PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM MỘT SỐ HẠN CHẾ VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN

PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM MỘT SỐ HẠN CHẾ VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN, NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VÀ CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN; THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN.

MỤC LỤC MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VÀ CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ GĨP VỐN THÀNH LẬP CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát công ty cổ phần 1.1.1 khái niệm công ty cổ phần 1.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần 1.2 Khái qt góp vốn thành lập cơng ty cổ phần .5 1.2.1 Khái niệm góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 1.3 Quy định pháp luật Việt Nam góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 1.3.1 Quy định chủ thể góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 1.3.2 Quy định tài sản góp vốn định giá tài sản góp vốn thành lập công ty cổ phần .8 1.3.2.1 Quy định tài sản góp vốn 1.3.2.2 Quy định định giá tài sản góp vốn 1.3.3 Quy định chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thành lập công ty cổ phần 11 1.3.4 Quy định thời hạn thực nghĩa vụ góp vốn thành lập cơng ty cổ phần12 1.3.5 Hệ pháp lý vi phạm góp vốn 12 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GĨP VỐN THÀNH LẬP CƠNG TY CỔ PHẦN 13 2.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Việt Nam 13 2.1.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật chủ thể góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 13 2.1.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật tài sản góp vốn định giá tài sản góp vốn thành lập công ty cổ phần 14 2.1.3 Thực tiễn áp dụng pháp luật thời hạn thực nghĩa vụ góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 15 2.2 Một số hạn chế góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 15 2.3.Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 16 KẾT LUẬN 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .19 Danh mục từ viết tắt: CTCP: Công ty cổ phần ND : Doanh nghiệp LDN : Luật Doanh nghiệp QSDĐ: Quyền sử dụng đất MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Trên giới, loại hình cơng ty cổ phần hình thành từ lâu khẳng định vị trí vượt trội loại hình doanh nghiệp so với loại hình doanh nghiệp khác Cơng ty cổ phần có chế huy động vốn linh hoạt rộng rãi nhất, có khả huy động vốn lớn, cổ đơng góp vốn cách mua cổ phần để trở thành đồng chủ sở hữu cơng ty Là loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn, cấu trúc vốn CTCP linh hoạt, đáp ứng nhu cầu đa dạng nhà đầu tư Từ đó, tạo điều kiện môi trường thúc đẩy vốn luân chuyển linh hoạt kinh tế, giúp cho nguồn lực phân bổ sử dụng hợp lý, hiệu Góp vốn bước khởi đầu việc kinh doanh, yếu tố quan trọng cho việc đời phát triển DN, sở để phân chia lợi nhuận cổ đông đảm bảo quyền nghĩa vụ cổ đông CTCP Do đó, quy định PL góp vốn phải hợp lý, rõ ràng, có tính khả thi phù hợp Các quy định góp vốn thành lập CTCP phải thực đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp cổ đông, chủ nợ tạo tiền đề pháp lý vững cho hoạt động CTCP Tuy nhiên thực tiễn áp dụng quy định PL góp vốn thành lập CTCP nước ta bộc lộ số thiếu sót, hạn chế chủ thể quyền góp vốn, hình thức góp vốn, số quy định thiếu tính thống với văn pháp luật khác… Hơn nữa, kinh tế thị trường ngày ưu tiên phát triển lĩnh vực kinh tế tư nhân Được khuyến khích tạo điều kiện Nhà nước doanh đời ngày nhiều Trong bối cảnh đó, góp vốn kinh doanh kinh tế thị trường ngày trở nên phức tạp Việc nghiên cứu tổng quát quy định pháp vốn, góp vốn, tài sản góp vốn giúp cho ta nhận thức rõ quan điểm vấn đề cách có hệ thống qua áp dụng vào thực tiễn cách có hiệu Xuất phát từ nhận thức tầm quan trọng góp vốn thành lập CTCP em chọn đề tài:“ Pháp luật Góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Việt Nam – Một số hạn chế giải pháp hồn thiện”, làm đề tài nghiêm cứu mơn pháp luật tài doanh nghiệp CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VÀ CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ GĨP VỐN THÀNH LẬP CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát công ty cổ phần 1.1.1 khái niệm công ty cổ phần Pháp luật hành Việt Nam không đưa định nghĩa cụ thể CTCP mà đưa dấu hiệu để nhận biết CTCP Những quy định PL công ty cổ phần khơng ngừng hồn thiện để đáp ứng điều kiện kinh tế thị trường hội nhập kinh tế giới Từ Luật công ty năm 1990 đến LDN 1999, tiếp đến LDN 2005 sau đến LDN 2014 LDN 2020 quy định CTCP Điều 110 sở kế thừa quy định CTCP sau: Điều 110 Công ty cổ phần “1 Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác DN phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 khoản Điều 126 Luật 2 Cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Cơng ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần loại để huy động vốn” Theo đó, CTCP loại hình đặc trưng công ty đối vốn, vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sử dụng cổ phần cổ đông, cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Một định công ty thông qua cổ đơng nhóm cổ đơng nắm giữ phần lớn vốn cơng ty chấp thuận CTCP có tư cách pháp nhân độc lập, mang tính chất tổ chức cao có cấu trúc vốn phức tạp 1.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần Thứ nhất, vốn điều lệ công ty cổ phần chia thành nhiều phần gọi cổ phần: Theo giải thích từ ngữ khoản 24 Điều LDN 2020 “vốn điều lệ tổng mệnh giá cổ phần bán đăng kí mua thành lập CTCP” Thứ hai, thành viên: cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đơng ba không bị hạn chế tối đa Cổ đơng CTCP cá nhân tổ chức Cá nhân phải có đầy đủ lực cá nhân theo quy định BLDS tổ chức phải có tư cách chủ thể PL sở hữu trở thành cổ đơng, cổ đơng đồng chủ sở hữu CTCP Số lượng cổ đông tối thiểu CTCP phải ba, “CTCP thành lập phải có ba cổ đơng sáng lập, cịn trường hợp khác CTCP chuyển đổi từ DN Nhà nước từ công ty TNHH chia, tách, hợp nhất, sáp nhập từ CTCP khác khơng thiết phải có cổ đông sáng lập” (khoản Điều 120 LDN 2020) Mặt khác, CTCP không hạn chế số lượng cổ đông tối đa Thứ ba, cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác DN phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Theo quy định điểm c khoản Điều 111 LDN 2020 “cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác DN phạm vi số vốn góp vào DN” Thứ tư, cổ đông tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ số trường hợp ngoại lệ “Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ số ngoại lệ ” Thứ năm, cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN Thứ sáu, cơng ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần, trái phiếu loại chứng khoán khác công ty Theo quy định khoản Điều 111 LDN 2020 “CTCP có quyền phát hành cổ phần, trái phiếu loại chứng khốn khác cơng ty” 1.2 Khái qt góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 1.2.1 Khái niệm góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Theo Từ điển Luật học, góp vốn việc nhà đầu tư đưa tài sản hình thức khác vào doanh nghiệp để trở thành chủ sở hữu đồng sở hữu doanh nghiệp Luật doanh nghiệp 2020 sở kế thừa LDN 2014 quy định “Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ công ty, bao gồm góp vốn để thành lập điểm d khoản Điều 111 LDN 2020 cơng ty góp thêm vốn điều lệ công ty thành lập ” Như LDN 2020 rõ, hoạt động “góp vốn” bao gồm góp tài sản để thành lập cơng ty góp tài sản để tăng thêm vốn điều lệ công ty sau công ty thành lập Dưới góc độ pháp lý góp vốn hành vi chuyển giao tài sản hay đưa tài sản vào công ty để đổi lấy quyền lợi cơng ty thường tồn thỏa thuận góp vốn thành viên Nội dung thỏa thuận góp vốn khơng liên quan đến vấn đề thành viên góp phần vốn góp mà cịn giải nhiều vấn đề khác tài sản góp vốn, quyền rút vốn, định giá vốn góp, chuyển nhượng vốn góp, phương thức giải tranh chấp phát sinh… Ngồi ra, khái niệm góp vốn thành lập cơng ty xem xét với tư cách hành vi pháp lý Theo đó, góp vốn hành vi pháp lý đa phương, việc đưa tài sản vào công ty để đổi lấy quyền lợi cơng ty; xuất phát từ thỏa thuận góp vốn thành viên Một người thực hành vi góp vốn sau đạt thỏa thuận việc góp vốn với thành viên khác Mục đích hành vi góp vốn quyền lợi cơng ty Từ khái niệm chung góp vốn, rút kết luận: Góp vốn thành lập cơng ty cổ phần hiểu việc cổ đông chuyển tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chung công ty 1.3 Quy định pháp luật Việt Nam góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 1.3.1 Quy định chủ thể góp vốn thành lập công ty cổ phần Xuất phát từ quyền tự kinh doanh quy định hiến pháp năm 2013, theo quy định LDN hành, cá nhân, tổ chức có tư cách pháp nhân quyền góp vốn vào loại hình DN nói chung, CTCP nói riêng Theo quy định khoản Điều 17 LDN 2020: “Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý DN Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản điều này” Khoản 18 Điều LDN 2020 Về nguyên tắc cá nhân, tổ chức có quyền góp vốn vào DN, trừ trường hợp bị cấm Theo khoản Điều 17 LDN năm 2020 có hai đối tượng bị cấm góp vốn là: “Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào CTCP, cơng ty TNHH, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a) Cơ quan Nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản Nhà nước góp vốn vào DN để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào DN theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phịng, chống tham nhũng” Ngồi ra, đối tượng khơng góp vốn vào DN theo quy định Luật phịng chống tham nhũng năm 2018 quy định: Khơng phải tất cán bộ, công chức 16 Khoản Điều 23 Luật đầu tư 2020 quy định “Thực hoạt động đầu tư tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi” Khơng phải bị cấm góp vốn mà cấm “Người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan Nhà nước không góp vốn vào DN hoạt động phạm vi ngành, nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý Nhà nước để vợ chồng, bố, mẹ, kinh doanh phạm vi ngành, nghề người trực tiếp thực việc quản lý Nhà nước ” Các cán bộ, công chức, viên chức không giữ chức vụ nêu khơng bị cấm góp vốn, mua cổ phần DN LDN 2014 quy định số “cán bộ, cơng chức” khơng góp vốn thành lập CTCP mà không quy định viên chức Luật phịng chống tham nhũng có quy định viên chức Để bổ sung thiếu sót LDN 2020 bổ sung thêm đối tượng không góp vốn vào DN theo “Luật Viên chức, Luật Phịng, chống tham nhũng” Theo quy định Luật viên chức 2010 quyền viên chức hoạt động kinh doanh làm việc ngồi thời gian quy định viên chức “được góp vốn khơng tham gia quản lý, điều hành công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, bệnh viện tư, trường học tư tổ chức nghiên cứu khoa học tư, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác” 1.3.2 Quy định tài sản góp vốn định giá tài sản góp vốn thành lập công ty cổ phần 1.3.2.1 Quy định tài sản góp vốn Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ công ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập DN góp thêm vốn điều lệ DN thành lập Trên sở kế thừa LDN 2014 Khoản Điều 35, LDN 2020 đưa quy định tài sản góp vốn sau: “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam” Góp vốn tài sản hình thức góp vốn quan trọng khơng có tài sản cơng ty hoạt động Về nguyên tắc, tài sản đem góp làm vốn cơng ty, nhiên cịn lệ thuộc vào thỏa thuận cụ thể hợp đồng thành lập cơng ty Thứ nhất, góp vốn tiền Là việc cá nhân hay tổ chức đem khoản tiền hay giấy tờ có giá trị trái phiếu, ngân phiếu… để góp vốn thành lập cơng ty hình thức chuyển tiền vào tài khoản công ty để đổi lại phần vốn góp hay cổ phần cơng ty hưởng quyền lợi từ tài sản đem góp vốn Thứ hai, góp vốn vật Là việc góp vốn quyền sở hữu vật động sản bất động sản Vật đưa vào góp vốn vật đưa vào giao lưu dân đáp ứng đầy đủ yêu cầu sau: vật có thực phải phận giới vật chất; vật có thực phải đem lại lợi ích cho người; vật có thực vật người chiếm giữ Nếu góp vốn quyền sở hữu, người góp vốn phải đảm bảo công ty người bán đảm bảo người mua” Thứ ba, góp vốn giá trị quyền sử dụng đất Đất đai vật với tư cách bất động sản Đất đai thuộc sở hữu toàn dân Nhà nước thống quản lý Nhà nước trao cho cá nhân, tổ chức QSDĐ với mảnh đất cụ thể QSDĐ quyền sở hữu Do hiểu đất đai tài sản đặc biệt, có qui chế pháp lý khác so với loại tài sản khác Quyền sử dụng đất quy định nhiều chế độ pháp lý khác tùy theo loại đất Do phải xếp việc góp vốn QSDĐ thành hình thức góp vốn riêng so với góp vốn vật Việc góp vốn thành lập cơng ty QSDĐ phải thỏa mãn điều kiện sau: có giấy chứng nhận QSDĐ; khơng có tranh chấp; QSDĐ khơng bị kê biên để bảo đảm thi hành án; thời hạn sử dụng đất QSDĐ mà bên đem góp vốn phải định giá, bên thỏa thuận định giá chịu trách nhiệm thỏa thuận định giá thuê tổ chức định giá chuyên nghiệp Thứ tư, góp vốn quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật Quyền sở hữu trí tuệ loại tài sản vơ hình tuyệt đối Theo quy định khoản Điều 35 LDN 2014 quy định: “Quyền sở hữu trí tuệ sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp quyền nói có quyền sử dụng tài sản để góp vốn” Luật đầu tư 2005 Luật đầu tư 2020 cho phép nhà đầu tư quyền góp vốn quyền sở hữu trí tuệ với tư cách loại tài sản vô hình để tiến hành hoạt động đầu tư, kinh doanh LDN 2014 LDN 2020 kế thừa quy định Như vậy, pháp luật Việt Nam ghi nhận quyền sở hữu trí tuệ coi loại tài sản góp vốn Thứ năm, tài sản khác Ngồi tài sản pháp luật quy định góp vốn tài sản khác cần tài sản định giá Đồng Việt Nam Như vậy, nguyên tắc, dường tài sản thỏa mãn điều kiện “có thể định giá Đồng Việt Nam” trở thành tài sản góp vốn vào cơng ty cơng ty có chấp nhận phần vốn góp khơng phải tiền hay khơng cịn tùy thuộc vào thỏa thuận nhu cầu việc sử dụng vốn công ty 1.3.2.2 Quy định định giá tài sản góp vốn Định giá tài sản góp vốn việc đánh giá giá trị tài sản góp vốn thời điểm định phù hợp với thị trường theo tiêu chuẩn phương pháp định Việc định giá tài sản góp vốn nhằm xác định xác giá trị tài sản góp vốn thời điểm định giá Đây sở phân định quyền lợi, nghĩa vụ thành viên, cổ đông đảm bảo trách nhiệm tài cơng ty LDN 2020 quy định hành vi bị nghiêm cấm “Kê khai khống vốn điều lệ, khơng góp đủ số vốn điều lệ đăng ký; cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị ” Theo quy định khoản Điều 36 LDN 2020 sở kế thừa (khoản Điều 37 LDN 2014) “Tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá định giá thể thành Đồng Việt Nam ” Tuy nhiên khoản Điều 36 có thay đổi việc quy định định giá tài sản góp vốn: Tài sản góp vốn thành lập DN phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc đồng thuận tổ chức thẩm định giá định giá Việc định giá có ý nghĩa quan trọng Đố với chủ sở hữu, định giá tài sản góp vốn chìa khóa để phân chia quyền lực; lợi ích tài cơng ty cổ phần Đối với chủ nợ công ty cổ phần; tài sản đem góp vốn thuộc sản nghiệp công ty cổ phần; nằm khối tài sản có cơng ty dùng để đảm bảo cho khoản nợ công ty Nếu cổ đơng sáng lập định giá tài sản góp vốn cao so với gí trị thực tế thời điểm góp vốn; họ phải liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Như vậy, LDN hành quy định trách nhiệm cổ đơng sáng lập việc “định giá tài sản góp vốn” định giá cao giá trị thực tế Đồng thời LDN 2020 sở kế thừa LDN 2014 đưa quy định tổ chức định giá chuyên nghiệp tham hoạt động định giá cổ đơng sáng lập góp vốn thời điểm thành lập DN khoản Điều 36 LDN 2020 10 1.3.3 Quy định chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Việc mua cổ phần hay phần vốn góp tài sản có đăng ký QSDĐ coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn, QSDĐ chuyển sang cơng ty “Đối với loại tài sản cịn lại, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản” Tại điểm a, khoản 1, Điều 35 LDN năm 2020 quy định việc “chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn” sau: “a) Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho cơng ty theo quy định pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyển quyền sử dụng đất tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản, trừ trường hợp thực thông qua tài khoản ” Trường hợp tài sản thuộc loại phải đăng ký quyền sở hữu QSDĐ quyền sở hữu quyền sử dụng tài sản góp vốn phải chuyển giao cho công ty kể từ thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng tài sản (Điều 441 BLDS 2015) Trường hợp tài sản không đăng ký quyền sở hữu “đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản, trừ trường hợp thực thông qua tài khoản ” Các loại tài sản thể hai trạng thái tài sản hữu hình tài sản vơ hình Nghĩa vụ giao tài sản coi hoàn thành tài sản giao thỏa thuận hợp đồng góp vốn Việc giao nhận phải xác nhận văn Đối với tài sản góp vốn tiền thực qua tài khoản ngân hàng khơng cần phải xác nhận văn có xác nhận ngân hàng thể kê ngân hàng khoản 1, Điều 35 LDN năm 2020 Điểm b hoản 1, Điều 35 LDN năm 2020 11 1.3.4 Quy định thời hạn thực nghĩa vụ góp vốn thành lập công ty cổ phần Thời hạn thực nghĩa vụ góp vốn vào DN khoảng thời gian mà LDN cho phép để chủ thể góp vốn thực hồn tất việc góp vốn vào DN Tuy nhiên việc quy định thời hạn đòi hỏi người góp vốn phải cân nhắc đến khả điều kiện thân tham gia góp vốn Bên cạnh đó, thời hạn thực nghĩa vụ góp vốn vào DN để xác định hành vi vi phạm nghĩa vụ góp vốn Theo quy định Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm giám sát, đơn đốc tốn đủ hạn cổ phần cổ đông đăng ký mua ” LDN 2020 sở kế thừa quy định LDN 2014 có bổ sung thêm số ngoại lệ thời hạn góp vốn vào cơng ty “Trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản thời gian vận chuyển nhập khẩu, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản khơng tính vào thời hạn góp vốn này” Có nghĩa 22 Khoản Điều 112 Luật doanh nghiệp 2014 Khoản Điều 113 Luật doanh nghiệp 2020 toàn thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn thời gian thực thủ tục hành để “chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn” cho cơng ty khơng tính vào thời hạn 90 ngày nêu Nói cách khác, loại tài sản góp vốn tài sản nước ngồi phải vận chuyển Việt Nam tài sản cần phải làm thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tổng thời gian mà cổ đơng cơng ty phải góp đủ vốn cho cơng ty vượt q 90 ngày, LDN 2014 khơng có ngoại lệ Từ quy định nêu cho thấy LDN 2020 tạo điều kiện thuận lợi, hợp lý cho nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư nước việc đầu tư thành lâp DN Việt Nam tài sản góp vốn họ nước 1.3.5 Hệ pháp lý vi phạm góp vốn Theo LDN 2020, sở chủ yếu để xác định nhà đầu tư vi phạm nghĩa vụ góp vốn dựa vào số vốn cam kết góp thời hạn góp vốn cổ đơng chủ sở hữu cơng ty Vì vậy, chủ thể có nghĩa vụ phải góp đủ số vốn cam kết, vi phạm, họ phải gánh chịu hậu pháp lý 12 định, cụ thể sau: “Các cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản thời gian vận chuyển nhập khẩu, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản khơng tính vào thời hạn góp vốn ” Đối với CTCP, LDN 2020 quy định “Cổ đơng chưa tốn chưa tốn đủ số cổ phần đăng ký mua phải chịu trách nhiệm tương ứng với tổng mệnh giá cổ phần đăng ký mua nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời hạn ngày công ty đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ theo quy định điểm d khoản Điều Thành viên Hội đồng quản trị, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại phát sinh không thực không thực quy định khoản điểm d khoản Điều này” CHƯƠNG THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GĨP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Việt Nam 2.1.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật chủ thể góp vốn thành lập công ty cổ phần Thứ nguyên tắc, cá nhân, tổ chức có quyền góp vốn vào DN trừ trường hợp bị cấm theo Khoản Điều 17 LDN năm 2020 Ngoài ra, đối tượng “khơng góp vốn vào DN” theo quy định pháp luật cán công chức quy định Luật phòng chống tham nhũng năm 2018 sau: “Không phải tất cán bộ, công chức bị cấm góp vốn mà cấm người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan, vợ chồng, bố, mẹ, người 13 khơng góp vốn vào DN hoạt động phạm vi mà ngành nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý Nhà nước” Điều đáp ứng với u cầu q trình xây dựng hồn thiện văn PL hoạt động góp vốn CTCP nói riêng giai đoạn Trong trình áp dụng việc quy định đối tượng tham gia góp vốn vào CTCP bên cạnh số kết đạt cịn có khó khăn, vướng mắc cụ thể sau: Thực tế khơng trường hợp lãnh đạo cán cơng chức tham gia góp vốn vào cơng ty hoạt động kinh doanh lĩnh vực mà quản lý Vì vậy, PL quy định nhằm hạn chế tượng quan liêu, tham nhũng người lãnh đạo quan Nhà nước Bởi đối tượng người có quyền hành máy Nhà nước, có quyền uy khiến cấp nhiều người khác phải phục tùng Nếu để họ góp vốn ngành, lĩnh vực họ trực tiếp quản lý lại tạo hội cho họ lợi dụng quyền hành để dùng việc công thực mục đích tư, khơng đảm bảo yếu tố khách quan, cơng việc kiểm tra, quản lý Hơn nữa, PL quy định để tăng cường vai trò, trách nhiệm người quản lý, để họ tập trung vào chuyên môn, không bị xao nhãng việc điều hành, quản lý Nhà nước họ thực hoạt động góp vốn kinh doanh vào DN 2.1.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật tài sản góp vốn định giá tài sản góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Trên thực tế việc góp vốn vào công ty QSDĐ phát sinh nhiều rủi ro mà chủ thể góp vốn chưa lường trước góp vốn ban đầu Việc góp vốn thành lập công ty tiến hành sở tự nguyện Do đó, tài sản thực theo nguyên tắc thành viên tự định Trong thực tế, khơng trường hợp tài sản góp vốn vào DN bên có quyền “định giá định giá cao so với giá trị thực tế tài sản” Do đó, thành viên phải xác định theo giá trị nó, tránh trường hợp “ăn gian” Góp khơng với giá trị thực “Nếu tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đông sáng 14 lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá” Nói cách dễ hiểu, việc định giá tài sản phải “định giá theo nguyên tắc với giá trị thời điểm kết thúc định giá” Nếu thành viên sáng lập cố tình “định giá tài sản góp vốn cao so với giá thị trường”, thành viên sáng lập phải đối diện với hậu bất lợi họ phải “liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá” 2.1.3 Thực tiễn áp dụng pháp luật thời hạn thực nghĩa vụ góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Thực tiễn áp dụng thời hạn thực nghĩa vụ bước tiến quan trọng cho trình xây dựng phát triển hệ thống pháp luật, trình thực đạt nhiều kết cao, nhiên, bên cạnh kết đạt cịn số hạn chế định Theo quy định Khoản Điều 113 LDN 2020, cổ đơng CTCP phải “góp đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập DN thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN” Theo tác giả, quy định nêu khó khả thi cho DN, thời điểm thành lập, DN hồn thành thủ tục hành sau có giấy phép khắc dấu, mở tài khoản, khai thuế ban đầu, sửa chữa văn phòng, xây dựng hệ thống quản lý nội cho công ty, tuyển dụng lao động… DN chưa cần đến lượng vốn góp lớn đăng ký vốn điều lệ Ngoài ra, DN dự án đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư, DN hoạt động lĩnh vực phát triển nhà thị, phát triển kết cấu hạ tầng việc huy động số lượng lớn VĐL “thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN” khó khăn 2.2 Một số hạn chế góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Luật Doanh nghiệp năm 2020 đời đánh dấu thêm bước phát triển, hoàn thiện hệ thống pháp luật doanh nghiệp nước ta Luật Doanh nghiệp năm 15 2020 luật chung việc thành lập, quản lý điều hành doanh nghiệp, góp phần tạo thơng thống, đơn giản hóa thủ tục hành doanh nghiệp, tạo sân chơi chung cho doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Tuy nhiên, trước đòi hỏi, yêu cầu thực tiễn, trình thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2020 cho thấy số hạn, bất cập, có quy định góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Một số quy định góp vốn thành lập công ty cổ phần chưa cụ thể, rõ ràng Luật Doanh nghiệp văn hướng dẫn chưa xác định rõ trường hợp có tham gia tổ chức định giá chuyên nghiệp có thẩm quyền định tham gia tổ chức định giá Nhiều quy định góp vốn thành lập cơng ty cổ phần cịn thiếu tính lơgic, thống Cơng tác thi hành, áp dụng luật cịn chưa tốt, phần khơng nhỏ ý thức trình độ người dân quan nhà nước, cán bộ, công chức có thẩm quyền thực thi luật cịn nhiều hạn chế Đơi nhiều trường hợp, pháp luật chưa có quy định cụ thể làm cho quan thi hành luật lúng túng áp dụng văn để giải Đa số chủ thể góp vốn người dân bình thường, trình độ hiểu biết pháp luật nói chung pháp luật doanh nghiệp nói riêng chưa cao Khi có ý định thành lập doanh nghiệp, họ chưa có ý thức đến văn phịng luật sư cơng ty luật để tư vấn thủ tục pháp lý kiến thức pháp luật doanh nghiệp quyền nghĩa vụ cổ đông, nghĩa vụ nộp thuế, chuyển giao quyền sở hữu tài sản điều họ đơn giản có tiền, giao vốn cho người thực việc, dựa vào mối quan hệ thân thích để thành lập cơng ty 2.3.Một số giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật góp vốn thành lập cơng ty cổ phần - Thường xun rà sốt, hệ thống hóa, kiểm tra văn pháp luật doanh nghiệp văn quy phạm pháp luật có liên quan nhằm phát quy định mâu thuẫn, thiếu thống nhất, không phù hợp để kịp thời sửa đổi, bổ sung Hệ 16 thống pháp luật nước ta đa dạng thể loại số lượng lớn Do nhiều quan ban hành với trình tự, thủ tục khác nhau, nên mâu thuẫn, chồng chéo điều khó tránh khỏi Do đa dạng thể loại, lớn số lượng nhiều quan nhiều cấp khác ban hành dẫn tới pháp luật Việt Nam khó áp dụng Đồng thời nâng cao chế bảo vệ hiệu quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư, cổ đông, thành viên DN; thúc đẩy quản trị DN đạt chuẩn mực theo thông lệ tốt phổ biến khu vực quốc tế; nâng mức xếp hạng số bảo vệ nhà đầu tư văn quy phạm PL có liên quan nhằm phát quy định mâu thuẫn, thiếu thống nhất, không phù hợp để kịp thời sửa đổi, bổ sung - Đẩy mạnh công tác cải cách thủ tục hành theo tiêu chí: chế gọn nhẹ, thủ tục đơn giản, bảo đảm tính cơng khai, minh bạch Cần có hệ thống cập nhật loại giấy phép điều kiện kinh doanh với tiêu chí, thủ tục cụ thể có hiệu lực nước ta Các quan nhà nước cần có tiêu chí cấp phép hay từ chối cấp phép thống nhất, rõ ràng, minh bạch để người dân dễ dàng nắm - Chú trọng nâng cao trình độ, lực chun mơn, đạo đức nghề nghiệp đội ngũ cán bộ, công chức Nhà nước cần có sách thực nghiêm chỉnh việc chịu trách nhiệm cá nhân cán bộ, công chức thực công vụ; quan tâm bước cải thiện đời sống đội ngũ Các quan nhà nước cần có chương trình, kế hoạch cụ thể việc đào tạo, bồi dưỡng nâng cao trình độ chun mơn đội ngũ cán bộ, cơng chức; tun truyền, khuyến khích cán thực theo đạo đức nghề nghiệp, có trách nhiệm cao công việc, nâng cao chất lượng phục vụ nhân dân - Học tập quốc gia khác giới việc thiết lập cổng thông tin điện tử cung cấp toàn nội dung liên quan đến điều kiện kinh doanh cho chủ thể kinh doanh, Việt Nam cổng thông tin điện tử quốc gia hoạt động tương đối hiệu Với tiến khoa học kỹ thuật, việc thiết lập quản lý điều kiện kinh doanh qua mạng điện tử việc cần thiết mang lại hiệu cao quản lý 17 - Tăng cường hoạt động tra, kiểm tra quan nhà nước đăng ký kinh doanh quản lý hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Cần phát kịp thời sai phạm có chế xử lý nghiêm minh, cơng khai nhằm mục đích giáo dục chung để phát huy vai trò ngăn chặn hành vi vi phạm - Tăng cường công tác tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật cho người dân nâng cao văn hóa pháp lý, đạo đức kinh doanh cho doanh nghiệp Việc nâng cao ý thức pháp luật văn hóa pháp lý, đạo đức kinh doanh cho người dân thông qua hoạt động tuyên truyền, phổ biến pháp luật kênh quan trọng để đảm bảo quyền lợi nhà đầu tư đưa pháp luật góp vốn thành lập cơng ty quy định khác thực thi hiệu đời sống xã hội, giảm thiểu vi phạm pháp luật, tranh chấp khơng đáng có - Ngồi ra, Nhà nước cần trọng đến việc hỗ trợ pháp lý cho doanh nghiệp thông qua quan tư pháp Cần nâng cao chất lượng phục vụ, lực chuyên môn cơng ty luật, văn phịng luật phận hỗ trợ doanh nghiệp phòng đăng ký kinh doanh, quan thuế quan nhà nước khác Bởi vì, trình độ pháp luật người dân nước ta chưa cao, doanh nghiệp chưa trọng đến việc nâng cao kiến thức pháp luật, nên trách nhiệm hỗ trợ pháp lý cho doanh nghiệp thực thiết thực KẾT LUẬN Qua kết phân tích nêu trên, khẳng định hoạt động góp vốn vào cơng ty cổ phần lĩnh vực quan trọng hệ thống pháp luật Việt Nam Vốn điều kiện quan trọng hoạt động kinh doanh có ý nghĩa định tới kết kinh doanh doanh nghiệp Đối với công ty cổ phần, vốn sở cho hoạt động kinh doanh đồng thời tiêu chí để xác định vị thế, phạm vi, quy mô lực cạnh tranh công ty cổ phần thị trường Hơn nữa, loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn nên quy định vốn công ty cổ phần có ý nghĩ quan trọng Tuy nhiên, nguyên nhân khách quan chủ quan, pháp luật góp vốn vào cơng ty cổ phần nước ta 18 số tồn tại, thiếu sót dẫn đến q trình áp dụng pháp luật thực tế chưa đạt kết mong muốn Vẫn cịn xảy tình trạng vi phạm pháp luật hoạt động góp vốn dẫn đến xảy tranh chấp khơng đáng có Vì vậy, quan nhà nước có thẩm quyền cần phải xây dựng ban hành hệ thống văn quy định cách chi tiết, hợp lý, thống nhất, giúp cho quy định góp vốn vào cơng ty cổ phần thực phát huy hết chức nó, xứng đáng với vị trí, vai trị tầm quan trọng hoạt động kinh tế nước ta tương lai Để công ty cổ phần giữ vững vai trị trung tâm tiến trình phát triển kinh tế thị trường Hi vọng rằng, với giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật tạo nên hành lang pháp lý vững chắc, thơng suốt, phát huy tính tích cực, khắc phục hạn chế quy định hoạt động góp vốn vào cơng ty cổ phần Mặt khác, nâng cao hiệu kinh tế nói chung hướng hoạt động doanh nghiệp vào quỹ đạo thống nhất, tạo điều kiện cho Nhà nước nâng cao hiệu quản lý bảo vệ doanh nghiệp tham gia vào sân chơi khu vực giới DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Các văn pháp luật: Luật doanh nghiệp (Luật số: 59/2020/QH14) ngày 17/06/2020 Bộ luật dân số: 91/2015/QH13 ngày 24/11/2015 Nghị định số 47/2021/NĐ-CP, Quy định chi tiết số điều luật doanh nghiệp Luật đầu tư (Luật số: 61/2020/QH14) ngày 17/06/2020 Luật doanh nghiệp (Luật số: 68/2014/QH13) ngày 26/11/2014 Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 đăng ký doanh nghiệp Các tài liệu tham khảo khác: Trần Thị Hồng Minh(2012), Những quy định góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội 19 Trần Thị Kim Nga, 2013 Pháp luật góp vốn vào cơng ty Thực trạng hướng hồn thiện Khóa luận tốt nghiệp Trường Đại học Luật TP.HCM Hoàng Tố Uyên, 2016 Pháp luật góp vốn thành lập công ty cổ phần Việt Nam Luận văn thạc sĩ Viện Hàn lâm khoa học xã hội Việt Nam 10.Góp vốn thành lập cơng ty cổ phần theo quy định https://luatsu247.net/gop-von-thanh-lap-cong-ty-co-phan-theo-quy-dinh/ 11.Điều kiện gióp vốn thành lập công ty cổ phần https://luathoangphi.vn/dieu-kien-gop-von-thanh-lap-cong-ty-co-phan/ ... TRẠNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GĨP VỐN THÀNH LẬP CƠNG TY CỔ PHẦN 2.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Việt Nam 2.1.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật. ..2.2 Một số hạn chế góp vốn thành lập công ty cổ phần 15 2.3 .Một số giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật góp vốn thành lập công ty cổ phần 16 KẾT LUẬN... vào thực tiễn cách có hiệu Xuất phát từ nhận thức tầm quan trọng góp vốn thành lập CTCP em chọn đề tài:“ Pháp luật Góp vốn thành lập công ty cổ phần Việt Nam – Một số hạn chế giải pháp hoàn thiện? ??,