TRƯỜNG ĐẠI HỌC DUY TÂN KHOA LUẬT ~~~~~~~~~~~~ KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP KHÓA 24 PHÁP LUẬT VỀ ĐĂNG KÍ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THỰC TIỄN TẠI THÀNH PHỐ ĐÀ NẴNG NGUYỄN THẢO VI ĐÀ NẴNG – 32022 TRƯỜNG ĐẠI HỌC D.Chuyên đề tốt nghiệp, khóa luận tốt nghiệp, nghiên cứu khoa học, chuyên đề du lịch
LÝ LUẬN CHUNG VỀ ĐĂNG KÍ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP
Khái quát về đăng kí thành lập doanh nghiệp
1.1.1 Khái niệm, đặc điểm doanh nghiệp
Thuật ngữ "doanh nghiệp" đã được định nghĩa theo Sắc lệnh số 104/SL ngày 01.01.1948, nhưng sau này đã bị thay thế bởi các thuật ngữ khác như xí nghiệp và đơn vị kinh tế Mặc dù đã xuất hiện từ lâu, khái niệm doanh nghiệp vẫn chưa thống nhất và được coi là yếu tố quan trọng trong nền kinh tế, có mối quan hệ chặt chẽ với các bộ phận khác Sự phát triển của doanh nghiệp gắn liền với sự tiến bộ của các phương thức sản xuất Do đó, doanh nghiệp có thể được hiểu từ nhiều góc nhìn khác nhau.
Dưới góc độ pháp lý thay đổi như thế nào qua các năm như sau:
Theo Luật Công ty năm 1990, doanh nghiệp được định nghĩa là đơn vị kinh doanh được thành lập với mục đích chủ yếu là thực hiện các hoạt động kinh doanh Định nghĩa này mang tính chất cơ bản và chung chung, chỉ cần xác định mục đích là hoạt động kinh doanh và đơn vị kinh doanh sẽ được công nhận là doanh nghiệp.
Theo Luật Doanh nghiệp 1999, doanh nghiệp được định nghĩa là tổ chức kinh tế có tên riêng, tài sản và trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm thực hiện các hoạt động kinh doanh So với định nghĩa năm 1990, định nghĩa năm 1999 đã chi tiết hơn với các điều kiện về tên riêng, tài sản và trụ sở chính, đồng thời thay đổi thuật ngữ từ "đơn vị kinh doanh" sang "tổ chức kinh tế".
Theo luật Doanh nghiệp 2005, doanh nghiệp được định nghĩa là tổ chức kinh tế có tên riêng, tài sản và trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật để thực hiện hoạt động kinh doanh Điểm mới trong định nghĩa này so với luật cũ là nhấn mạnh việc doanh nghiệp phải được đăng ký kinh doanh hợp pháp.
Theo Luật Doanh nghiệp 2014, doanh nghiệp được định nghĩa là tổ chức kinh tế có tên riêng, tài sản, trụ sở giao dịch và được đăng ký thành lập theo quy định pháp luật với mục đích kinh doanh Điểm mới của luật này là nhấn mạnh mục đích kinh doanh trong định nghĩa về doanh nghiệp so với luật cũ.
Theo Luật Doanh nghiệp 2020, doanh nghiệp được định nghĩa là tổ chức có tên riêng, tài sản và trụ sở giao dịch, được thành lập hoặc đăng ký theo quy định pháp luật với mục đích kinh doanh Định nghĩa này không có sự thay đổi so với năm 2014.
Doanh nghiệp được định nghĩa là một tổ chức có tên riêng, sở hữu tài sản, có trụ sở giao dịch và được thành lập hợp pháp với mục tiêu chính là tạo ra lợi nhuận.
Khi bắt đầu thành lập, nhiều chủ thể kinh doanh gặp khó khăn trong việc chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với hoạt động, quy mô và khả năng tài chính Việc lựa chọn đúng loại hình sẽ định hướng sự phát triển của doanh nghiệp Mỗi loại hình doanh nghiệp có đặc điểm riêng, phù hợp với từng nhóm chủ thể kinh doanh, do đó việc tìm hiểu sẽ giúp nắm rõ đặc điểm chung của các loại hình doanh nghiệp.
Thứ nhất, doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế có tên riêng
Tên doanh nghiệp thường bao gồm ba thành phần: tên tiếng Việt, tên viết tắt và tên nước ngoài Mặc dù tên nước ngoài và tên viết tắt không bắt buộc, việc sở hữu đầy đủ cả ba tên này sẽ mang lại lợi thế cho sự phát triển và hoạt động của doanh nghiệp trong tương lai.
Dựa trên góc độ pháp lý, việc đặt tên doanh nghiệp phải đảm bảo thỏa mãn một số yêu cầu được quy định trong luật, cụ thể là:
Tên doanh nghiệp phải được viết bằng tiếng việt Căn cứ tại Điều 37 luật
Tên doanh nghiệp theo quy định năm 2020 bao gồm hai thành tố: loại hình doanh nghiệp và tên riêng, ví dụ như Công ty cổ phần truyền thông và thương mại Conando Tuy nhiên, điều 31 của Luật Doanh nghiệp 2005 vẫn để lại một số bất cập khi không quy định rõ ràng về cách đặt tên tiếng Việt, chỉ yêu cầu tên doanh nghiệp phải viết được bằng tiếng Việt, có thể kèm theo chữ số và ký hiệu, và phải phát âm được Điều này có nghĩa là tên doanh nghiệp cần phải dễ hiểu và có ý nghĩa rõ ràng.
Ông H mở quán ăn chuyên bán món Huế và đặt tên quán là "Mi tau" Tuy nhiên, khi quán hoạt động, ông bị lập biên bản xử phạt hành chính vì lý do tên quán sử dụng ngôn ngữ địa phương Điều này gây thắc mắc vì "mi tau" vẫn được coi là tiếng Việt, dẫn đến việc đặt câu hỏi về tính hợp lý của việc xử phạt (Nguồn: Báo Pháp luật Thành phố Hồ Chí Minh, ngày 12-09-2007).
Luật Doanh nghiệp 2014 và 2020 đã cải cách quy định về tên doanh nghiệp, cụ thể tại Khoản 1 Điều 38 và Điều 37 Theo đó, tên doanh nghiệp được phép viết bằng các chữ cái trong bảng chữ cái tiếng Việt, cùng với các chữ F, J, Z, W, chữ số và ký hiệu Điểm mới quan trọng là tên doanh nghiệp không cần phải có nghĩa hay dễ phát âm, miễn là nó tuân thủ các quy định và không thuộc các trường hợp bị pháp luật cấm.
Tên doanh nghiệp không được trùng hoặc gây nhầm lẫn với tên của các doanh nghiệp khác, theo quy định tại Điều 41 của Luật doanh nghiệp Việc xác định tên trùng cần dựa trên những tiêu chí cụ thể để đảm bảo tính độc quyền và sự nhận diện thương hiệu.
Theo quy định tại Điều 41, năm 2020, "tên trùng" được hiểu là tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký hoàn toàn giống với tên tiếng Việt của doanh nghiệp đã được đăng ký trước đó.
Các tên doanh nghiệp dự kiến đăng ký sẽ không được chấp nhận nếu gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đã đăng ký trước đó Ví dụ, nếu vào năm 2006, chị T đăng ký doanh nghiệp tư nhân Thiên Tín, thì đến năm 2020, ông C không thể đăng ký tên doanh nghiệp tư nhân Thiên Tín vì tên này sẽ gây nhầm lẫn với thương hiệu của chị T.
Sự cần thiết của việc đăng kí thành lập doanh nghiệp
Việc đăng ký thành lập doanh nghiệp là một thủ tục hành chính quan trọng, thể hiện quyền và nghĩa vụ của chủ thể kinh doanh đối với cơ quan quản lý nhà nước.
Đăng ký kinh doanh là công cụ quan trọng giúp Nhà nước quản lý và giám sát các chủ thể kinh doanh Khi doanh nghiệp được cấp giấy chứng nhận đăng ký và thông báo sử dụng mẫu con dấu, điều này chứng tỏ doanh nghiệp đã được pháp luật công nhận và bảo hộ Với tư cách pháp nhân và con dấu hợp lệ, doanh nghiệp có thể tự tin tham gia vào các quan hệ kinh tế Sự bảo hộ pháp lý này không chỉ mang lại sự minh bạch mà còn tăng cường độ tin cậy cho các hoạt động của doanh nghiệp.
Việc đăng ký thành lập doanh nghiệp đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế, không chỉ giúp nhà nước thu thuế để phát triển kinh tế mà còn thúc đẩy đời sống xã hội Sự phát triển mạnh mẽ của nhiều doanh nghiệp góp phần nâng cao chất lượng cuộc sống và ổn định trật tự quản lý nhà nước, bảo vệ quyền lợi cho các bên tham gia hoạt động kinh doanh.
Việc đăng ký thành lập doanh nghiệp là bước đầu tiên quan trọng giúp doanh nghiệp tham gia vào thị trường kinh tế, đánh dấu sự ra đời và được pháp luật công nhận, bảo vệ Điều này không chỉ xác định quyền và nghĩa vụ pháp lý mà còn giới hạn trách nhiệm về tài sản và công nợ, đặc biệt trong trường hợp phá sản Hơn nữa, việc đăng ký giúp doanh nghiệp tự tin hơn trong việc thiết lập giao kết, xây dựng niềm tin và sự tín nhiệm với khách hàng và người tiêu dùng.
Việc đăng ký thành lập doanh nghiệp là một thủ tục pháp lý quan trọng, không chỉ cho cá nhân doanh nghiệp mà còn cho sự quản lý của nhà nước và nền kinh tế Khi được nhà nước bảo hộ, doanh nghiệp sẽ nhận được các chính sách hỗ trợ phù hợp với từng lĩnh vực ngành nghề, nhằm khuyến khích và thu hút các chủ thể có ý định kinh doanh đăng ký thành lập doanh nghiệp.
Các quy phạm pháp luật về đăng ký kinh doanh phản ánh quyền tự do kinh doanh của các chủ thể, miễn là không vi phạm pháp luật Luật Doanh Nghiệp 2020 đã cải cách mạnh mẽ quy định này, tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp mới Chương 1 sẽ tập trung nghiên cứu lý luận về đăng ký thành lập doanh nghiệp, bao gồm khái niệm, đặc điểm và các khía cạnh kinh tế, quản lý nhà nước, chính trị và pháp lý Đồng thời, chương này cũng phân tích sự cần thiết của việc đăng ký doanh nghiệp và so sánh hệ thống văn bản pháp luật doanh nghiệp của một số nước đang phát triển với hệ thống pháp luật Việt Nam.
Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh đóng vai trò quan trọng trong việc xác nhận tính hợp pháp của hoạt động kinh doanh Việc đăng ký kinh doanh không chỉ cần thiết cho các chủ thể kinh doanh để bảo vệ quyền lợi và nghĩa vụ của mình, mà còn giúp các cơ quan quản lý nhà nước theo dõi và quản lý hoạt động kinh doanh một cách hiệu quả.
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ ĐĂNG KÍ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH TẠI THÀNH PHỐ ĐÀ NẴNG
Thực trạng pháp luật Việt Nam về đăng kí thành lập doanh nghiệp
2.1.1 Quy định về điều kiện đăng kí thành lập doanh nghiệp
2.1.1.1 Điều kiện về chủ thể đăng kí thành lập doanh nghiệp
Khi tham gia vào thị trường kinh tế, doanh nghiệp hoạt động trong các lĩnh vực như dân sự, thương mại, ngân hàng và lao động, từ đó phát sinh quyền và nghĩa vụ Để được công nhận là chủ thể kinh doanh hợp pháp, cá nhân đăng ký thành lập doanh nghiệp cần thỏa mãn các điều kiện nhất định.
Theo Điều 18 Luật Doanh nghiệp và Điều 20 Bộ Luật Dân sự 2015, điều kiện về độ tuổi đối với cá nhân muốn thành lập doanh nghiệp là từ đủ mười tám tuổi trở lên Điều này đảm bảo rằng chủ thể kinh doanh có đủ năng lực pháp lý để thực hiện quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần và quản lý doanh nghiệp.
Điều kiện về năng lực pháp luật bao gồm năng lực hành vi của cá nhân trong việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình, cùng với khả năng tự chịu trách nhiệm dân sự đối với hành vi của bản thân Cụ thể, cá nhân phải có khả năng nhận thức và tự điều chỉnh hành vi, đồng thời chịu trách nhiệm cho những hành vi đó, và điều này áp dụng cho những người từ 18 tuổi trở lên, dựa trên giấy tờ tùy thân.
Cá nhân đó là người có năng lực hành vi trở thành chủ thể kinh doanh.
Theo quy định của pháp luật, quyền thành lập doanh nghiệp của một số cá nhân có năng lực hành vi dân sự và các tổ chức có tư cách pháp nhân có thể bị hạn chế trong nhiều trường hợp khác nhau Dưới đây là một số trường hợp phổ biến mà việc thành lập doanh nghiệp bị cấm.
Cán bộ, công chức, viên chức và sĩ quan tại ngũ trong các lực lượng vũ trang không được phép thành lập doanh nghiệp nhằm ngăn chặn tham nhũng, cạnh tranh không lành mạnh, và bảo vệ công vụ cũng như trách nhiệm đã được trả lương.
Cá nhân đang trong thời gian bị mất, bị hạn chế quyền công dân
Tổ chức sử dụng sai mục đích các nguồn ngân sách nhà nước được cấp, nhằm thu lợi riêng cho cơ quan đơn vị
Mục đích xác lập quyền và nghĩa vụ của cá nhân trong kinh doanh là rất quan trọng, đặc biệt khi tham gia đăng ký thành lập doanh nghiệp Việc quy định điều kiện cho cá nhân tham gia kinh doanh khởi nghiệp giúp đảm bảo chất lượng của chủ thể Đối với tổ chức, để được thành lập doanh nghiệp, cần thỏa mãn các điều kiện để trở thành pháp nhân theo Điều 74 Bộ Luật Dân Sự 2015 Hiểu rõ ý nghĩa của tư cách pháp nhân là bước đầu tiên trong quá trình này.
Pháp nhân, hiểu đơn giản là con người về phương diện pháp lý, được Nhà nước công nhận và bảo hộ, cho phép tổ chức hoạt động độc lập và chịu trách nhiệm trước pháp luật Tư cách pháp nhân không chỉ xác định tính hợp pháp của tổ chức mà còn ảnh hưởng đến lựa chọn loại hình doanh nghiệp và mức độ trách nhiệm pháp lý Đối với doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, tài sản góp vốn sẽ trở thành tài sản của công ty, và các thành viên chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp nếu công ty gặp rủi ro Ngược lại, doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân, như doanh nghiệp tư nhân, có trách nhiệm vô hạn bằng tài sản cá nhân của chủ doanh nghiệp, nhưng lại tạo được sự tín nhiệm cao hơn từ đối tác và khách hàng.
Mỗi loại hình doanh nghiệp đều có những ưu và nhược điểm riêng, do đó, chủ thể kinh doanh cần cân nhắc lựa chọn loại hình phù hợp dựa trên quy mô và cách thức hoạt động Chẳng hạn, nếu anh B là chủ doanh nghiệp tư nhân Đạt Phát, thì anh A không thể đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh, và cũng không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần.
Để một tổ chức có tư cách pháp nhân, cần thỏa mãn các điều kiện như được thành lập hợp pháp, có cơ cấu tổ chức quản lý rõ ràng, và phải là một tổ chức độc lập với tài sản riêng, tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó Tổ chức cần sở hữu tài sản nhất định để đảm bảo hoạt động và tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập Do đó, việc quy định các điều kiện về chủ thể kinh doanh khi đăng ký kinh doanh dựa trên đặc điểm và tính chất pháp lý là cần thiết để phân biệt và quản lý các rủi ro pháp lý có thể phát sinh.
Nghiên cứu cho thấy rằng nhà nước đã quy định chi tiết về các chủ thể có quyền thành lập doanh nghiệp, bao gồm cả những đối tượng không được phép, nhằm tránh nhầm lẫn và khó khăn trong thực tiễn Điều này giúp các cá nhân và tổ chức có nhu cầu thành lập doanh nghiệp dễ dàng tiếp cận các quy định pháp luật, giảm thiểu sai sót trong áp dụng và tiết kiệm thời gian nghiên cứu Đồng thời, quy định này cũng hỗ trợ các cơ quan đăng ký kinh doanh trong việc quản lý hồ sơ hiệu quả hơn, từ đó nâng cao hiệu suất làm việc Hơn nữa, nó còn tạo ra một môi trường kinh tế cạnh tranh lành mạnh, minh bạch và công bằng giữa các doanh nghiệp.
Thúc đẩy nền kinh tế nước nhà phát triển theo chiều hướng đi lên, tạo nền tảng phát triển văn hóa, xã hội.
Khi thành lập doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp cần đáp ứng điều kiện về vốn, vì đây là nguồn lực quan trọng cho việc thực hiện kế hoạch và ý tưởng kinh doanh Điều kiện về vốn sẽ khác nhau tùy thuộc vào mô hình và loại hình doanh nghiệp, nhằm ngăn chặn tình trạng đăng ký doanh nghiệp chỉ là hình thức, dẫn đến việc hình thành "công ty ma".
Khi đăng ký thành lập doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, chủ thể cần chú ý đến vốn điều lệ theo Điều 4 của Luật Doanh nghiệp 2020 Vốn điều lệ, được ghi trên Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, là tổng số vốn mà các thành viên hoặc cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào điều lệ doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2020 không quy định mức vốn điều lệ tối thiểu hay tối đa, do đó, các thành viên có thể điều chỉnh vốn phù hợp với khả năng kinh tế của mình.
Đối với doanh nghiệp tư nhân (DNTN) không có tư cách pháp nhân, chủ doanh nghiệp cần chú ý đến vốn đầu tư, là khoản vốn đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh để phục vụ hoạt động doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp có nghĩa vụ đăng ký chính xác tổng số vốn đầu tư, bao gồm cả vốn, tài sản, vốn vay và tài sản thuê, phải được ghi chép đầy đủ trong sổ kế toán và báo cáo tài chính theo quy định pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền điều chỉnh vốn đầu tư của mình, miễn là việc ghi chép được thực hiện rõ ràng, đây là một lợi thế của loại hình doanh nghiệp này.
Đối với việc đăng ký thành lập doanh nghiệp có ngành nghề kinh doanh có điều kiện về vốn, các chủ thể cần chú ý đến vốn pháp định, là mức vốn tối thiểu theo quy định của pháp luật để thành lập doanh nghiệp Mức vốn này do cơ quan có thẩm quyền ấn định và khác nhau tùy thuộc vào từng lĩnh vực, ngành nghề như kinh doanh vàng, bảo hiểm, bất động sản, chứng khoán Vốn pháp định phải được duy trì trong suốt quá trình hoạt động của doanh nghiệp và chỉ áp dụng cho một số lĩnh vực nhất định, được nêu rõ trong Quyết định 27/2018/QĐ-TTG Ngoài việc huy động vốn từ nguồn lực tự có, doanh nghiệp còn có thể huy động vốn thông qua hình thức góp vốn theo quy định tại Điều 4 Luật Doanh Nghiệp.
Theo quy định năm 2020, "Góp vốn là việc cung cấp tài sản nhằm hình thành vốn điều lệ của công ty, bao gồm cả việc góp vốn để thành lập công ty mới hoặc tăng thêm vốn cho công ty đã tồn tại." Hình thức góp vốn có thể đa dạng, bao gồm vàng, tiền mặt, phiếu sec, và giá trị của tài sản vật chất.