THỰC TIỄN PHÁP LUẬT NHỮNG VẤN ĐẾ PHẤP LÝ TRONG SOẠN THẢO ĐIỂU KHOẢN Sự KIỆN BẤT KHẢ KHÁNG VÀ ĐIÉU KHOẢN HỒN CẢNH THAY DỔI CO BẢN TRONG Bốì CẢNH DẠI DỊCH COVID-19 Trần Việt Dũng* Khuìi Hồng Linh** *PGS.TS Trưởng Khoa Luật Quốc tế, Đại học Luật Tp Hổ Chí Minh **Chun viên pháp lý, Victory LLC Thơng tin viết: Tóm tắt: Từ khóa: COVID-19, kiện bất khả kháng, miễn trách nhiệm, hợp đồng Đại dịch COVID-19 kéo dài suốt từ đầu năm 2020 đến với nhiều đợt bùng phát liên tiếp dẫn đến đình ttệ chấm dứt hoạt động sản xuất kinh doanh nhiều doanh nghiệp Do tác động từ COVID-19 phát sinh nhiều tranh chấp liên quan đến việc bên chậm trễ không thực nghĩa vụ hợp đồng Để hạn chế trách nhiệm pháp lý phát sinh ttong bối cảnh đại dịch, bên vi phạm hợp đồng viện dẫn tới tình ttạng bất khả kháng hoàn cảnh thay đổi Tuy nhiên, việc vận dụng điều khoản đòi hỏi điều kiện định để tránh ttanh cãi, bên cần quy định vấn đề cách phù hợp Lịch sử viết: Nhận Biên tập Duyệt : 17/01/2022 : 21/02/2022 : 22/02/2022 Article Infomation: Abstract: Keywords: COVID-19, force majeure, changed circumstances, hardship, exempt from liabilities, conttact The COVID-19 pandemic has lasted since the beginning of 2020 until now with several consecutive outbreaks leading to the stagnation or termination of business activities of the businesses There is an increased number of disputes due to delay or failure of performance of the contractual obligations by one of the parties due to the COVED-19 A breaching party may invoke the provisions of force majeure or changed circumstances to limit liability arising in the context of the pandemic However, the application of these provisions also requires certain conditions and, in particular, to avoid controversy, the parties need to specify them appropriately Article History: Received Edited Approved : 17 Jan 2022 : 21 Feb 2022 : 22 Feb 2022 Một nguyên tăc pháp luật họp đồng Pacta Sunt Servanda - tuân thủ thỏa thuận Theo đó, bên quan hệ hợp đồng phải có nghĩa vụ thực thỏa thuận quy định họp đồng chịu trách nhiệm pháp lý việc khơng hồn thành nghĩa vụ thỏa thuận liên quan Nguyên tắc phản ánh lẽ công tự nhiên yêu cầu mặt kinh tế ràng buộc bên họp đồng với lời hứa họ, qua bảo vệ quyền lợi bên họp đồng mục tiêu họp đồng Tuy nhiên, thực tế cho thấy, việc áp dụng cách cứng nhắc nguyên tắc dẫn đến hậu quà ngược lại với mục tiêu Bởi lẽ, nhiều trường họp, hoàn cảnh thời điểm ký kết hợp đồng hồn tồn thay đổi dẫn đến việc thay đổi vị bên quan hệ họp đồng mà theo lẽ thông thường, bên khơng thỏa thuận hợp đồng không tới thỏa thuận hợp đồng Các tình thường xảy hợp đồng ngắn hạn, thương mại quốc tế, ỵ SỐ 09 (457) - T5/2022 NGHIÊN Cứu LẬP PHÁP QQ •>“ THỰC TIỀN PHÁP LUẬT nhiều hợp đồng thường dài hạn có cấu trúc phức tạp chúng khơng phải hợp đồng dài hạn hồn cảnh thay đổi xảy đến giai đoạn quan trọng trình kinh doanh Đổ bảo đảm lẽ công bằng, thông qua quy định tình trạng bất khả kháng (Force majeure) tình trạng hoàn cảnh thay đổi (Hardship/ Changed circumstances), pháp luật trù liệu khả bên điều chỉnh quyền nghĩa vụ hợp đồng1 Theo quy định điều khoản này, bên vi phạm hưởng quyền miễn trừ phần toàn trách nhiệm (đối với kiện bất khả kháng), yêu cầu hợp đồng phải sửa đổi để phù hợp với hoàn cảnh cân quyền lợi ích hợp pháp bên (đối với hoàn cảnh thay đổi bản), bên cạnh hệ theo trường hợp miễn trừ khác tuỳ vào thỏa thuận bên Trong bối cảnh đại dịch COVID-19, quy định giãn cách xã hội rõ ràng rào cản vơ hình ảnh hường trực tiếp tới hoạt động kinh dồnh thơng thường doanh nghiệp dẫn tới vi phạm nghĩa vụ thực thi hợp đồng Nhằm bảo toàn quan hệ kinh doanh trì khả hợp tác sau đại dịch chấm dứt, bên hợp đồng có xu hướng tự thương lượng để đến giải pháp tạm hoãn thực hiện, chấm dứt hợp đồng, V.V theo thoả thuận trước tình hình nhiều biến động đại dịch Mặc dù vậy, có trường hợp bên buộc phải giải tranh chấp thông qua trọng tài tịa án, khơng tự thống việc xem đại dịch COVID-19 kiện cụ thể có liên quan đến đại dịch có phải kiện bất khả kháng (SKBKK) hay hồn cảnh thay đổi (HCTĐCB) hay khơng ỉ Sự kiện bất khả kháng vấn đề cần lưu ý 1.1 Khái niệm kiện bất khả kháng điều kiện áp dụng quy định miễn trách kiện bất khả kháng Theo quy định khoản Điều 161 Bộ luật Dân năm 2015 (BLDS), kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép Cách tiếp cận tương đồng với định nghĩa tương đương Công ước Viên năm 1980 mua bán hàng hỏa quốc tế - CISG quy định Bộ quy tắc họp đồng thương mại quốc tế UNIDROIT - PICC năm 2010 Một kiện coi bất khả kháng đảm bảo ba thành tố sau: (i) Sự kiện xảy cách khách quan, kiểm sốt bên; (ii) Các bên khơng thể lường trước cách họp lý xuất kiện thời điểm ký kết hợp đồng; (iii) Hậu kiện khắc phục bên vi phạm bên áp dụng biện pháp khả mình1 nguyên tắc chung, xảy SKBKK bên khơng thực hay đầy đủ, nghĩa vụ theo họp đồng miễn trách nhiệm, bên khơng có thỏa thuận khác Cả BLDS Luật Thương mại Việt Nam khẳng định nguyên tắc này3 Một quy định miễn trách SKBKK quy định luật, bên khơng cần đưa điều khoản SKBKK vào hợp đồng Khi có hành vi vi phạm xảy thi bên vi phạm viện dẫn quy định pháp luật SKBKK để miễn trách nhiệm pháp lý Quay lại với thực tiễn, câu hỏi đặt bên có viện dẫn đại dịch COVID-19 “Điều kiện thay đổi bản” số họp đồng soạn thảo Hoa Kỳ điều khoản HCTĐCB gọi “Gross inequity clause” Xem thêm: Harold Ullman (1988), “Enforcement of Hardship Clauses in the French and American Legal Systems”, California Western International Law Journal, Vol 19, Issue Trần Việt Dũng (chủ biên), Giáo trình Luật thương mại quốc tế - Đại học Luật TP HCM, Nxb Hồng Đức, 2015, 110 Khoản Điều 351 Bộ luật Dân năm 2015, điểm b khoản Điều 294 Luật Thương mại NGHIÊN Cứu , - LẬP PHAP / Số 09 (457) - T5/2022 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT SKBKK để miền ttách nhiệm hay không? Nhiều người không ngần ngại cho rằng, COVID-19 kiện bất khả kháng, hồn tồn ngồi tầm kiểm sốt doanh nghiệp Nhưng, từ góc độ pháp lý, vấn đề khơng đon giản Như phân tích trên, cấu thành SKBKK phải việc dự kiến bên vào thời điểm giao kết họp đồng Như vậy, xác định COVID-19 có phải SKBKK bên hay xém xét thời điểm giao kết họp đồng Nếu việc đàm phán ký kết hợp đồng diễn trước tháng 1/2020 dịch bệnh hệ rõ ràng điều lường trước Tuy nhiên, vào thời điểm năm 2021, sau năm kể từ đại dịch bùng phát thân dịch bệnh khơng cịn SKBKK Vào thời điểm nay, bên phải biết lường trước điều kiện đặc thù đại dịch COVID-19 gây Nói cách khác, bên khơng có sở để viện dẫn đại dịch Covid SKBKK để miễn trách nhiệm Mặc dù vậy, bối cảnh đại dịch kéo dài khó lường kiện có liên quan tới đại dịch SKBKK Ví dụ, việc người lao động bị nhiễm virus corona, trở thành F0 khiến toàn cơng ty bị cách ly, quyền địa phương ban hành biện pháp giãn cách, cấm di chuyển cách đột ngột, không báo trước thời gian báo trước không đủ dài để chuẩn bị Bên cạnh đó, hạn chế rõ ràng phương án bên gặp bất đồng việc xác định SKBKK dựa tiêu chí định tính tuỳ theo trường họp cụ thể dạng quy định chung vấn đề gây tranh cãi dễ thấy hành vi miễn trách, bên có lường trước rủi ro xảy vi phạm vào thời điểm giao kết hợp đồng hay không, cần phải thực công việc gi để miễn trách nhiệm Ngoài ra, hợp đồng điều chỉnh luật nước ngồi khơng quy định SKBKK, đặc biệt quốc gia theo hệ thống thông luật pháp luật Anh4 Singapore5 Đối với quốc gia này, trường họp bên có tranh chấp việc miễn trách nhiệm ảnh hưởng SKBKK, Tòa án áp dụng giải thích án lệ, bên cạnh nhiều yếu tố khác, để đưa phán cuối Ví dụ, Anh, Tịa án phân tích vấn đề SKBKK dựa vào học thuyết bất khả thi (doctrine of impossibility) hình thành từ vụ kiện Taylor vs Caldwell6 Theo đó, hợp đồng khơng tuyệt đối có kiện ngồi dự tính, ngồi tầm kiểm sốt khơng phải lỗi bên việc quy xét miễn trách nhiệm dựa vào nhiều tiêu chí khác Schwenzer, Hachem, Kee (2012), “Global Sales and Contract Law”, Nxb Oxford University Press, p 652 Sarah Hanson (2021), Law and regulation of force majeure in Singapore, https://cms.law/en/int/expert-guides/ cms-expert-guide-to-force-majeure/singapore, truy cập lần cuối ngày 04/08/2021 Taylor V Caldwell, [1863] EWHC JI (QB), (1863) B & s 826, 122 ER 309 (6 May 1863), Court of Queen’s Bench Nội dung vụ án sau: Nguyên đơn (Taylor & Lewis) thuê nhà hát bị đơn (Caldwell & Bishop) cho ngày Một tuần trước ngày thuê nhà hát bị cháy toàn Trong hợp đồng thuê hai bên khơng có điều khoản liên quan đến việc chuyển giao rủi ro xảy với sở vật chất cho thuê Nguyên đơn khởi kiện bị đơn với lý bị đơn vi phạm hợp đồng cho thuê nhà hát Thẩm phán Colin Blackbum tuyên bên miễn trừ ưách nhiệm thực nghĩa vụ theo hợp đồng ưên sở sau: (i) Việc nhà hát bị hủy hoại tồn khơng phải lỗi bên khiến việc thực nghĩa vụ nghĩa đông mơi bên hồn tồn khơng thê; (ii)Căn vào diễn giải luật dân Pháp, Luật La Mã việc đối tượng hợp đồng bị hủy hoại mà lôi bên bán bên miên nghĩa vụ thực hợp đông; (iii) So sánh với trường hợp hợp đồng yêu câu bên cá nhân phải tự thực nghĩa vụ hợp đồng, mà cá nhân chêt người thừa kế nghĩa vụ hợp đồng cá nhân miễn trách nhiệm [ ] > NGHIÊN Cữu Số 09 (457) - T5/2022\ LẬP PHÁP 41 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT Có thể nói rằng, việc vận dụng điều khoản SKBKK cứng nhắc mà phải cân nhắc tình cụ thể bảo đảm thực thi quyền lợi hợp pháp bên 1.2 Soạn thảo điều khoản kiện bất khả kháng Một định đưa điều khoản SKBKK vào hợp đồng, vấn đề tiếp phải giải trường hợp xem bất khả kháng Nhìn chung, ta có ba hướng tiếp cận sau: Thứ nhất, đưa tiêu chí để xác định SKBKK, tương tự tiêu chí theo quy định pháp luật với điều chỉnh cho phù họp với giao dịch chất hợp đồng Đối với hợp đồng điều chỉnh pháp luật Việt Nam, khoản Điều 156 BLDS quy định tiêu chí SKBKK bên khơng thể sửa đổi Nói cách khác, kiện thỏa mãn tiêu chí quy định khoản Điều 156 BLDS mặc định SKBKK bên vi phạm SKBKK xảy miễn trách nhiệm dân Trong trường họp này, bên có thỏa thuận loại bỏ bớt nhiều tiêu chí quy định khoản khoản Điều 156 BLDS, thân bên vi phạm hồn tồn viện dẫn tiêu chí để chứng minh kiện xảy SKBKK miễn trách nhiệm Đối với hợp đồng điều chỉnh pháp luật nước ngoài, trước soạn thảo, cần tim hiểu pháp luật điều chỉnh có đưa tiêu chí cho SKBKK hay khơng, có quy định chế định khác cho phép miễn trách nhiệm xảy kiện khách quan Trường hợp pháp luật không quy định tiêu chí xác định SKBKK, bên tự đặt tiêu chí riêng Chúng tơi cho rằng, tiêu chí xác định SKBKK BLDS áp dụng tương tự họp đồng quốc tế Bên cạnh đó, bên cần lồng ghép thêm tiêu chí theo giao dịch riêng Ví dụ, họp đồng phân phối hàng hóa, bên sản xuất cung Ị.n NGHIÊN CỰU ứng sản phẩm, sản phẩm có nguyên liệu lấy từ nguồn nhất, tiêu chí xác định SKBKK cụ thể nên đưa giá nguyên liệu tăng vượt mức định so với thời điểm giao kết hợp đồng, ví dụ 200%, nguồn cung cấp nguyên liệu bị hạn chế bị cản trở Thứ hai, liệt kê cụ thể trường họp mà bên xem SKBKK Thường kiện sau quy định điều kiện SKBKK: thiên tai, hỏa hoạn, dịch bệnh, đình cơng, lãn cơng thay đổi sách, biện pháp Chính phủ, hành vi quan cơng quyền, V.V Các bên liệt kê rõ việc bùng phát đại dịch COVID-19, định hành việc áp dụng biện pháp hạn chế lại, kinh doanh quan có thẩm quyền xem SKBKK Một hạn chế thấy rõ cách tiếp cận việc khơng thể liệt kê hết SKBKK có khả xảy Đe khắc phục hạn che này, cách tốt khẳng định danh sách liệt kê khơng phải hữu hạn, rộng sang trường hợp khác có chất tương tự Trong kỹ thuật soạn thảo họp đồng, cụm từ “bao gồm không giới hạn” thường sử dụng để khắng định điều Trong số trường hợp, để tránh hiểu làm bên cịn ghi rõ “ kiện hay trường hợp khơng nằm tầm kiểm sốt hợp lý bên chịu ảnh hưởng, có tương tự hay không với kiện, trường hợp nêu trước ” Thứ ba, hướng tiếp cận kết họp hai hướng tiếp cận Cụ thể, bên nêu tiêu chí xác định sau liệt kê trường hợp cụ thể Tùy thuộc vào chất giao dịch bên, tính chất phức tạp họp đồng, khả xảy SKBKK, V.V mà bên lựa chọn hướng tiếp cận phù họp Đánh giá cách tổng thể hướng tiếp cận thứ ba tối ưu nhất, khắc phục tính thiếu cụ thể hướng tiếp cận thứ giới hạn việc liệt kê hướng tiếp cận thứ hai Bên cạnh đó, hạn chế hướng I - LẬP PHÁP_!Số 09 (457) - T5/2022 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT tiếp cận tính phức tạp cao hon nên địi hỏi người soạn thảo họp đồng phải có kiến thức pháp luật kinh nghiệm kinh doanh Đổ nắm rõ điều khoản SKBKK, bên cịn tham khảo điều khoản mẫu tổ chức quốc tế ban hành, ví dụ: Điều khoản mẫu SKBKK Phịng Thương mại Cơng nghiệp Quốc tế (ICC) ban hành năm 2020,7 Điều 19 “Sách Đỏ”, “Sách Vàng”, “Sách Bạc” Hiệp hội Quốc tế kỹ sư tư vấn quốc tế (FIDIC),8 V.V Vấn đề cần lưu ý quy định phạm vi miễn trách nhiệm cho bên vi phạm Đây điều quan trọng thiếu điều khoản SKBKK hợp đồng Đầu tiên, vấn đề miễn trách nhiệm, bên đàm phán họp đồng quy định bên vi phạm SKBKK (hoặc không được) miễn trừ nhiều chế tài quy định luật hay hợp đồng Trách nhiệm mà bên miễn bao gồm bồi thường thiệt hại, phạt vi phạm, trả lãi chậm trả, nghĩa vụ thực họp đồng, trách nhiệm khác mà bên thỏa thuận Hoặc bên vi phạm miễn trừ phần (ví dụ: 50%) tổng giá trị nghĩa vụ bồi thường thiệt hại9 Ngoài ra, bên cịn đưa thêm quy định công việc mà bên vi phạm phải thực để hưởng miễn trách nhiệm Đối với nghĩa vụ mà bên vi phạm phải thực để miễn trách nhiệm, số trường hợp, họp đồng quy định bên vi phạm phải thông báo cho (các) bên lại biết thời hạn hợp lý Ở đây, cần phải hiểu nghĩa vụ chứng minh SKBKK thuộc bên vi phạm, việc thơng báo phải kèm với minh chứng rõ ràng việc không đơn thơng báo Ví dụ, doanh nghiệp bị chậm trễ việc giao hàng cho đối tác nước ngồi biện pháp phịng chống dịch COVID-19 cần phải gửi cho đối tác thơng tin từ nguồn thông tin đại chúng văn hành quan nhà nước có thẩm quyền Bên cạnh đó, bên cịn đưa thêm quy định việc bên vi phạm phải chứng minh cho bên cịn lại khơng có lỗi việc gây SKBKK, đồng thời áp dụng biện pháp cần thiết khả để giảm thiểu thiệt hại vẫnkhơng ngăn chặn được, vấn đề chứng minh yếu tố “lỗi” việc gây SKBKK ngăn chặn thiệt hại gây SKBKK đặc biệt quan trọng nước theo hệ thống Dân luật (Civil Law) Việt Nam Trong đó, theo hệ thống Thơng luật (Common Law) khơng cần chứng minh yếu tố này10 Cuối cùng, giải pháp để giải hậu SKBKK gây điều bên cần cân nhắc có nên cho phép họp đồng chấm dứt hiệu lực SKBKK kéo dài liên tục thời gian định, khiến cho việc tìm kiếm lợi nhuận từ giao dịch hai bên bị triệt tiêu gần khơng cịn Việc chấm dứt hợp đồng kiện gây thiệt hại lại tạo điều kiện cho giao International Chamber of Commerce (2020), “ICC Force Majeure and Hardship Clauses”, https://iccwbo.org/ publication/icc-force-majeure-and-hardship-clauses/, truy cập lần cuối ngày 04/08/2021 Sách Đỏ, Sách Vàng, Sách Bạc hợp đồng mẫu lĩnh vực xây dựng FIDIC ban hành nhằm hỗ trợ chủ thể kinh doanh xử lý vấn đề hợp đồng Khoản Điều 351 BLDS quy định: “Bên có nghĩa vụ khơng thực nghĩa vụ kiện bất khả kháng khơng phải chịu trách nhiệm dân sự, trừ trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác” Do đó, thỏa thuận khơng miễn trách nhiệm xảy SKBKK miễn phần trách nhiệm hoàn toàn phép 10 Điều 74 CISG đề cập tới trách nhiệm bồi thường thiệt hại quy định bên vi phạm họp đồng phải bồi thường cho bên bị vi phạm, khơng cần tính tới yếu tố lỗi Trần Thị Thuận Giang, Điều khoản miễn trách hành vi giao hàng không phù hợp theo Công ước Viên 1980 vè hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Tạp chí Khoa học Pháp lý Việt Nam, sổ 1(110), 2017, tr 68-73 ỵ NGHIÊN Cứu Số 09 (457) - T5/2022 v LẬP PHÁP rn THỰC TIỄN PHÁP LUẬT dịch tương lai Trong số trường hợp, để hạn chế thiệt hại cho bên có quyền lợi bị ảnh hưởng, bên thỏa thuận việc bên vi phạm có nghĩa vụ giới thiệu bên thứ ba có khả thay bên vi phạm Trường hợp hoàn cảnh thay đỗi vấn đề cần lưu ý HCTĐCB trường hợp điều kiện khách quan, môi trường kinh tế-chính trị thay đổi tới mức gẩy ảnh hưởng đặc biệt xấu đến quyền lợi bên, làm cân kinh tế hợp đồng, làm cho việc thực hợp đồng trở nên khó khăn tốn Trong trường hợp này, để bảo đảm cân lợi ích, bên định đổi điều kiện thực hợp đồng chấm dứt họp đồng Tại Việt Nam, so với SKBKK, trường hợp HCTĐCB ý khơng quy định rõ ràng điều khoản họp đồng Vấn đề HCTĐCB đưa vào BLDS quan tâm nhiều đại dịch COVID-19 xảy Một số doanh nghiệp vận dụng quy định để bảo vệ quyền lọi Ví dụ, Cơng ty TNHH CJ CGV Viẹt Nam (CGV), hoạt động ưong lĩnh vực chiếu phim, khởi kiện Công ty cổ phần Quốc tế truyền thông (IMC) sau bên không thỏa thuận việc giảm giá thuê mặt bàng11 chất, SKBKK HCTĐCB kiện khách quan mà bên lường trước thời điểm giao kết họp đồng bên chịu ảnh hưởng áp dụng biện pháp cần thiết mà ngăn chặn giảm thiểu thiệt hại Tuy nhiên, cách tiếp cận giải vấn đề khác Điều khoản SKBKK làm cho bên thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng, HCTĐCB bên chịu ảnh hưởng cịn khả tiếp tục thực họp đồng, gây gánh nặng tài thiệt hại nghiêm trọng mặt chi phí cho bên này, hay làm giảm cách đáng kể giá trị, lợi ích nghĩa vụ mà bên lại nhận11 12, hậu pháp lý, SKBKK thường gắn liền với việc chấm dứt hiệu lực họp đồng tạm hoãn thực nghĩa vụ, HCTĐCB yêu cầu bên tiến hành sửa đổi điều khoản hợp đồng theo hướng cân lại lợi ích bên để phù hợp với hồn cảnh Ví dụ sau cho thấy điểm khác biệt SK.BK.K HCTĐCB: Bên A, công ty thuê lại quyền sử dụng đất khu công nghiệp X, gửi công văn cho bên B, công ty quản lý hạ tầng khu công nghiệp X, để yêu cầu miễn 06 tháng chi phí th với lý nhà xưởng cơng ty bị cháy tồn có kết luận quan cảnh sát điều tra nguyên nhân gây cháy chập mạch điện cố ý gây Đồng thời, hợp đồng thuê lại quyền sử dụng đất có ghi nhận kiện “Cháy nổ” kiện bất khả kháng Ở đây, Bên A có nhầm lẫn việc áp dụng Điều khoản SKBKK họp đồng Đối tượng họp đồng thuê lại quyền sử dụng đất ký bên quyền sử dụng đất, khơng phải th nhà xưởng hay cơng trình đất Do đó, khơng thể áp dụng điều khoản SKBKK họp đồng với việc cháy nhà xưởng Đồng thời, việc nhà xưởng bị cháy không làm cản trở việc sử dụng khu đất bên thuê lại mà gây khó khăn cho hoạt động kinh doanh bên thuê lại thân bên A có khả tốn chi phí th, nên chất nên xem HCTĐCB Tượng tự SKBKK, họp đồng chịu điều chỉnh pháp luật Việt Nam bên hồn tồn vào quy định pháp luật sẵn có HCTĐCB, yêu cầu 11 Tuyết Mai, Mi Ly (2021), “Lại thêm ‘chủ nhà’ bị CGV kiện tịa địi đơn phương chấm dứt hợp đồng mà khơng bồi thường”, https://tuoitre.vn/lai-them-chu-nha-bi-cgv-kien-ra-toa-doi-don-phuong-cham-dut-hop-dong-makhong-boi-thuong-20210507174451205.htm , truy cập lần cuối ngày 04/08/2021 12 Art 6.2(2), UNIDROIT Principles 2016, p 219 Ị.Ị NGHIÊN CỪU ỵ - LÁP PHÁPSố 09 (457) - T5/2022 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT sửa đổi họp đồng theo hướng cân lại lợi ích bên Hạn chế cách tiếp cận bên thịi gian tranh luận để xác định hoàn cảnh mà bên chịu ảnh hưởng đưa có ảnh hưởng đáng kể hay khơng, việc sửa đổi hợp đồng không theo nguyên tắc mà chủ yếu dựa vào thiện chí bên Bên có quyền hợp đồng có khả đàm phán cách chiếu lệ thiếu động lực để sửa đổi họp đồng, bên chịu ảnh hưởng phải tiếp tục thực nghĩa vụ minh họp đồng sửa đổi chấm dứt theo thoả thuận13 Điều đáng lưu ý là, bên đàm phán không thành, bên bị ảnh hưởng HCTĐCB khởi kiện tòa án trọng tài Trong trường họp này, thẩm phán/ trọng tài viên định yêu cầu sửa đổi hợp đồng xét thấy việc chấm dứt hợp đồng gây thiệt hại lớn so với chi phí để thực hợp đồng sửa đổi14 Tuy nhiên, trình diễn thủ tục giải tranh chấp, bên phải tiếp tục thực nghĩa vụ trường hợp HCTĐCB Thơng thường, tiêu chí xác định HCTĐCB bao gồm tiêu Đối với họp đồng quốc tế, phía Việt Nam cần ý việc liệu pháp luật điều chỉnh họp đồng mà bên chọn có quy định HCTĐCB hay khơng Trường hợp pháp luật khơng điều chỉnh việc áp dụng chế định HCTĐVB hoàn toàn phụ thuộc vào thỏa thuận bên họp đồng Các bên tham gia đàm phán họp đồng thương mại quốc tế có the tham khảo điều khoản mẫu HCTĐCB ICC ban hành năm 202015 Bên đàm phán họp đồng cần lưu ý tiêu chí sửa đổi họp đồng cụ thể phải vào tiêu chí xác định HCTĐCB Tiếp tục ví dụ họp đồng phân phối hàng hóa nêu trên, bên ghi nhận: giá bán hàng hóa sau thỏa thuận sửa đổi bên phải Khác với SKBKK, trường hợp xem HCTĐCB khó liệt kê cách chi tiết cụ thể thời điểm soạn thảo hợp đồng Do đó, hướng tiếp cận phù họp nên áp dụng đưa tiêu chí xác định chí xác định khái quát tiêu chí xác định cụ thể Ví dụ tiêu chí xác định khái qt: hồn cảnh, kiện xảy sau giao kết hợp đồng mà khiến việc bên bên tiếp tục thực hợp đồng gây thiệt hại đáng kể đến quyền lợi bên có nghĩa vụ khiến lợi ích nhận mà bên có quyền nhận bị giảm xuống gần không đáng kể Đối với tiêu chí xác định cụ thể, tùy thuộc nội dung loại họp đồng, đặc điểm ngành nghề, lĩnh vực mà ta đưa thêm tiêu chí cụ thể Các tiêu chí cụ thể nên ưu tiên mang yếu tố định lượng để dễ dàng cho bên việc xác định Ví dụ, hợp đồng phân phối hàng hóa, nhà cung cấp nhà phân phối thỏa thuận: “Trong trình thực hợp đồng, việc giá nguyên vật liệu tăng 150% so với giá trị thời điểm giao kết đế bên tiến hành đàm phản sửa đổi giá hàng hóa” cao 150% giá trị bán hàng hóa cũ Ngoài ra, thời gian tiến hành đàm phán thời gian phải hoàn thành việc sửa đổi hợp đồng cần phải đưa vào Nếu ưong khoảng thời gian mà bên không tiến hành đàm phán sửa đổi hợp đồng bên có quyền: (i) Đình hợp đồng, (ii) u cầu tòa án/ trọng tài sửa đổi họp đồng theo hướng có lợi cho bên ■ 13 Nguyễn Quốc Bảo (2021), “Điều khoản ‘hoàn cành thay đổi bản’: Đã đến lúc cần phải đưa vào điều khoản mặc định hợp đồng (phần 2)”, https://kienthucphaply.com/dieu-khoan-hoan-canh-thay- doi-co-ban-da-den-luc-can-phai-đua-vao-la-mot-dieu-khoan-mac-dinh-trong-hop-dong-phan-2/ , truy cập lần cuối ngày 04/08/2021 14 Điểm b khoản Điều 420 Bộ luật Dân năm 2015 15 International Chamber of Commerce (2020), “ICC Force Majeure and Hardship Clauses”, https://iccwbo org/publication/icc-force-majeure-and-hardship-clauses/, truy cập lần cuối ngày 04/08/2021 ỵ NGHIẺN Cứu Số 09 (457) - T5/2022 LẬP PHÁP LF ... xem đại dịch COVID- 19 kiện cụ thể có liên quan đến đại dịch có phải kiện bất khả kháng (SKBKK) hay hồn cảnh thay đổi (HCTĐCB) hay khơng ỉ Sự kiện bất khả kháng vấn đề cần lưu ý 1.1 Khái niệm kiện. .. ý 1.1 Khái niệm kiện bất khả kháng điều kiện áp dụng quy định miễn trách kiện bất khả kháng Theo quy định khoản Điều 161 Bộ luật Dân năm 2015 (BLDS), kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan... với kiện bất khả kháng) , yêu cầu hợp đồng phải sửa đổi để phù hợp với hoàn cảnh cân quyền lợi ích hợp pháp bên (đối với hoàn cảnh thay đổi bản) , bên cạnh hệ theo trường hợp miễn trừ khác tuỳ vào