... Theo pháp luật hành Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Chính Phủ, Việt Nam tổ chức hoà giải thương mại bao gồm: Trung tâm hoà giải thương mại trung tâm trọng tài thương mại thực hoạt động hoà giải thương. .. hồ giải thương mại ban hành biểu mẫu hành II Cơ sở lý thuyết 2.1 Quy định chủ thể hòa giải (i) Hịa giải viên thương mại Tại Việt Nam, hồ giải viên thương mại thức, lần ghi nhận Nghị định số 22/2017/NĐ-CP