Báo cáo " Điều khoản bảo mật thông tin và điều khoản cấm cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại " docx

Trong các hợp đồng nhượng quyền thương mại, các điều khoản bảo mật thông tin confidential clause và điều khoản cấm cạnh tranh non-competitive clause thường được các bên thoả thuận để đảm

TS Hoµng ThÞ Thanh Thñy *

oạt động nhượng quyền thương mại

đầu tiên trên thế giới xuất hiện từ

khoảng những năm 50 của thế kỉ trước Vào

những năm 80 và 90, thế giới chứng kiến sự

bùng nổ những thương vụ nhượng quyền

thương mại của các thương hiệu tên tuổi

trong lĩnh vực kinh doanh đồ uống, đồ ăn

nhanh, giáo dục, đào tạo, thời trang, bất động

sản, du lịch như KFC, Mc Donald’s, Qualitea,

Starbuck Café, Lotteria, Jollibee, Aptech,

Mariott, Hyatt…

Bắt đầu từ năm 2001 - 2002 cho đến nay,

Việt Nam cũng đã chứng kiến các giao dịch

nhượng quyền thương mại đối với một số

thương hiệu Việt tên tuổi như Cà phê Trung

Nguyên, Phở 24 Gần đây, xuất phát từ

những khó khăn trong cơ chế thực thi các

cam kết WTO về việc mở cửa thị trường

phân phối tại Việt Nam cho nhà đầu tư nước

ngoài, đặc biệt là những vướng mắc liên

quan đến cơ chế điều tra nhu cầu kinh tế

(Economic Need Test - ENT) khi làm thủ tục

xin mở cơ sở bán lẻ thứ cấp, các nhà đầu tư

nước ngoài có xu hướng phân phối hàng hoá

và dịch vụ của mình qua cơ chế nhượng

quyền thương mại với các đối tác phân phối

trong nước, nhằm duy trì kiểm soát chất

lượng sản phẩm và dịch vụ của mình tại thị

trường Việt Nam Xu hướng này tạo đà cho

các doanh nghiệp Việt Nam tham gia vào hệ

thống nhượng quyền của các tập đoàn tên tuổi trên thế giới

Về cơ bản, kinh doanh nhượng quyền thương mại hoạt động thông qua việc bên nhận quyền được phép phân phối hàng hoá, dịch vụ mang thương hiệu, nhãn hiệu, hình thức quảng cáo hay các biểu tượng mang tính thương mại khác của bên nhượng quyền đồng thời có quyền tiếp cận các số liệu về hoạt động kinh doanh của hệ thống nhượng quyền, các bí quyết công nghệ tiếp thị sản phẩm và dịch vụ tới khách hàng để đạt hiệu quả kinh doanh cao nhất Trong các hợp đồng nhượng quyền thương mại, các điều khoản bảo mật thông tin (confidential clause) và điều khoản cấm cạnh tranh (non-competitive clause) thường được các bên thoả thuận để đảm bảo giá trị thương mại và tính thống nhất chung của toàn bộ hệ thống nhượng quyền, bảo vệ quyền lợi của bên nhượng quyền khi cung cấp bí quyết kinh doanh và chuyển giao công nghệ cho bên nhận quyền Trong phạm vi bài viết này, tác giả tập trung phân tích hai loại điều khoản kể trên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại theo quy định của pháp luật Việt Nam trên cơ

sở tham khảo các quy định liên quan theo pháp luật CHLB Đức và Liên minh châu Âu (EU)

H

* Giảng viên Khoa luật

Trường Đại học kinh tế quốc dân Hà Nội

1 Khung pháp lí điều chỉnh hoạt động

kinh doanh nhượng quyền thương mại

theo pháp luật Việt Nam và CHLB Đức

Theo định nghĩa tại Điều 284 Luật

thương mại năm 2005,(1) nhượng quyền

thương mại là hoạt động thương mại, theo

đó, bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu

bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua

bán hàng hoá hoặc cung ứng dịch vụ với

điều kiện: 1) Việc mua bán hàng hoá và cung

ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ

chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy

định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá,

tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu

hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh,

quảng cáo của bên nhượng quyền và 2) bên

nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ

giúp cho bên nhận quyền trong việc điều

hành hoạt động kinh doanh

Bản thân các quy định về lĩnh vực này

cũng còn khá mới mẻ với pháp luật CHLB

Đức Khi giải quyết các tranh chấp liên quan

đến hợp đồng nhượng quyền thương mại, cơ

quan giải quyết tranh chấp thường phải tham

khảo các phán quyết của toà án thương mại

và dân sự, các quy định về đại diện thương

mại trong Bộ luật thương mại, các quy định

về thoả thuận hạn chế cạnh tranh của Luật

cạnh tranh, các quy định liên quan đến bảo

vệ người tiêu dùng và đặc biệt là Quy định

số 2790/1999 của Uỷ ban châu Âu về các

nhóm ngoại lệ đối với các thoả thuận theo

chiều dọc (Commission Regulation (EC) No

2790/1999 - The European Commission’s

Block Exemption for Vertical Agreement –

Quy định (EC) số 2797/1999),(2) Điều 101 Hiệp

ước về quy chế hoạt động của Liên minh

châu Âu có hiệu lực từ ngày 01/12/2009

(Treaty on the Functioning of the European Union)(3) và các phán quyết liên quan của Toà án châu Âu

2 Nghĩa vụ bảo mật thông tin trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

Các bí mật trong hoạt động kinh doanh được coi là phần quan trọng trong hệ thống nhượng quyền thương mại Những bí mật trong kinh doanh không bao gồm các thông tin được công khai, có khả năng tiếp cận đối với công chúng mà chỉ bao gồm những thông tin cần giữ bí mật vì lợi ích kinh tế và thương mại của bên nhượng quyền

Theo Điều 1 Quy định (EC) số 2797/1999, các bí quyết (know-how) được hiểu là những kiến thức thực tế không được đăng kí bản quyền, hình thành từ việc khảo nghiệm và kinh nghiệm của bên nhượng quyền, mang tính xác định, bí mật và cơ bản; giữ bí mật là việc đảm bảo toàn bộ các bí quyết này hoặc việc sắp xếp và trật tự các phần của bí quyết này không được công khai và dễ tiếp cận; tính cơ bản thể hiện ở việc các bí quyết này bao gồm các kiến thức cần thiết phục vụ cho việc sử dụng, bán hoặc bán lại sản phẩm, dịch vụ của bên nhận quyền; tính xác định thể hiện các bí quyết này được mô tả đầy đủ đến mức có thể kiểm tra được đặc tính bí mật và cơ bản của các bí quyết đó

Về nội dung, các bí mật trong hoạt động kinh doanh bao gồm các bí mật kinh doanh, quy trình vận hành hệ thống và bí quyết công nghệ Giá trị thương mại của các bí quyết công nghệ và kinh doanh trong hệ thống nhượng quyền sẽ phụ thuộc vào việc các thông tin này có được giữ bí mật hay không Do vậy, để bảo vệ toàn bộ hệ thống nhượng quyền, các bí quyết công nghệ, bí

quyết kinh doanh và vận hành hệ thống phải

được giữ bí mật đối với bên thứ ba Nếu các

bí quyết công nghệ và bí mật kinh doanh

không được bảo vệ, toàn bộ hệ thống nhượng

quyền có nguy cơ sớm bị tan rã

Để bảo vệ các bí mật kinh doanh, thương

mại của hệ thống nhượng quyền, nghĩa vụ

bảo mật thông tin thường được áp dụng ngay

từ giai đoạn tiền hợp đồng, trong thời gian

thực hiện hợp đồng và sau khi các bên chấm

dứt quan hệ hợp đồng

2.1 Nghĩa vụ bảo mật thông tin trong

giai đoạn tiền hợp đồng

Theo quy định của pháp luật, trước khi

kí kết hợp đồng nhượng quyền thương mại,

bên nhượng quyền có nghĩa vụ cung cấp

thông tin liên quan đến hệ thống nhượng

quyền thương mại (như thông tin về doanh

số, danh sách và các thông tin liên quan đến

khách hàng) cũng như các thông tin liên

quan đến bí quyết kinh doanh và công nghệ

cho bên nhận quyền Những thông tin này

đặc biệt quan trọng đối với bên nhận quyền

trong việc phân tích và kiểm chứng về hệ

thống nhượng quyền trước khi quyết định

gia nhập hệ thống

Như phân tích ở trên, những thông tin

này được cung cấp cho bên nhận quyền nhằm

đảm bảo tính minh bạch và lợi ích thương

mại của bên nhận quyền trong việc đưa ra

quyết định gia nhập hệ thống Mặt khác, vì

giá trị thương mại của những thông tin mật và

bí quyết này và tính bảo toàn của hệ thống,

bên nhượng quyền có quyền yêu cầu bên

nhận quyền bảo mật thông tin, không được

khai thác, sử dụng và cung cấp cho bên thứ

ba, không phụ thuộc vào việc các bên có đi

tới kí kết hợp đồng nhượng quyền thương

mại hay không Trên thực tế, các thoả thuận

về giữ bí mật thông tin có thể được lập thành văn bản riêng (Confidential Agreement) hoặc cũng có thể được nêu kèm trong các thoả thuận tiền hợp đồng (Confidential Clause)

2.2 Nghĩa vụ bảo mật thông tin trong thời gian thực hiện hợp đồng

Các điều khoản về bảo mật thông tin thường đề cập ba nhóm nghĩa vụ cơ bản của bên nhận quyền, bao gồm: 1) Cam kết thừa nhận quyền sở hữu duy nhất của bên nhượng quyền đối với các thông tin bảo mật; 2) Cam kết không khai thác và sử dụng thông tin bảo mật trong bất cứ công việc kinh doanh hoặc hoạt động có khả năng sinh lời nào khác, bao gồm cả việc tiết lộ cho bên thứ ba, ngoài việc cung cấp hàng hoá và dịch vụ được nhượng quyền; 3) Duy trì việc bảo mật các thông tin

đó, bao gồm cả việc không thực hiện việc sao chép hoặc trích ra trái phép bất cứ phần nào của thông tin bảo mật dưới hình thức văn bản hoặc bất kì hình thức hữu hình nào khác, thực hiện các công việc và thủ tục cần thiết và hợp lí để ngăn chặn việc sử dụng hoặc tiết lộ trái phép của các nhân viên làm việc dưới quyền mình

Để đảm bảo việc thực hiện nghĩa vụ bảo mật thông tin, bên nhận quyền thường có nghĩa vụ phải chuyển giao, hoàn trả các tài liệu và thông tin liên quan đến bí quyết của hệ thống sau khi chấm dứt hợp đồng, bao gồm

cả danh sách và các thông tin liên quan đến khách hàng,(4) theo yêu cầu của bên nhượng quyền đồng thời thực hiện các công việc cần thiết để việc chuyển giao đó có hiệu lực

2.3 Nghĩa vụ bảo mật thông tin sau khi chấm dứt hợp đồng

Sau khi hợp đồng nhượng quyền thương mại chấm dứt, bên nhận quyền vẫn bị ràng

buộc bởi nghĩa vụ bảo mật thông tin, cụ thể

là không tiếp tục sử dụng khai thác thông tin

mật, bí quyết hoặc cung cấp các thông tin và

bí quyết đó cho bất kì bên thứ ba nào

Trên cơ sở thừa nhận và khẳng định quyền

sở hữu của bên nhượng quyền đối với các

thông tin mật và bí quyết của hệ thống nhượng

quyền, bên nhận quyền chỉ được “chiếm

hữu” và sử dụng các thông tin bí mật đó trên

cơ sở sự đồng ý của bên nhượng quyền (trên

cơ sở hợp đồng nhượng quyền) Sau khi quan

hệ hợp đồng chấm dứt, việc tiếp tục sử dụng

các thông tin và bí quyết nêu trên, bao gồm

hành vi tiết lộ hoặc cung cấp thông tin cho

bên thứ ba, mà không được sự đồng ý rõ

ràng của bên nhượng quyền/chủ sở hữu có

thể được coi là chiếm hữu hay được lợi

không có căn cứ pháp lí và bị xử lí theo quy

định của Pháp luật dân sự

Trong kĩ thuật xây dựng hợp đồng, các

bên thường thoả thuận rằng điều khoản về

nghĩa vụ bảo mật thông tin vẫn tiếp tục có

hiệu lực sau khi hợp đồng hết hạn hoặc bị

chấm dứt bởi bất kể lí do gì (servival clause)

3 Điều khoản cấm cạnh tranh

Trong các hợp đồng nhượng quyền

thương mại thường có điều khoản cấm cạnh

tranh (non-competitive clause), theo đó, bên

nhận quyền phải cam kết không cung cấp

hàng hoá, dịch vụ, không có bất kì thoả

thuận hợp tác kinh doanh nào với đối thủ

cạnh tranh, chỉ sử dụng thương hiệu, logo và

nhãn mác của bên nhượng quyền để quảng

cáo, trưng bày và tiếp thị kinh doanh trong

thời hạn thực hiện hợp đồng chuyển nhượng

Đa phần các điều khoản cấm cạnh tranh tiếp

tục có hiệu lực trong một khoảng thời gian

nhất định sau khi hợp đồng nhượng quyền

thương mại hết hạn hoặc bị chấm dứt

3.1 Điều khoản cấm cạnh tranh trong thời gian thực hiện hợp đồng

Về nội dung, điều khoản cấm cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền có thể được xếp vào nhóm các thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị điều chỉnh bởi khoản 2 và 6 Điều 8 Luật cạnh tranh năm 2005, quy định về những thoả thuận phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hoá, dịch vụ Tuy nhiên, các thoả thuận hạn chế cạnh tranh đó

có thể được miễn trừ nếu có mục tiêu nhằm

hạ giá thành, có lợi cho người tiêu dùng thông qua việc hợp lí hoá cơ cấu tổ chức, mô hình kinh doanh, nâng cao hiệu quả kinh doanh, thúc đẩy tiến bộ kĩ thuật công nghệ, nâng cao chất lượng hàng hoá, dịch vụ, thúc đẩy áp dụng thống nhất các tiêu chuẩn chất lượng, định mức kĩ thuật của chủng loại sản phẩm, thống nhất các điều kiện kinh doanh, giao hàng, thanh toán (nhưng không liên quan đến giá và các yếu tố về giá), tăng cường sức cạnh tranh của doanh nghiệp vừa và nhỏ, hoặc tăng cường sức cạnh tranh của doanh nghiệp Việt Nam trên thị trường quốc tế

Theo quan điểm của Uỷ ban châu Âu, các thoả thuận cấm cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại sẽ không bị xếp vào nhóm các thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm theo khoản 1 Điều 101 Hiệp ước về hoạt động của liên minh châu Âu, nếu những thoả thuận đó là cần thiết nhằm đảm bảo tính thống nhất và uy tín của toàn

bộ hệ thống nhượng quyền

Ngoài ra, trong các hợp đồng nhượng quyền thương mại, các điều khoản cấm cạnh tranh thường được đưa ra cùng với các thoả thuận về chuyển giao bí quyết kinh doanh hoặc công nghệ Khi tham gia vào hệ thống

nhượng quyền, bên nhận quyền sẽ được

hưởng những lợi thế cạnh tranh sẵn có của

mô hình kinh doanh, nhãn hiệu hàng hoá,

dịch vụ, bí quyết kinh doanh và biểu tượng

kinh doanh, kết quả của hoạt động quảng cáo

chung cho toàn bộ hệ thống do bên nhượng

quyền thực hiện Do vậy, theo thông lệ, cam

kết không tiến hành các hành vi và hoạt động

cạnh tranh được coi là một phần của nghĩa vụ

trung thành của bên nhận quyền đối với hệ

thống nhượng quyền khi gia nhập hệ thống

3.2 Điều khoản cấm cạnh tranh sau khi

chấm dứt hợp đồng

Trong các hợp đồng nhượng quyền thương

mại quốc tế, bên nhận quyền thường phải

chấp nhận cam kết không thực hiện bất kì

hoạt động kinh doanh hoặc hợp tác nào đối

với đối thủ cạnh tranh của bên nhượng

quyền trong thời hạn từ một đến hai năm kể

từ ngày hợp đồng nhượng quyền thương mại

chấm dứt với bất cứ lí do gì, trừ trường hợp

bên nhượng quyền có sự đồng ý rõ ràng

bằng văn bản Ngoài ra, nghĩa vụ không thực

hiện các hành vi cạnh tranh sau khi chấm dứt

hợp đồng nhượng quyền còn bao gồm cả các

cam kết không sử dụng hoặc áp dụng bất kì

tên thương mại, nhãn hiệu, kiểu logo, bảng

hiệu hoặc biểu tượng đặc biệt giống hệt hoặc

tương tự như của bên nhượng quyền và

không quảng cáo, cung cấp dịch vụ tới hoặc

đại diện cho khách hàng, người tiêu dùng và

các nhà cung cấp được chuyển tới bởi bên

nhượng quyền

Nếu như trong thời gian thực hiện hợp

đồng nhượng quyền, điều khoản cấm cạnh

tranh được coi là điều kiện ràng buộc liên

quan đến nghĩa vụ trung thành của bên nhận

quyền với tư cách là một thành viên của hệ

thống đối với toàn bộ hệ thống nhượng quyền, đồng thời được có thể được coi là nghĩa vụ bổ sung trong các thoả thuận về việc

sử dụng các bí quyết và thương hiệu của bên nhượng quyền, thì các thoả thuận về cấm cạnh tranh sau khi bên nhận quyền đã rút khỏi

hệ thống nhượng quyền, thường được coi là các thoả thuận gây bất lợi về pháp lí và lợi ích thương mại cho bên nhận quyền

Như đã phân tích ở phần trên, điều khoản cấm cạnh tranh, trong đó các bên thoả thuận không tham gia hợp tác kinh doanh, không cung cấp hàng hoá, dịch vụ của đối thủ cạnh tranh là một trong những thoả thuận hạn chế cạnh tranh (boycott) bị cấm theo quy định tại khoản 6 Điều 8 Luật cạnh tranh năm

2005, không phân biệt vào thị phần kết hợp trên thị trường liên quan của các bên tham gia thoả thuận Các điều kiện miễn trừ đối với những thoả thuận này theo quy định tại khoản 1 Điều 10 Luật cạnh tranh năm 2005

sẽ không còn tồn tại trong trường hợp các bên chấm dứt quan hệ hợp đồng và bên nhận quyền đã rút khỏi hệ thống nhượng quyền Trên thực tế, bên nhượng quyền thường viện rằng việc yêu cầu bên nhận quyền cam kết không cung cấp hàng hoá, dịch vụ và hợp tác kinh doanh đối với đối thủ cạnh tranh trong khoảng thời gian nhất định sau khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền là cần thiết để bảo vệ hiệu quả các thông tin mật và

bí quyết kinh doanh và công nghệ của hệ thống nhượng quyền Tuy nhiên, điều khoản cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng cũng có thể bị bên nhượng quyền lợi dụng để gây sức ép đối với bên nhận quyền có kết quả kinh doanh tốt trong việc đàm phán gia hạn hợp đồng nhượng quyền thương mại với

mức phí nhượng quyền cao hơn Do vậy, về

điều chỉnh pháp lí, tính hợp pháp của các

loại điều khoản này phải được xác định trên

cơ sở giải quyết hai vấn đề cơ bản, bao gồm:

1) Các thoả thuận hạn chế/cấm cạnh tranh

sau khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền có

vi phạm quyền tự do kinh doanh hoặc hạn

chế việc thực hiện quyền tự do kinh doanh

của bên nhận quyền hay không; và 2) Điều

khoản này có ngăn cản, kìm hãm hoạt động

cạnh tranh trên thị trường, nói cách khác, có

hạn chế cơ hội kinh doanh và thâm nhập thị

trường của các đối thủ cạnh tranh hay không

Pháp luật Việt Nam về nhượng quyền

thương mại hiện vẫn chưa quy định rõ về

vấn đề này, do vậy xin được tham khảo các

quy định của EU và CHLB Đức khi giải

quyết vấn đề cân bằng giữa nhu cầu bảo vệ

các bí quyết và bí mật kinh doanh của bên

nhượng quyền, bảo vệ quyền tự do kinh

doanh và lợi ích thương mại của bên nhận

quyền đồng thời kiểm soát tác động hạn chế

cạnh tranh của các thoả thuận cấm cạnh

tranh sau khi chấm dứt hợp đồng nhượng

quyền thương mại Trên thực tế, cơ quan tài

phán EU xem xét tính hợp pháp của các thoả

thuận này dựa theo ba tiêu chí sau:

- Thời hạn hiệu lực của các điều khoản

cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng

nhượng quyền thương mại

Trong phán quyết Pronuptia,(5)

toà án châu Âu nhận định các thoả thuận cấm cạnh

tranh trong khoảng thời gian thích hợp kể từ

khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương

mại được coi là cần thiết nhằm bảo vệ có

hiệu quả các bí quyết được chuyển giao khi

thực hiện nhượng quyền thương mại Thời

hạn từ 1 đến không quá 2 năm kể từ ngày

chấm dứt hợp đồng thường được coi là thời hạn hợp lí, đủ để thực hiện mục tiêu này Các thoả thuận cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng thoả mãn có hiệu lực trong phạm vi thời gian nêu trên có thể không bị xếp vào các thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm theo điều 101 đoạn 1 Hiệp định về hoạt động liên minh châu Âu Các thoả thuận vượt quá thời hạn này sẽ bị coi là vô hiệu và

có thể bị xử lí theo quy định của pháp luật về các thoả thuận hạn chế cạnh tranh

- Hạn chế về lãnh thổ

Theo nguyên tắc tương xứng và phù hợp, ngoài giới hạn về thời gian, theo luật pháp châu Âu, các thoả thuận cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại còn phải tuân thủ các quy định giới hạn

về lãnh thổ, kèm theo một số yêu cầu khác như giới hạn trong phạm vi các sản phẩm cạnh tranh hay chỉ được áp dụng khi thực sự cần thiết để bảo vệ các bí quyết công nghệ

Ví dụ: Điều 90a Bộ luật thương mại Đức quy

định các thoả thuận cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền chỉ được giới hạn hiệu lực trong phạm vi lãnh thổ phân phối hàng hoá hoặc cung ứng dịch vụ của bên nhận quyền phù hợp với các quy định tại hợp đồng nhượng quyền thương mại Một điều khoản cấm cạnh tranh hoàn toàn trong thời hạn dưới hai năm, không giới hạn về lãnh thổ và phạm vi sản phẩm, dịch vụ cạnh tranh có thể bị coi là vô hiệu do không thoả mãn nguyên tắc tương xứng và phù hợp

- Nghĩa vụ đền bù

Nhằm cân bằng lợi ích thương mại giữa bên nhận quyền và bên nhượng quyền, các điều khoản cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thường đi kèm với

các thoả thuận về nghĩa vụ đền bù thương

mại của bên nhượng quyền cho bên nhận

quyền trong khoảng thời gian điều khoản này

có hiệu lực Về vấn đề này, quan điểm của

các nhà lập pháp Đức cho rằng sẽ là không

công bằng nếu bên nhận quyền(6)

phải thực hiện nghĩa vụ đơn phương theo quy định của

hợp đồng mà không nhận được bất kì khoản

đền bù tương xứng nào.(7)

Tuy nhiên, cần nhận thức rằng thoả

thuận về việc đền bù chỉ nhằm giúp cho các

quy định cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt

quan hệ hợp đồng trở nên công bằng về lợi

ích thương mại, chứ không phải là cách để

thiết lập những hạn chế tự do hành nghề một

cách không hợp lí đối với bên nhận quyền

Điều đó có nghĩa là điều kiện về điều khoản

đền bù không có tác dụng thay thế các hạn

chế về thời gian và không gian hiệu lực của

các thoả thuận cấm cạnh tranh sau khi chấm

dứt quan hệ hợp đồng

Việc xác định mức đền bù thoả đáng cho

việc không thực hiện các hành vi cạnh tranh

bị cấm sau khi chấm dứt hợp đồng trước hết

do các bên có thoả thuận trong hợp đồng Khi

xảy ra tranh chấp, mức đền bù thoả đáng có

thể được xem xét trong từng trường hợp cụ

thể, dựa trên nhu cầu tối thiểu của bên nhận

quyền để xây dựng được cơ sở kinh doanh tại

khu vực địa lí mới hay trong một lĩnh vực

ngành nghề mới hoặc nhu cầu thực tế đảm

bảo cuộc sống của bên nhận quyền trong

khoảng thời gian bị cấm thực hiện các hành vi

cạnh tranh Việc tính toán nhu cầu đó không

nhất thiết phải dựa trên doanh thu thực tế của

bên nhận quyền trong thời gian thực hiện hợp

đồng Về quan điểm, mức đền bù đó phải

được xác định là nghĩa vụ đối ứng trong hợp

đồng dành cho bên nhận quyền khi bên này tuân thủ các cam kết không cạnh tranh.(8)

4 Xử lí vi phạm nghĩa vụ bảo mật thông tin và hạn chế cạnh tranh

4.1 Vi phạm nghĩa vụ bảo mật thông tin

Vi phạm nghĩa vụ bảo mật thông tin có thể được coi là căn cứ yêu cầu bồi thường thiệt hại Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm dừng hành vi xâm hại và khắc phục các hậu quả do hành vi vi phạm gây ra Trong trường hợp này, bên nhượng quyền có quyền yêu cầu bên nhận quyền trả lại các thu nhập phát sinh từ hành vi vi phạm nghĩa vụ bảo mật thông tin dựa trên quy định của Bộ luật dân sự về nghĩa vụ hoàn trả do chiếm hữu,

sử dụng tài sản, được lợi về tài sản không có căn cứ pháp luật (Điều 599-603 BLDS) Trường hợp bên nhận quyền cố ý tiết lộ các bí mật liên quan đến bí quyết kinh doanh

và hoạt động của hệ thống nhượng quyền cho bên thứ ba bên nhượng quyền có thể đơn phương chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại mà không cần phải báo trước, đồng thời có thể tiến hành các thủ tục tố tụng dân sự hoặc hình sự cần thiết để bảo vệ quyền sở hữu đối với các thông tin và bí quyết kinh doanh, công nghệ, tuỳ theo mức

độ và tính chất của hành vi xâm hại và hậu quả thiệt hại do hành vi đó gây ra

4.2 Vi phạm thoả thuận cấm cạnh tranh

bên nhận quyền có hành vi vi phạm thoả thuận cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền có nghĩa vụ phải bồi thường thiệt hại phát sinh trong khoảng thời gian thực hiện hành vi đó bên nhượng quyền có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo mức đã thoả thuận trong hợp đồng hoặc đơn phương đình chỉ thực hiện thoả thuận

cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng

nhượng quyền (chủ yếu liên quan đến nghĩa

vụ đền bù lợi ích thương mại)

Vi phạm điều khoản cấm cạnh tranh

trong thời gian thực hiện hợp đồng nhượng

quyền thương mại được coi là vi phạm nghĩa

vụ cơ bản của hợp đồng và có thể là căn cứ

chấm dứt hợp đồng, ngay cả khi trường hợp

này không được dự liệu trước trong điều

khoản về chấm dứt hợp đồng

Tóm lại, việc Luật thương mại năm

2005 dành hẳn Mục 8 trong Chương VI và

một nghị định để hoạt động điều chỉnh kinh

doanh nhượng quyền thương mại đã thể

hiện rõ sự ghi nhận của cơ quan lập pháp

đối với xu hướng phát triển mạnh mẽ của

loại hình kinh doanh này trong đời sống

kinh tế-thương mại của nước ta Tuy nhiên,

Luật thương mại năm 2005 và Nghị định số

53/2006/NĐ-CP không phải là văn bản pháp

luật duy nhất điều chỉnh lĩnh vực này Một

số thoả thuận trong hợp đồng nhượng quyền

thương mại có thể còn chịu sự điều chỉnh

của các văn bản pháp luật khác liên quan đến

lĩnh vực chuyên ngành như chuyển giao bí

quyết công nghệ, đăng kí và bảo vệ quyền sở

hữu công nghiệp cũng như các quy định về

quản lí cạnh tranh

Trong khi các quy định của pháp luật

dân sự và thương mại đã có những quy định

khác cụ thể điều chỉnh về nghĩa vụ bảo mật

thông tin trong hợp đồng nhượng quyền

thương mại thì dường như trong khung pháp

lí liên quan đến kinh doanh nhượng quyền

thương mại còn thiếu các quy định cụ thể về

điều khoản cấm cạnh tranh, đặc biệt là sau

khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền

thương mại Việc sớm có quy định cụ thể về

vấn đề này sẽ tạo thuận lợi cho các thương nhân trong việc giao kết và thực hiện các hợp đồng nhượng quyền thương mại phù hợp với thông lệ của pháp luật quốc tế, đồng thời nhằm tạo ra khung pháp lí rõ ràng để bảo vệ quyền lợi của các bên khi tham gia quan hệ hợp đồng./

(1) Hoạt động kinh doanh nhượng quyền thương mại được quy định tại Mục 8 Chương VI Luật thương mại năm 2005 và Nghị định của Chính phủ số 53/2006/NĐ-CP ban hành ngày 31/03/2006 quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại Ngoài ra, hoạt động nhượng quyền thương mại còn chịu sự điều chỉnh của Bộ luật dân

sự, pháp luật cạnh tranh và sở hữu trí tuệ

(2) http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do? uri=OJ:l:1999:336:0021:0025:en:PDF, 23/06/210 (3) http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do? uri=OJ:C:2008:115:0047:0199:EN:PDF , 23/06/2010 (4) Theo phán quyết của cơ quan tài phán Đức t rong

vụ Aquella ngày 12.11.1986 giải thích bên nhận quyền phải trao lại cho bên nhượng quyền các tài liệu liên quan đến khách hang, bao gồm cả các khách hàng

do bên nhượng quyền giới thiệu và khách hàng do bên nhận quyền tự khai thác được trong quá trình kinh doanh trong hệ thống nhượng quyền

(5) Tham khảo tại http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ /LexUriServ.do?uri=CELEX:61984J0161:EN:HTML, 23/06/2010

(6) Theo pháp luật về thương mại của CHLB Đức, quy định về điều khoản cấm cạnh tranh sau khi chấm dứt hợp đồng đại diện thương mại quy định tại Điều 90a Bộ luật thương mại được áp dụng tương tự để điều chỉnh thoả thuận cấm cạnh tranh giữa bên nhận quyền và bên nhượng quyền sau khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại, tham khảo phán quyết Aquella, BT-Dr 1/3856, tr 37/38 và tập hợp các phán quyết của Toà án liên bang BGH, BB 1984, tr

235 (236)

(7) Tham khảo BT-Dr 1/3856, tr 37/38 và tập hợp các phán quyết của Toà án liên bang BGH, BB 1984,

tr 235 (236)

(8) Tham khảo BGHZ 63, 353 (355) và tạp chí NJW

1975, 388