NHÓM 09 PHÁP LUẬT CẠNH TRANH ĐỐI VỚI CÁC HỢP ĐỒNG M&A 1 Khái niệm M&A Mergers and Acquisitions (sáp nhập và mua lại) Mergers (Sáp nhập) là sự liên kết giữa các doanh nghiệp có cùng quy mô và cho ra đờ[.]
NHÓM 09: PHÁP LUẬT CẠNH TRANH ĐỐI VỚI CÁC HỢP ĐỒNG M&A Khái niệm - M&A: Mergers and Acquisitions (sáp nhập mua lại) + Mergers (Sáp nhập) liên kết doanh nghiệp có quy mơ cho đời doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Tồn tài sản, lợi ích chung, quyền hay nghĩa vụ doanh nghiệp bị sáp nhập hay bị mua lại “về tay” doanh nghiệp sáp nhập + Acquisitions (Mua lại) hình thức doanh nghiệp lớn mua lại doanh nghiệp nhỏ yếu doanh nghiệp mua giữ tư cách pháp nhân cũ Doanh nghiệp mua lại quyền sở hữu hợp pháp doanh nghiệp mua => Phân biệt với hoạt động chuyển nhượng cổ phần M&A dẫn đến tái cấu tổ chức Lợi ích hợp đồng M&A:Hoạt động M&A giúp doanh nghiệp mở rộng thị phần, tăng hiệu kinh doanh, cấu lại số lượng nhân lực hợp lý hơn, cắt giảm chi phí phát sinh khơng cần thiết, tận dụng công nghệ chuyển giao,… Chủ thể M&A thuật ngữ xuất Việt Nam chưa lâu phổ biến thị trường M&A coi cơng cụ hữu ích việc mở rộng thị trường kinh doanh tái cấu doanh nghiệp M&A tên viết tắt cụm từ Merger ( Sáp nhập) Acquisition ( Mua lại) M&A hoạt động giành quyền kiểm sốt doanh nghiệp thơng qua hình thức sáp nhập mua lại hai hay nhiều doanh nghiệp để sở hữu phần tồn doanh nghiệp Hình thức sáp nhập cơng ty liên kết doanh nghiệp có quy mô cho đời doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Các doanh nghiệp sáp nhập với doanh nghiệp khác cách chuyển toàn tài sản , quyền ,nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp nhận sáp nhập , đồng thời chấm dứt tồn cơng ty bị sáp nhập Hình thức mua bán cơng ty quy định rõ điều 187 Luật Doanh nghiệp 2014 : - Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp cho người khác - Sau bán doanh nghiệp , chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phát sinh thời gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp , trừ trường hợp người mua , người bán chủ nợ doanh nghiệp có thỏa thuận khác - Người bán , người mua doanh nghiệp phải tuân thủ quy định pháp luật lao động - Người mua doanh nghiệp phải đăng ký thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân theo quy định luật Chủ thể hợp đồng M&A : doanh nghiệp theo khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2014 Hợp đồng sáp nhập : + Công ty bị sáp nhập + Công ty nhận sáp nhập Hợp đồng mua bán : + Bên bán + Bên mua Đối tượng hợp đồng M&A: - Hợp đồng sáp nhập công ty : + Thông tin hai công ty tiến hành sáp nhập + Hai bên thống việc sáp nhập hai công ty theo điều khoản theo thỏa thuận hợp đồng theo quy định , thủ tục phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 + Sau hoàn tất thủ tục đăng ký doanh nghiệp ghi nhận việc sáp nhập Công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn , công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp , chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán , hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập ( bao gồm không giới hạn quyền kinh doanh, quyền tài sản , khoản nợ phải thu , khoản nợ phải trả , quyền nghĩa vụ theo hợp đồng , giao dịch mà công ty bị sáp nhập ký kết với bên thứ ba …) cách toàn nguyên trạng - Hợp đồng mua bán công ty : + Thông tin công ty đối tượng việc mua bán , mua bán phần vốn góp cần có thêm thơng tin phần vốn góp vào cơng ty: trị giá phần vốn góp , phần trăm sở hữu , thơng tin chủ sở hữu ,… + Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua lại công ty, phần vốn góp thơng tin mà bên bán cung cấp cho bên mua trước hợp đồng ký kết Các hình thức mua bán – sáp nhập doanh nghiệp: Cùng tiêu chí mua bán sáp nhập doanh nghiệp M&A thực đa dạng nhiều hình thức như: - Góp vốn trực tiếp vào doanh nghiệp : thơng qua việc góp vốn điều lệ cơng ty TNHH mua cổ phần phát hành để tăng vốn điều lệ cơng ty cổ phần - Mua lại phần vốn góp cổ phần phát hành thành viên cổ đơng cơng ty : Hình thức áp dụng doanh nghiệp tư nhân theo quy định Luật Doanh nghiệp số doanh nghiệp nhà nước theo quy định pháp luật giao, bán, khốn kinh doanh, cho th cơng ty nhà nước - Sáp nhập doanh nghiệp: hình thức kết hợp công ty loại (công ty bị sáp nhập) vào công ty khác (công ty nhận sáp nhập) sở chuyển toàn tài sản, quyền nghĩa vụ công ty bị sáp nhập vào công ty nhận sáp nhập Công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại, công ty nhận sáp nhập tồn kế thừa toàn tài sản, quyền nghĩa vụ công ty bị sáp nhập - Hợp doanh nghiệp: hai hay số công ty loại (gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành cơng ty (gọi công ty hợp nhất) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp - Chia, tách doanh nghiệp: hình thức kiểm sốt doanh nghiệp thơng qua việc làm giảm quy mơ doanh nghiệp Chủ thể hoạt động chia tách doanh nghiệp thành viên cổ đông cơng ty Trong đó, hình thức góp vốn vào doanh nghiệp mua lại phần góp vốn cổ phần doanh nghiệp hoạt động phổ biến Các hình thức M&A khác hình thức áp dụng với hoạt động đầu tư đặc thù Dưới khía cạnh pháp lý: cơng ty bị mua lại khơng cịn tồn tại, bên mua thâu tóm bên bán cổ phiếu bên mua khơng bị ảnh hưởng Q trình sáp nhập diễn hai doanh nghiệp (thường có quy mô) hợp lại thành công ty thay hoạt động sở hữu riêng lẻ Cổ phiếu hai công ty ngừng giao dịch cổ phiếu công ty phát hành Một thương vụ mua bán gọi sáp nhập hai bên định liên kết lợi ích chung Một thương vụ coi mua bán hay sáp nhập phụ thuộc vào việc có diễn cách “vui vẻ” hai bên hay bị ép buộc, thâu tóm Dựa vào cấu trúc doanh nghiệp: phân định sáp nhập ngang hay gọi sáp nhập ngành thường diễn với hai công ty cạnh tranh trực tiếp sản phẩm thị trường; sáp nhập dọc diễn với doanh nghiệp chuỗi cung ứng, chẳng hạn công ty với khách hàng nhà cung cấp họ; sáp nhập mở rộng thị trường diễn với hai cơng ty có loại sản phẩm, phân phối thị trường khác nhau; sáp nhập mở rộng sản phẩm diễn với hai công ty bán sản phẩm khác liên quan thị trường; sáp nhập kiểu tập đồn hai cơng ty khơng có lĩnh vực kinh doanh, muốn đa dạng hóa hoạt động lĩnh vực kinh doanh đa ngành nghề… Thủ tục mua bán doanh nghiệp, thủ tục mua bán công ty 5.1 Việc mua bán, sáp nhập doanh nghiệp thực theo bước sau: a, Xem xét đánh giá doanh nghiệp mục tiêu Giai đoạn quan trọng người mua Nó định thành công thương vụ M&A Các công việc cần xem xét, đánh giá doanh nghiệp mua lại bao gồm: Các báo cáo tài chính, khoản phải thu phải chi, đội ngũ nhân viên, khách hàng, địa điểm kinh doanh, tình trạng sở vật chất, đối thủ cạnh tranh, đăng ký kinh doanh, giấy phép việc phân chia khu vực kinh doanh, hình ảnh công ty b, Định giá đàm phán giá - Sau tìm hiểu định mua lại doanh nghiệp, bước định giá doanh nghiệp mục tiêu - Lựa chọn phương thức thực thương vụ mua bán doanh nghiệp - Xác định nguồn tài cho thương vụ M&A - Đàm phán giá - Tiến hành thương lượng cụ thể điều khoản hợp đồng mua bán doanh nghiệp Lưu ý: - Ở giai đoạn này, người mua thường tìm cách hiểu động khiến người bán muốn bán doanh nghiệp Việc vậy, người mua có cách đàm phán phù hợp, vừa nắm hội phát điểm yếu cần loại bỏ - Động lực bên mua hầu hết trường hợp M&A tăng lợi nhuận, mở rộng hoạt động doanh nghiệp, tăng doanh thu c, Hoàn tất hoạt động mua bán doanh nghiệp (hoạt động M&A) - Hoàn tất chuyển sở hữu doanh nghiệp - Giải vấn đề tồn đọng sau mua doanh nghiệp 5.2.Thủ tục mua bán doanh nghiệp tư nhân Theo quy định pháp luật Việt Nam, có doanh nghiệp tư nhân phép bán toàn Bởi doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn bộ tài sản của mình mọi hoạt động của doanh nghiệp Do theo quy định Luật doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán tồn doanh nghiệp cho người khác Dưới thủ tục mua bán doanh nghiệp tư nhân Hồ sơ bán doanh nghiệp tư nhân - Thông báo thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân có chữ ký người bán người mua - Bản hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân người mua - Hợp đồng mua bán doanh nghiệp giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng doanh nghiệp tư nhân - Bản hợp lệ giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu giấy tờ chứng thực cá nhân khác chủ doanh nghiệp tư nhân - Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định - Bản hợp lệ chứng hành nghề cá nhân theo quy định doanh nghiệp tư nhân kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Tiến trình mua bán doanh nghiệp tư nhân - Thực mua bán doanh nghiệp với người mua: + Soạn thảo Hợp đồng mua bán doanh nghiệp + Xác lập người mua doanh nghiệp phải người có quyền thành lập, góp vốn thành lập, mua cổ phần quản lý doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp không thuộc trường hợp không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định luật + Các tài liệu chứng minh việc mua bán doanh nghiệp tư nhân hoàn thành (giấy biên nhận tiền mua bán doanh nghiệp, Biên lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân thực việc đăng ký doanh nghiệp cho người mua) - Đăng ký sang tên doanh nghiệp cho người mua + Trong vòng 15 ngày kể từ ngày chuyển giao doanh nghiệp cho người mua, chủ doanh nghiệp phải thông báo văn cho quan đăng ký kinh doanh + Nội dung thông báo thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân: Tên, trụ sở doanh nghiệp; tên, địa người mua; tổng số nợ chưa toán doanh nghiệp; tên, địa chỉ, số nợ thời hạn toán cho chủ nợ; hợp đồng lao động hợp đồng khác ký mà chưa thực xong cách thức giải hợp đồng 5.3 Thủ tục mua bán cơng ty cổ phần - Việc mua bán công ty cổ phần thực cách chuyển nhượng cổ phần - Các bên liên quan ký kết thực hợp đồng chuyển nhượng cổ phần - Tiến hành lập biên xác nhận việc hoàn thành thủ tục chuyển nhượng cổ phần - Tổ chức họp Đại Hội đồng cổ đông để thông qua việc chuyển nhượng cổ phần - Tiến hành chỉnh sửa, bổ sung thông tin Sổ đăng ký cổ đông công ty - Tiến hành đăng ký thay đổi cổ đông theo quy định 5.4 Thủ tục mua bán công ty TNHH Tương tự công ty cổ phần, việc mua bán doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn tiến hành thông qua việc chuyển nhượng vốn góp cơng ty - Phải chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện; - Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty không mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán - Thay đổi thành viên chuyển nhượng phần vốn góp thời hạn 10 ngày kể từ ngày định thay đổi Cơng ty gửi thơng báo đến phịng đăng ký kinh doanh nơi công ty đăng ký kinh doanh Điều kiện có hiệu lực hợp đồng M&A - Điều kiện liên quan đến chủ thể: chủ thể có đầy đủ lực pháp luật (các bên doanh nghiệp có đăng ký hoạt động hợp pháp, người ký kết hợp đồng người có quyền đại diện theo điều lệ doanh nghiệp, dấu, ) - Điều kiện đối tượng: đối tượng hợp đồng không trái với pháp luật (hiện pháp luật Việt Nam không cấm mua bán sáp nhập doanh nghiệp, nhiên doanh nghiệp đối tượng hợp đồng M&A đối tượng hợp đồng M&A khác không đủ khả trở thành đối tượng) - Điều kiện hình thức: khơng có mẫu, hình thức phù hợp với điều kiện hợp đồng bình thường - Điều kiện nội dung: + Đơn vị tiền tệ dùng để toán (trừ số trường hợp phép giao dịch ngoại hối phải giao dịch VND) Các trường hợp hợp đồng vô hiệu: - Do lừa dối: Khái niệm lừa dối giả tạo trường hợp cụ thể che giấu thông tin trình hợp đồng M&A chưa làm ẽo Luật Doanh nghiệp hay Luật Cạnh tranh Việc vô hiệu lừa dối LDS không đề cập cụ thể đến việc lừa dối hợp đồng có đối tượng doanh nghiệp (pháp nhân) nên vay mượn khái niệm lừa dối gây nhiều bất cập Trên thực tế thấy có nhiều yếu tố lừa dối số hợp đồng mua bán doanh nghiệp Điển hình việc cố tình che giấu khoản nợ bên mua nhằm nâng cao giá trị với bên bán, hay trường hợp tài sản cố định bên bán dùng làm tài sản chấp cho ngân hàng không thông báo với doanh nghiệp mua lại - Do toán giao dịch đồng tiền có đơn vị tiền tệ khơng theo quy định pháp luật - Vô hiệu vi phạm pháp luật cạnh tranh: Do hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp hai hình thức tập trung kinh tế, tức cách thức tập trung quy mô thị phần vào công ty dễ gây cạnh tranh không lành mạnh công ty khác Vậy nên pháp luật quy định có trường hợp hạn chế cấm hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp sau đây: + Công ty hợp nhất/sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp cơng ty bị hợp nhất/sáp nhập phải thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành hợp nhất/sáp nhập để đánh giá khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thỏa thuận hạn chế cạnh tranh (theo Nđ 35/2020/NĐ-CP có hiệu lực từ 15/5/2020) + Cấm trường hợp hợp nhất/ sáp nhập mà theo cơng ty hợp nhất/nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên quan Quyền nghĩa vụ - Bên mua bên bán có quyền định giá, thẩm định giá đàm phán, thương lượng để đảm bảo quyền lợi - Doanh nghiệp có nghĩa vụ thực thơng báo tập trung kinh tế theo quy định gồm: (i) Tổng tài sản thị trường Việt Nam DN tham gia tập trung kinh tế; (ii) Tổng doanh thu thị trường Việt Nam DN tham gia tập trung kinh tế; (iii) Giá trị giao dịch tập trung kinh tế; (iv) Thị phần kết hợp thị trường liên quan DN tham gia tập trung kinh tế (Điều 33 Luật cạnh tranh 2018) - Tuân thủ quy định liên quan đến vấn đề kiểm soát tập trung kinh tế theo pháp luật cạnh tranh 2018 - Tuân thủ hạn mức sở hữu thị phần để đảm bảo nguyên tắc cạnh tranh lành mạnh thị trường: “Các giao dịch M&A tự thực thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia vào giao dịch thấp 30% doanh nghiệp sau thực tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp nhỏ vừa theo quy định pháp luật Đối với giao dịch có thị phần kết hợp từ 30% đến 50% phải thơng báo văn cho Cục quản lý cạnh tranh trước tiến hành thực thủ tục tập trung kinh tế quan nhà nước có thẩm quyền nhận văn trả lời việc tập trung kinh tế không thuộc trường hợp bị cấm Đặc biệt, Luật Cạnh tranh cấm thực giao dịch có thị phần kết hợp từ 50% trở lên.” - Tuân thủ thủ tục tốn thuế nghĩa vụ tài khác với Nhà nước - Tuân thủ trình tự, thủ tục quy định việc sáp nhập doanh nghiệp (điều 201 Luật doanh nghiệp 2020) - Các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế phải nộp hồ sơ thông báo tập trung kinh tế đến Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia theo quy định Điều 34 Luật cạnh tranh 2018 trước tiến hành tập trung kinh tế thuộc ngưỡng thông báo tập trung kinh tế - Cơ quan, tổ chức, cá nhân có liên quan có trách nhiệm cung cấp đầy đủ, xác kịp thời thông tin, tài liệu theo yêu cầu Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia trình thẩm định tập trung kinh tế, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác (Khoản Điều 40 Luật cạnh tranh 2014) - Doanh nghiệp tập trung kinh tế có điều kiện (được quy định Điều 42 Luật cạnh tranh 2018) phải thực đầy đủ điều kiện tập trung kinh tế theo định việc tập trung kinh tế Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia trước sau thực tập trung kinh tế - Không thực hành vi vi phạm quy định tập trung kinh tế quy định Điều 44 Luật cạnh tranh 2018 - Các bên đảm bảo thực theo thỏa thuận thống trình soạn thảo hợp đồng Thực hợp đồng M&A Nguyên tắc: giống hợp đồng khác, hợp đồng M&A phải tuân thủ các nguyên tắc tự thỏa thuận, nguyên tắc tự nguyện và nguyên tắc chịu trách nhiệm về mặt tài sản Tuy nhiên, hợp đồng M&A, cũng cần nhấn mạnh nguyên tắc hợp tác, vì quá trình M&A là một quá trình kéo dài, vì vậy, quá trình thực hiện hơp đồng, các bên phải hết sức hợp tác để hợp đồng được thành công Bên cạnh đó, một những nguyên tắc mà các bên cần chú ý là hết sức cẩn trọng, quy định hợp đồng càng chi tiết càng tốt để đảm bảo hạn chế rủi ro và tranh chấp Hợp đồng M&A mắt xích quan trọng tổng thể tiến trình thực chiến lược M&A nhà đầu tư Hợp đồng M&A khơng có mẫu chung thống phạm vi hợp đồng khác có hợp đồng người mua mua phần vốn Cơng ty người bán mua tồn phần vốn góp bên bán hai bên sáp nhập vào Tuy nhiên, có số điều khoản giống điều khoản chung hợp đồng, điều khoản cam kết, bảo đảm thơng thường việc tốn theo tiến độ chuyển giao, sáp nhập phụ thuộc vào kết kinh doanh doanh nghiệp sau Tùy thuộc vào mục tiêu chiến lược bên tham gia trực tiếp vào trình M&A kết điều tra, khảo sát rủi ro tài pháp lý bên, Hợp đồng M&A thiết kế riêng phù hợp cho trường hợp cụ thể Do vậy, khơng có loại hợp đồng mẫu cho M&A • Một số tranh chấp phát sinh trước, sau giao kết hợp đồng M&A: Trong quy trình thực M&A điển hình, thơng thường, trước giao kết hợp đồng M&A, Bên tham gia thường ký kết biên ghi nhớ nhằm cho phép bên thâu tóm bên mua tiến hành điều tra, khảo sát rủi ro mặt tài chính, pháp lý mâu thuẫn lợi ích tiến hành thương vụ M&A Do vậy, trước giao kết hợp đồng M&A, bên có tranh chấp liên quan đến thơng tin bí mật khai thác q trình tiến hành điều tra, chi phí trang trải cho việc thực điều tra tranh chấp việc thực giao kết hợp đồng M&A Trong trình giao kết thực hợp đồng M&A, bên xảy tranh chấp liên quan đến việc xử lý nghĩa vụ tài phát sinh trước giao kết hợp đồng M&A doanh nghiệp bị thâu tóm, Trách nhiệm xử lý vấn đề pháp lý liên quan đến lao động dôi dư, tính khơng xác thiếu trung thực thông tin bên đưa trình giao kết hợp đồng M&A phổ biến nghĩa vụ toán nghĩa vụ chuyển giao bên sau hoàn tất mặt pháp lý thương vụ M&A xảy điều kiện pháp lý không cho phép thực kế hoạch thâu tóm dự định ban đầu Việc toán thương vụ M&A thường phức tạp chứa đựng nhiều yếu tố rủi ro Theo kinh nghiệm chúng tôi, để bảo đảm tối ưu cho việc thực điều khoản tốn, quy trình tốn nên thực thơng qua tổ chức cung cấp dịch vụ tốn trung gian có uy tín Theo đó, tổ chức tài trung gian đứng bên thứ ba độc lập đóng vai trị người đảm bảo cho việc tốn thực theo thỏa thuận Bên hợp đồng M&A đảm bảo quy định pháp luật Cách tốt yêu cầu bên mua đưa tiền vào tài khoản phong tỏa, tốn có ngân hàng đứng toán đáp ứng điều kiện theo tiến độ Bên cạnh đó, nên có điều khoản xử lý khơng tốn bên bị vi phạm quyền sửa lại Giấy ĐKKD CNĐT ghi nhận lại theo số tiền thực toán Điều doanh nghiệp cần lưu ý tham gia M&A phải xác định rõ mục tiêu chiến lược thương vụ M&A Trên sở xác định mục tiêu chiến lược, doanh nghiệp sau cần phải tiến hành điều tra, thẩm tra yếu tố rủi ro mặt tài pháp lý khả đạt mức lợi nhuận kỳ vọng, chi phí tài phát sinh q trình thực thương vụ, tính pháp lý thỏa thuận quy định chống độc quyền… Sau xác định rõ rủi ro mặt tài pháp lý, doanh nghiệp đến việc cân nhắc định có nên hay không nên giao kết hợp đồng M&A Nếu giao kết, hợp đồng M&A phải bảo đảm giải tương đối đầy đủ rủi ro pháp lý, tài q trình điều tra, thẩm tra Trách nhiệm tài sản vi phạm hợp đồng M&A Trách nhiệm tài sản trách nhiệm pháp lý áp dụng bên vi phạm hợp đồng kinh tế thỏa thuận ( việc vi phạm biểu qua hành vi không thực hợp đồng không thực hợp đồng ) Thông thường trách nhiệm tài sản thể qua hai hình thức: phạt vi phạm hợp đồng bồi thường thiệt hại bên vi phạm gây bên thỏa thuận cụ thể hợp đồng Về pháp lý áp dụng: luật thương mại , luật đầu tư, luật doanh nghiệp, luật cạnh tranh 9.1 Phân tích trường hợp xảy vi phạm hợp đồng 9.1.1 Hợp đồng hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp: Với giao dịch hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp, theo quy định pháp luật có dạng hợp đồng hợp nhất, hợp đồng sáp nhập Trên thực tế, loại trừ trường hợp hợp nhất, sáp nhập cơng ty có chủ sở hữu đa phần công ty bước đầu thực việc thâu tóm doanh nghiệp khác mua doanh nghiệp, sau họ bắt đầu thực việc hợp nhất, sáp nhập Nói cách khác, hợp đồng mua bán doanh nghiệp tiền đề, khởi đầu cho trình hợp nhất, sáp nhập cơng ty sau Vì thế, việc vi phạm hợp đồng trách nhiệm tài sản phát sinh xảy thực hợp đồng mua bán doanh nghiệp 9.1.2 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp Trong luật thương mại , ta quy định việc mua bán cơng ty cổ phần cơng ty trách nhiệm hữu hạn Nhưng hiểu đơn giản mơ hình cơng ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn, chế độ trách nhiệm trách nhiệm hữu hạn, cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn góp nên mức độ rủi ro cổ đông không cao Tài sản công ty tồn dạng cổ phần vốn góp, lượng cổ phần vốn góp định quyền cổ đông Vậy nên việc mua bán công ty đơn giản việc người mua thâu tóm đủ lượng tài sản đủ lớn để kiểm sốt chi phối cơng ty Bởi việc mua bán nảy diễn sàn chứng khoán nên hành vi vi phạm khó xảy Cịn doanh nghiệp tư nhân, luật doanh nghiệp 2020 có quy định: “ Điều 192 Bán doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp tư nhân cho cá nhân, tổ chức khác Sau bán doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp tư nhân phát sinh thời gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân, người mua chủ nợ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận khác Chủ doanh nghiệp tư nhân, người mua doanh nghiệp tư nhân phải tuân thủ quy định pháp luật lao động 4 Người mua doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân theo quy định Luật ” => Việc mua bán thực trực tiếp hình thức văn lên dễ xảy vi phạm 9.2 Hình phạt: Hiệu lực hợp đồng vấn đề pháp luật thừa nhận bảo đảm cho hợp đồng thực xây dựng tảng tự ý chí bày tỏ ý chí cách tự nguyện Các bên giao kết tự khốc lên gánh nặng ràng buộc vào gánh nặng để đạt mục đích định Các bên tự đặt vào ràng buộc để đạt mục đích định phải tự nghiêm túc triển khai hợp đồng thực tế Do đó, vi phạm nghĩa vụ bên có nghĩa vụ khiến cho bên có quyền phải gánh chịu tổn thất định vật chất tinh thần, theo chế tài áp dụng.Về chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại, Luật Thương mại năm 2005 ghi nhận cụ thể điều kiện phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại (có hành vi vi phạm, có thiệt hại xảy ra, có mối quan hệ nhân hành vi thiệt hại) Đồng thời, thiệt hại bồi thường thiệt hại thực tế, trực tiếp khoản lợi trực tiếp lẽ hưởng Để bồi thường người bị thiệt hại phải chứng minh tổn thất phải chứng minh thực biện pháp phù hợp để hạn chế tổn thất Như vậy, quy định Luật Thương mại bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại có thống với quy định Bộ luật Dân năm 2015 trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Điểm khác biệt chỗ Luật Thương mại năm 2005, bên thỏa thuận phạt vi phạm hợp đồng chế tài bồi thường thiệt hại áp dụng hành vi vi phạm gây thiệt hại Trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng nói chung, trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại nói riêng loại chế tài hình thành hành vi vi phạm hợp đồng gây thiệt hại Việc áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại hướng tới việc giải hậu mà hành vi vi phạm gây Do đó, “Về chất, hình thức chế tài khôi phục, bù đắp lợi ích vật chất bị cho bên bị vi phạm” Như phân tích trên, hợp đồng M&A hợp đồng thương mại nên áp dụng hình phạt hợp đồng thương mại Trong luật thương mại quy định hình thức xử phạt liên quan đến trách nhiệm tài sản phạt vi phạm bồi thường thiệt hại - Đối với phạt vi phạm : Theo luật thương mại 2005: “ Điều 300 Phạt vi phạm Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Điều 301 Mức phạt vi phạm Phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật này.” - Đối với bồi thường thiệt hại “Điều 302 Bồi thường thiệt hại Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm.” Điều 303 Căn phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau đây: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại ... Điều kiện đối tượng: đối tượng hợp đồng không trái với pháp luật (hiện pháp luật Việt Nam không cấm mua bán sáp nhập doanh nghiệp, nhiên doanh nghiệp đối tượng hợp đồng M&A đối tượng hợp đồng M&A... hợp xảy vi phạm hợp đồng 9.1.1 Hợp đồng hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp: Với giao dịch hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp, theo quy định pháp luật có dạng hợp đồng hợp nhất, hợp đồng sáp nhập Trên... phạm hợp đồng bồi thường thiệt hại bên vi phạm gây bên thỏa thuận cụ thể hợp đồng Về pháp lý áp dụng: luật thương mại , luật đầu tư, luật doanh nghiệp, luật cạnh tranh 9.1 Phân tích trường hợp