Khái niệm 77
Các quan hệ thương mại chủ yếu được thiết lập thông qua hợp đồng, là công cụ pháp lý quan trọng trong kinh doanh Hợp đồng thương mại có bản chất giống như hợp đồng chung, nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ giữa các bên Mặc dù Luật Thương mại (2005) không định nghĩa cụ thể về hợp đồng trong lĩnh vực này, nhưng có thể hiểu rằng hợp đồng thương mại là một dạng cụ thể của hợp đồng dân sự, dựa trên các quy định của Bộ luật Dân sự.
Kể từ khi Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989 không còn hiệu lực, các vấn đề liên quan đến hợp đồng trong lĩnh vực kinh doanh và thương mại đã được điều chỉnh tương tự như hợp đồng dân sự, bao gồm các khía cạnh như giao kết hợp đồng, tình trạng hợp đồng vô hiệu và cách xử lý hợp đồng vô hiệu.
Trong lĩnh vực thương mại, pháp luật thương mại quy định nhiều vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh, tiếp tục phát triển các quy định của dân luật truyền thống về hợp đồng, bao gồm chủ thể, hình thức, quyền và nghĩa vụ của các bên, chế tài và giải quyết tranh chấp Hợp đồng trong kinh doanh và thương mại, với tư cách là hình thức pháp lý của quan hệ thương mại, có những đặc điểm riêng biệt để phân biệt với các loại hợp đồng khác.
Việc phân biệt giữa hợp đồng kinh doanh và hợp đồng dân sự là rất quan trọng, vì nó giúp xác định thẩm quyền giải quyết tranh chấp của Tòa án, cụ thể là Tòa Dân sự hay Tòa Kinh tế.
Đặc điểm 78 3 Phân loại hợp đồng 80 4 Nguồn pháp luật về hợp đồng trong kinh doanh, thương mại 82 II Giao kết hợp đồng kinh doanh thương mại 82 1 Nguyên tắc giao kết hợp đồng 82 Nội dung hợp đồng 83 3 Đại diện ký kết hợp đồng 83 4 Thủ tục giao kết hợp đồng kinh doanh 85
Hợp đồng kinh doanh là mối quan hệ thương mại giữa các bên ký kết, được hình thành một cách tự nguyện, bình đẳng và thông qua thỏa thuận, thường dưới hình thức văn bản Khác với hợp đồng dân sự, hợp đồng trong lĩnh vực kinh doanh và thương mại có những đặc điểm riêng biệt, đặc biệt về chủ thể tham gia.
Hợp đồng thương mại được ký kết giữa các thương nhân, bao gồm tổ chức kinh tế hợp pháp và cá nhân hoạt động thương mại độc lập, thường xuyên và đã đăng ký kinh doanh, theo quy định của Luật Thương mại 2005.
Thương nhân, bao gồm cả thương nhân Việt Nam và thương nhân nước ngoài, đóng vai trò chủ thể trong hợp đồng kinh doanh và thương mại Các quan hệ này hình thành nên những mối liên kết quan trọng trong lĩnh vực thương mại.
Hợp đồng dân sự là thỏa thuận giữa các bên nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự, theo Điều 388 Bộ luật Dân sự 2005 Trong lĩnh vực kinh doanh và thương mại, các hợp đồng như hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại và hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại yêu cầu các bên tham gia phải là thương nhân.
Theo Nghị quyết số 01/2005/NQ-HĐTP ngày 31/3/2005, trong các hợp đồng kinh doanh, thương mại, chỉ cần một bên là thương nhân, như hợp đồng mua bán hàng hóa hoặc hợp đồng dịch vụ bán đấu giá Tuy nhiên, Toà Kinh tế vẫn có thẩm quyền giải quyết tranh chấp hợp đồng kinh doanh ngay cả khi một hoặc các bên không có đăng ký kinh doanh, miễn là các bên đều có mục đích lợi nhuận.
Trong hợp đồng kinh doanh, các bên tham gia cần phải có chức năng hoạt động phù hợp với lĩnh vực mà hợp đồng điều chỉnh Chức năng này thường được xác nhận qua giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, giấy phép kinh doanh hoặc các tài liệu liên quan khác.
Trong hợp đồng dân sự, các chủ thể tham gia có thể là pháp nhân, cá nhân, hộ gia đình hoặc tổ hợp tác Đối với cá nhân, pháp luật yêu cầu phải có năng lực hành vi dân sự để tham gia ký kết hợp đồng Mục đích của hợp đồng dân sự là đảm bảo quyền và nghĩa vụ của các bên liên quan.
Mục đích chính của các bên trong hợp đồng kinh doanh và thương mại thường là đạt được lợi nhuận Tuy nhiên, nếu một trong các bên không có mục tiêu lợi nhuận, hợp đồng vẫn có thể được điều chỉnh theo Luật Thương mại nếu bên không vì lợi nhuận đó chọn áp dụng luật này.
Hợp đồng kinh doanh khác với hợp đồng dân sự ở chỗ mục đích chính của nó thường tập trung vào hoạt động thương mại, trong khi hợp đồng dân sự có nhiều mục đích đa dạng hơn, chủ yếu phục vụ cho tiêu dùng và sinh hoạt của các bên ký kết Về hình thức, hợp đồng kinh doanh cần tuân thủ các quy định pháp luật cụ thể để đảm bảo tính hợp lệ và hiệu lực.
Hợp đồng trong kinh doanh và thương mại có thể được lập bằng văn bản, lời nói hoặc hành vi cụ thể Tuy nhiên, trong một số trường hợp, pháp luật yêu cầu các bên phải lập hợp đồng bằng văn bản, chẳng hạn như hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng dịch vụ quảng cáo, khuyến mãi, hoặc tổ chức hội chợ, triển lãm thương mại.
Năm 2005, luật pháp cho phép các bên trong hợp đồng có thể sử dụng các hình thức khác thay thế cho văn bản, miễn là chúng có giá trị pháp lý tương đương Các hình thức này bao gồm điện báo, telex, fax và thông điệp dữ liệu.
Việc xác lập hợp đồng bằng văn bản nhằm:
Theo Điều 1 khoản 3 Luật Thương mại 2005, việc áp dụng Luật Thương mại 2005 cho các hợp đồng giữa thương nhân và các chủ thể không phải là thương nhân, cũng như không nhằm mục đích lợi nhuận, phụ thuộc vào quyết định của bên không có mục đích lợi nhuận.
- Để ghi nhận một cách đầy đủ, rõ ràng các cam kết của các bên, đảm bảo tính không thể phủ nhận được của hợp đồng;
Các cơ quan có thẩm quyền cần kiểm tra tính hợp pháp của mối quan hệ kinh doanh để giải quyết tranh chấp và xử lý các vi phạm nếu có.
Dựa trên việc phân tích các đặc điểm của hợp đồng kinh doanh và thương mại, có thể định nghĩa hợp đồng kinh doanh, thương mại như sau:
Hợp đồng kinh doanh, thương mại là thỏa thuận giữa các thương nhân, hoặc giữa một bên là thương nhân và bên khác, nhằm thực hiện các hành vi thương mại với mục tiêu tạo ra lợi nhuận.
Thực hiện hợp đồng 88 1 Các nguyên tắc thực hiện hợp đồng 88 2 Các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng 88 IV Hủy bỏ hợp đồng, chấm dứt hợp đồng 90 1 Huỷ bỏ hợp đồng 90 2 Đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng 90 3 Chấm dứt hợp đồng 90 V Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng – hợp đồng vô hiệu và xử lý hợp đồng vô hiệu 90 1 Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng trong kinh doanh, thương mại 91 2 Hợp đồng vô hiệu 92 3 Thời hiệu yêu cầu Toà án tuyên bố hợp đồng vô hiệu 94 4 Hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu 94 VI Trách nhiệm vật chất và chế tài trong quan hệ hợp đồng 95 1 Trách nhiệm vật chất do vi phạm hợp đồng 95 2 Chế tài trong hợp đồng thương mại do Luật Thương mại điều chỉnh 95 VII Một số hợp đồng kinh doanh thương mại phổ biến 101
Hợp đồng mua bán hàng hoá trong thương mại 101 2 Hợp đồng cung ứng dịch vụ thương mại 107 CHƯƠNG IV: PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP
Hợp đồng mua bán hàng hóa là thỏa thuận giữa bên bán và bên mua, trong đó bên bán có trách nhiệm giao hàng, chuyển quyền sở hữu cho bên mua và nhận thanh toán, trong khi bên mua có nghĩa vụ thanh toán, nhận hàng và quyền sở hữu theo thỏa thuận Hợp đồng này có những đặc điểm quan trọng liên quan đến chủ thể hợp đồng.
Hợp đồng mua bán hàng hóa chủ yếu được ký kết giữa các thương nhân, có thể là thương nhân Việt Nam hoặc nước ngoài, hoặc ít nhất một bên là thương nhân theo quy định tại khoản 3 Điều 1 Luật Thương mại 2005 Đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa là hàng hóa, bao gồm tất cả các loại động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai, và những vật gắn liền với đất đai theo khoản 2 Điều 3 Luật Thương mại.
Cần lưu ý rằng hàng hóa được phép kinh doanh phải không nằm trong danh mục hàng hóa cấm theo quy định tại Phụ lục 1, Nghị định số 59/2006/NĐ-CP ngày 12/6/2006 và các luật chuyên ngành khác.
Khi giao dịch hàng hoá thuộc danh mục hạn chế kinh doanh theo Phụ lục 2, Nghị định 59/2006/NĐ-CP, bên bán cần có giấy phép kinh doanh phù hợp, trong khi bên mua cũng có thể yêu cầu giấy phép sử dụng Điều này áp dụng cho các mặt hàng như súng săn, vũ khí thể thao, hàng hoá chứa chất phóng xạ, vật liệu nổ công nghiệp, và hoá chất thuộc bảng 2 và 3.
Nếu hàng hoá thuộc danh mục kinh doanh có điều kiện theo Phụ lục 3, Nghị định 59/2006/NĐ-CP, bên bán cần có giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa bao gồm các điều khoản do các bên tự do thỏa thuận, thể hiện quyền và nghĩa vụ của mỗi bên trong hợp đồng.
Trong hợp đồng mua bán hàng hóa, quyền và nghĩa vụ của các bên được xác định qua các điều khoản thỏa thuận, đồng thời cũng tuân theo quy định của Luật Thương mại và luật chuyên ngành Một trong những điều khoản quan trọng là điều khoản về giao nhận hàng hóa, quy định rõ ràng trách nhiệm và quy trình giữa các bên trong việc thực hiện giao dịch.
Bên bán có trách nhiệm giao hàng và chứng từ đúng theo thỏa thuận trong hợp đồng về số lượng, chất lượng, cách thức đóng gói, bảo quản và các quy định khác Nếu không có thỏa thuận cụ thể, bên bán phải thực hiện nghĩa vụ giao hàng và chứng từ theo quy định của Luật Thương mại.
Bên mua có nghĩa vụ nhận hàng theo thoả thuận và thực hiện những công việc hợp lý để giúp bên bán giao hàng
* Hàng hoá không phù hợp với hợp đồng (Điều 39, 40 LTM)
Khi hợp đồng không có điều khoản cụ thể, hàng hóa sẽ được xem là không phù hợp với hợp đồng Trong trường hợp này, bên mua có quyền từ chối nhận hàng nếu hàng hóa rơi vào một trong các tình huống không đạt yêu cầu.
- Không phù hợp với mục đích sử dụng thông thường của các hàng hoá cùng chủng loại;
Sản phẩm không đáp ứng được bất kỳ mục đích cụ thể nào mà bên mua đã thông báo cho bên bán hoặc mà bên bán phải nhận thức được tại thời điểm ký kết hợp đồng.
- Không bảo đảm chất lượng như chất lượng của mẫu hàng hoá mà bên bán đã giao cho bên mua;
Không được bảo quản hoặc đóng gói hàng hóa theo phương pháp thông thường, hoặc không sử dụng cách thức thích hợp để bảo quản hàng hóa khi không có phương pháp bảo quản thông thường.
Trừ trường hợp các bên có thoả thuận khác, trách nhiệm đối với hàng hóa không phù hợp với hợp đồng được quy định như sau:
Bên bán không có trách nhiệm đối với bất kỳ khiếm khuyết nào của hàng hóa nếu bên mua đã biết hoặc lẽ ra phải biết về những khiếm khuyết đó vào thời điểm ký kết hợp đồng.
Trong thời gian khiếu nại, bên bán có trách nhiệm với mọi khiếm khuyết của hàng hóa tồn tại trước khi rủi ro chuyển giao cho bên mua, kể cả khi khiếm khuyết được phát hiện sau đó Ngoài ra, bên bán cũng phải chịu trách nhiệm về các khiếm khuyết phát sinh sau thời điểm chuyển rủi ro nếu những khiếm khuyết này là do vi phạm hợp đồng từ phía bên bán.
* Khắc phục trong trường hợp giao thiếu hàng, giao hàng không phù hợp với hợp đồng (Điều 41 LTM)
Trừ khi có thỏa thuận khác, nếu hợp đồng chỉ quy định thời hạn giao hàng mà không xác định thời điểm cụ thể, bên bán có quyền giao hàng trước thời hạn Trong trường hợp giao hàng thiếu hoặc không phù hợp với hợp đồng, bên bán vẫn có thể bổ sung phần hàng còn thiếu, thay thế hàng hóa hoặc khắc phục sự không phù hợp trong thời gian còn lại của hợp đồng.
Khi bên bán tiến hành khắc phục nhưng gây thiệt hại hoặc phát sinh chi phí không hợp lý cho bên mua, bên mua có quyền yêu cầu bên bán khắc phục thiệt hại hoặc chịu trách nhiệm về chi phí phát sinh đó.
Khi bên bán giao hàng vượt quá số lượng thỏa thuận, bên mua có quyền quyết định chấp nhận hoặc từ chối số hàng thừa Nếu bên mua chọn chấp nhận, họ sẽ phải thanh toán theo mức giá đã thỏa thuận trong hợp đồng, trừ khi hai bên có thỏa thuận khác.
* Kiểm tra hàng hoá trước khi giao hàng (Điều 44)
Khái quát về tranh chấp trong kinh doanh – thương mại và phương thức giải quyết tranh chấp trong kinh doanh – thương mại 111
Các nguyên tắc giải quyết tranh chấp bằng phương thức trọng tài 114
Theo quy định của Luật trọng tài Thương mại 2010, thì trọng tài thương mại khi giải quyết tranh chấp phải tuân thủ các nguyên tắc cơ bản sau:
Trọng tài viên cần tôn trọng thoả thuận giữa các bên, miễn là không vi phạm điều cấm và đạo đức xã hội Giải quyết tranh chấp qua thủ tục trọng tài mang lại lợi ích lớn cho các bên, cho phép họ tự định đoạt nhiều khía cạnh trong quá trình giải quyết Theo quy định, tranh chấp thương mại chỉ có thể được giải quyết bằng trọng tài khi có thoả thuận trọng tài giữa các bên Điều này có nghĩa là quyền giải quyết tranh chấp của trọng tài không phải do luật định mà được các bên tín nhiệm và giao phó Các bên có quyền thỏa thuận về trung tâm trọng tài, lựa chọn trọng tài viên, hình thức trọng tài và địa điểm giải quyết tranh chấp, khác với quy trình tố tụng tại Tòa án, nơi mà các bên phải tuân thủ quy định của luật tố tụng.
Khi giải quyết tranh chấp, trọng tài viên cần phải đảm bảo tính độc lập, khách quan và vô tư, đồng thời tuân thủ các quy định pháp luật Sự công bằng trong quá trình giải quyết tranh chấp là điều mà các bên rất quan tâm, do đó tính khách quan và độc lập của trọng tài viên trở thành yếu tố quan trọng khi lựa chọn phương thức giải quyết Một số tổ chức trọng tài yêu cầu trọng tài viên xác nhận bằng văn bản về sự độc lập của họ và phải trình bày bất kỳ thông tin nào có thể gây nghi ngờ về tính độc lập này.
20, Luật trọng tài Thương mại quy định về tiêu chuẩn của trọng tài viên như sau:
1 Những người có đủ các tiêu chuẩn sau đây có thể làm Trọng tài viên: a) Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của Bộ luật dân sự; b) Có trình độ đại học và đã qua thực tế công tác theo ngành đã học từ 5 năm trở lên; c) Trong trường hợp đặc biệt, chuyên gia có trình độ chuyên môn cao và có nhiều kinh nghiệm thực tiễn, tuy không đáp ứng được yêu cầu nêu tại điểm b khoản này, cũng có thể được chọn làm Trọng tài viên
2 Những người có đủ tiêu chuẩn quy định tại khoản 1 Điều này nhưng thuộc một trong các trường hợp sau đây không được làm Trọng tài viên: a) Người đang là Thẩm phán, Kiểm sát viên, Điều tra viên, Chấp hành viên, công chức thuộc Toà án nhân dân, Viện kiểm sát nhân dân, Cơ quan điều tra, Cơ quan thi hành án; b) Người đang là bị can, bị cáo, người đang chấp hành án hình sự hoặc đã chấp hành xong bản án nhưng chưa được xóa án tích
3 Trung tâm trọng tài có thể quy định thêm các tiêu chuẩn cao hơn tiêu chuẩn quy định tại khoản 1 Điều này đối với Trọng tài viên của tổ chức mình
Tất cả các quy định trên nhằm đảm bảo tính độc lập, khách quan và vô tư của trọng tài viên, tuân thủ pháp luật trong quá trình giải quyết tranh chấp thương mại Trọng tài viên cần phải là bên thứ ba độc lập, không thiên vị về quyền lợi của bất kỳ bên nào Để bảo đảm nguyên tắc này, Luật Trọng tài Thương mại quy định về việc thay đổi trọng tài viên khi có căn cứ, cụ thể được nêu tại Điều 42 của luật.
1 Trọng tài viên phải từ chối giải quyết tranh chấp, các bên có quyền yêu cầu thay đổi Trọng tài viên giải quyết tranh chấp trong các trường hợp sau đây: a) Trọng tài viên là người thân thích hoặc là người đại diện của một bên; b) Trọng tài viên có lợi ích liên quan trong vụ tranh chấp; c) Có căn cứ rõ ràng cho thấy Trọng tài viên không vô tư, khách quan; d) Đã là hòa giải viên, người đại diện, luật sư của bất cứ bên nào trước khi đưa vụ tranh chấp đó ra giải quyết tại trọng tài, trừ trường hợp được các bên chấp thuận bằng văn bản
2 Kể từ khi được chọn hoặc được chỉ định, Trọng tài viên phải thông báo bằng văn bản cho Trung tâm trọng tài hoặc Hội đồng trọng tài và các bên về những tình tiết có thể ảnh hưởng đến tính khách quan, vô tư của mình
3 Đối với vụ tranh chấp được giải quyết tại Trung tâm trọng tài, nếu Hội đồng trọng tài chưa được thành lập, việc thay đổi Trọng tài viên do Chủ tịch Trung tâm trọng tài quyết định Nếu Hội đồng trọng tài đã được thành lập, việc thay đổi Trọng tài viên do các thành viên còn lại của Hội đồng trọng tài quyết định Trong trường hợp các thành viên còn lại của Hội đồng trọng tài không quyết định được hoặc nếu các Trọng tài viên hay Trọng tài viên duy nhất từ chối giải quyết tranh chấp, Chủ tịch Trung tâm trọng tài quyết định về việc thay đổi Trọng tài viên
4 Đối với vụ tranh chấp do Hội đồng trọng tài vụ việc giải quyết, việc thay đổi Trọng tài viên sẽ do các thành viên còn lại của Hội đồng trọng tài quyết định Trong trường hợp các thành viên còn lại của Hội đồng trọng tài không quyết định được hoặc nếu các Trọng tài viên hay Trọng tài viên duy nhất từ chối giải quyết tranh chấp, thì trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu của một hoặc các Trọng tài viên nói trên, của một hoặc các bên tranh chấp, Chánh án Toà án có thẩm quyền phân công một Thẩm phán quyết định về việc thay đổi Trọng tài viên
5 Quyết định của Chủ tịch Trung tâm trọng tài hoặc của Toà án trong trường hợp quy định tại khoản 3 và khoản 4 Điều này là quyết định cuối cùng
6 Trong trường hợp Trọng tài viên vì sự kiện bất khả kháng hoặc trở ngại khách quan mà không thể tiếp tục tham gia giải quyết tranh chấp hoặc bị thay đổi thì việc chọn, chỉ định Trọng tài viên thay thế được thực hiện theo trình tự, thủ tục quy định của Luật này
7 Sau khi tham khảo ý kiến của các bên, Hội đồng trọng tài mới được thành lập có thể xem xét lại những vấn đề đã được đưa ra tại các phiên họp giải quyết tranh chấp của Hội đồng trọng tài trước đó
Giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài thường diễn ra không công khai, trừ khi các bên có thỏa thuận khác Nguyên tắc trọng tài không xét xử công khai, chỉ triệu tập các đương sự khác khi cần thiết Tuy nhiên, nếu các bên tranh chấp có thỏa thuận khác mà không vi phạm pháp luật, trọng tài sẽ tôn trọng thỏa thuận đó.
4 Điều kiện giải quyết tranh chấp bằng trọng tài:
Một tranh chấp trong kinh doanh thương mại được giải quyết bằng con đường trong tài nếu tuân theo các điều kiện sau đây 1
Tranh chấp sẽ được giải quyết thông qua trọng tài nếu các bên có thỏa thuận trọng tài Thỏa thuận này có thể được thiết lập trước hoặc sau khi tranh chấp xảy ra.
Trong trường hợp một bên tham gia thỏa thuận trọng tài qua đời hoặc mất năng lực hành vi, thỏa thuận này vẫn giữ hiệu lực đối với người thừa kế hoặc người đại diện hợp pháp của họ, trừ khi các bên có thỏa thuận khác.
1 Điều 5, Luật Trọng tài Thương mại 2011