NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁP LUẬT MUA BÁN DOANH NGHIỆP
Các đặc trưng cơ bản của hoạt động mua bán doanh nghiệp
1.1 Khái niệm về mua bán doanh nghiệp
Luật doanh nghiệp năm 2014 không định nghĩa rõ ràng về MBDN, chỉ đề cập đến hoạt động hợp nhất và sáp nhập tại điều 194 và 195 Tuy nhiên, hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn ra rất sôi động và phức tạp tại Việt Nam và trên thế giới trong những năm gần đây Mặc dù không có định nghĩa chính thức về mua bán doanh nghiệp, nhưng các quy định liên quan được phân tán trong nhiều văn bản pháp luật khác nhau như Luật cạnh tranh, Luật doanh nghiệp, Luật đầu tư, Luật sở hữu trí tuệ, Luật đất đai, Luật thuế, và Luật lao động cùng các văn bản hướng dẫn thi hành.
Luật cạnh tranh quy định rằng việc mua lại doanh nghiệp xảy ra khi một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác, nhằm mục đích kiểm soát hoặc chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại.
Khái niệm MBDN được hiểu qua nhiều hình thức như mua bán tài sản, chuyển nhượng cổ phần, góp vốn trực tiếp, và hợp nhất doanh nghiệp Những hình thức này giúp kiểm soát và chi phối hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp khác nhằm đạt được mục tiêu mua bán hiệu quả.
1.2 Các đặc trưng cơ bản của mua bán doanh nghiệp
1.2.1 Bên mua phải kiểm soát được hoạt động kinh doanh của bên bán
Mục tiêu của MBDN là kiểm soát doanh nghiệp mua lại thông qua nhiều hình thức như chuyển nhượng cổ phần, phần góp vốn hoặc mua tài sản Bên mua sẽ tham gia quản lý và đưa ra quyết sách cho hoạt động hàng ngày cũng như tương lai của doanh nghiệp Điều này có nghĩa là bên mua nắm giữ vốn lớn, cổ phần biểu quyết cao và quyền quyết định chủ yếu, trong khi doanh nghiệp mục tiêu không còn quyền kiểm soát Sự khác biệt này rõ ràng so với đầu tư tài chính thông thường, nơi chỉ mua phần vốn góp mà không dẫn đến việc kiểm soát doanh nghiệp.
1 Xem Khoản 03 điều 17 Luật cạnh tranh 2004
1.2.2 Hình thức của hợp đồng mua bán doanh nghiệp
Hợp đồng mua bán doanh nghiệp là thuật ngữ chung chỉ các hình thức mua bán phổ biến như chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp và tài sản, được thực hiện thông qua hợp đồng pháp lý Để quản lý tài sản, bao gồm cả cổ phần chi phối, và kiểm soát hoạt động kinh doanh, các thành viên trong doanh nghiệp có thể chia thành hai nội dung chính tùy theo từng tình huống.
Hợp đồng mua bán doanh nghiệp bao gồm các nội dung quan trọng như chuyển nhượng cổ phần, chuyển nhượng phần vốn góp, góp vốn trực tiếp, cũng như các hoạt động chia tách và hợp nhất doanh nghiệp.
Hợp đồng này tập trung vào việc kiểm soát tài sản doanh nghiệp, bao gồm việc xác định loại cổ phần và các tài sản liên quan Nó quy định cách thức chuyển quyền sở hữu, giá mua bán, cũng như nghĩa vụ tài chính của các bên Ngoài ra, hợp đồng cũng đề cập đến bất động sản hiện có của doanh nghiệp và quyền lợi, nghĩa vụ của các bên tham gia giao dịch.
Hợp đồng kèm theo hoặc thỏa thuận nguyên tắc từ TVMB quy định việc chuyển giao quyền lực, bao gồm thay đổi đại diện pháp luật, cử người tham gia Hội đồng quản trị hoặc hội đồng thành viên, và quy định về từ nhiệm hoặc miễn nhiệm của HĐQT/HĐTV Ngoài ra, thời điểm thay đổi cổ đông cũng được ghi rõ trong các giấy tờ pháp lý liên quan.
Nếu TVMB bao gồm nội dung liên quan đến cả hai loại hợp đồng, hiệu lực của từng hợp đồng có thể khác nhau, nhưng chúng đều có giá trị pháp lý như nhau và không thể tách rời trong quá trình thực hiện thương vụ.
1.2.3 Đối tượng mua bán doanh nghiệp là “ hàng hóa hỗn hợp đặc biệt”
Khác với mua bán hàng hóa thông thường, hoạt động MBDN bao gồm các mối liên hệ tổng thể, chủ yếu là mua bán tài sản theo pháp luật dân sự có đăng ký quyền sở hữu, như bất động sản Bên cạnh đó, MBDN còn liên quan đến việc mua bán các quyền vô hình như sở hữu trí tuệ, thương hiệu, uy tín và độc quyền.
Khi thực hiện giao dịch bán doanh nghiệp, cả bên bán và bên mua cần phải là các thực thể hợp pháp được công nhận bởi pháp luật Điều này có nghĩa là doanh nghiệp phải đang hoạt động, có tư cách pháp lý độc lập và không bị hạn chế trong quyền mua bán cũng như việc vận hành theo cơ chế thị trường.
Hàng hóa hỗn hợp đặc biệt trong MBDN bao gồm nhiều loại hàng hóa khác nhau và có thể được thiết lập thông qua nhiều dạng hợp đồng theo quy định pháp luật Khi bên mua thực hiện đầy đủ quyền và nghĩa vụ mua tài sản, họ sẽ được đăng ký quyền sở hữu, từ đó có toàn quyền sở hữu hoặc đồng sở hữu khối tài sản của doanh nghiệp, cùng với trách nhiệm theo quy định của pháp luật.
1.2.4 Hoạt động mua bán doanh nghiệp phải hợp pháp
Doanh nghiệp có quyền kinh doanh những lĩnh vực mà pháp luật không cấm, bao gồm cả hoạt động mua bán doanh nghiệp (MBDN) Tuy nhiên, khi thực hiện các thương vụ MBDN, doanh nghiệp cần tuân thủ các quy định pháp luật về những ngành nghề cấm mua bán và các hạn chế về thị phần Chẳng hạn, pháp luật cạnh tranh và một số ngành đặc thù quy định rõ ràng về tỷ lệ sở hữu và giới hạn thị phần mà doanh nghiệp phải tuân theo.
Tại Việt Nam, doanh nghiệp có quyền tự do mua bán khi tỷ lệ sở hữu dưới mức quy định, nhưng khi vượt quá tỷ lệ này, họ phải xin phép cơ quan quản lý cạnh tranh theo luật cạnh tranh Điều này nhằm bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng và nguyên tắc tập trung kinh tế, ngăn chặn độc quyền trong một số ngành hàng, cũng như hạn chế lạm dụng chiếm lĩnh thị trường Việc này giúp duy trì môi trường cạnh tranh lành mạnh giữa các doanh nghiệp trong cùng lĩnh vực, tránh việc khống chế nguồn hàng và ép buộc các đối thủ yếu hơn.
Chủ thể MBDN cần phải cùng ngành và là tổ chức, ví dụ như doanh nghiệp kinh doanh bất động sản mới được phép mua dự án của doanh nghiệp khác trong cùng lĩnh vực Đặc biệt, một số ngành nghề yêu cầu doanh nghiệp phải thực hiện mua bán lại vì lý do an ninh quốc phòng hoặc để duy trì ổn định trật tự xã hội và kinh tế vĩ mô, và những hoạt động này không bị điều chỉnh bởi luật cạnh tranh, như trong lĩnh vực ngân hàng và bảo hiểm.
Ảnh hưởng việc mua bán doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường…
1.3.1 Đối với doanh nghiệp được mua:
Doanh nghiệp bị mua lại có thể dễ dàng khai thác hiệu quả nguồn tài chính, kỹ thuật và công nghiệp cao hơn để triển khai cho doanh nghiệp mục tiêu Việc này giúp tiết kiệm thời gian trong việc thành lập hoặc xây dựng mạng lưới kinh doanh mới, vì đã có sẵn thị phần Ví dụ, công ty Thế giới di động đã mua lại công ty điện máy Trần Anh để mở rộng lĩnh vực điện máy tại khu vực phía Bắc mà không cần mở thêm chi nhánh, tận dụng thị phần hiện có của Trần Anh.
1.3.2 Đối với doanh nghiệp bị mua:
Việc hợp tác giữa các doanh nghiệp có thể giúp giảm bớt gánh nặng tài chính và tối ưu hóa hiệu quả kinh doanh Chẳng hạn, công ty bất động sản A, đang gặp khó khăn với dự án khu dân cư do nợ ngân hàng lên đến 70% giá trị quyền sử dụng đất, đã quyết định bán 80% cổ phần cho công ty Novaland Novaland đã trả nợ ngân hàng cho công ty A và đầu tư thêm 10% số tiền còn lại vào công ty A để cùng phát triển dự án Nhờ đó, công ty A không chỉ giảm bớt áp lực tài chính mà còn có cơ hội phát triển dự án hiệu quả hơn cùng với Novaland, chia sẻ lợi nhuận và rủi ro.
1.3.3 Đối với nền kinh tế:
Thị trường mua bán doanh nghiệp đang phát triển mạnh mẽ, mang lại cơ hội kinh doanh và lợi ích cho sự ổn định kinh tế xã hội Nó giúp các doanh nghiệp có điều kiện hợp tác, khai thác tiềm năng và phát triển bền vững, từ đó giảm thiểu nguy cơ ngừng hoạt động hoặc phá sản do kinh doanh không hiệu quả Điều này cũng góp phần duy trì cân đối ngân sách nhà nước, giảm thiểu tình trạng thất nghiệp và nâng cao khoa học công nghệ.
Các hình thức mua bán doanh nghiệp phổ biến
1.4.1 Mua bán toàn bộ doanh nghiệp
Mua bán toàn bộ doanh nghiệp là quá trình mà tổ chức hoặc cá nhân tiến hành mua lại toàn bộ cổ phần trong công ty cổ phần, số vốn góp trong công ty TNHH, hoặc quyền sở hữu của doanh nghiệp tư nhân Hình thức này được gọi chung là việc chuyển nhượng vốn của doanh nghiệp được mua lại.
Mua bán "vốn" thường diễn ra giữa bên mua là tổ chức hoặc cá nhân và bên bán là doanh nghiệp, thông qua hợp đồng chuyển nhượng cổ phần hoặc vốn góp Hợp đồng này quy định rõ quyền và nghĩa vụ của cả hai bên và cần được nộp lên cơ quan có thẩm quyền để thực hiện việc thay đổi hoặc tăng giảm thành viên Sau khi hoàn tất, cơ quan sẽ cấp giấy chứng nhận doanh nghiệp với tên ban đầu của bên bán, nhưng với cổ đông hoặc thành viên mới thuộc về bên mua Các cổ đông hoặc thành viên mới sẽ có quyền kiểm soát toàn bộ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp theo quy định của pháp luật.
1.4.2 Mua bán một phần doanh nghiệp
Mua bán một phần doanh nghiệp là quá trình mà các tổ chức hoặc cá nhân mới thực hiện việc mua lại một tỷ lệ lớn cổ phần hoặc phần vốn góp từ các cổ đông hiện hữu của doanh nghiệp đó.
Khi thực hiện giao dịch mua bán doanh nghiệp, bên mua có thể là tổ chức hoặc cá nhân, trong khi bên bán phải là doanh nghiệp Hình thức mua bán "vốn" thường được thể hiện qua hợp đồng chuyển nhượng cổ phần hoặc phần vốn góp giữa cổ đông hiện hữu và cổ đông mới Giấy chứng nhận doanh nghiệp sẽ mang tên doanh nghiệp bên bán ban đầu, nhưng cổ đông hoặc thành viên mới sẽ là bên mua với tỷ lệ "vốn" cao hơn cổ đông hiện hữu Sau khi hoàn tất giao dịch, các cổ đông mới có quyền kiểm soát hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp theo quy định của pháp luật.
1.4.3 Mua bán tài sản của doanh nghiệp
Ngoài việc mua cổ phần hoặc vốn góp, MBDN còn có thể mua tài sản của doanh nghiệp, bao gồm việc mua lại toàn bộ hoặc một phần tài sản Hình thức này tương tự như việc mua vốn, trong đó doanh nghiệp bị mua thường tách tài sản ra khỏi doanh nghiệp để tiến hành bán cho doanh nghiệp được mua.
Hợp đồng mua bán tài sản có thể được lập dưới hình thức không công chứng hoặc có công chứng, tùy thuộc vào quy định pháp luật đối với từng loại tài sản Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vẫn mang tên doanh nghiệp bên bán, trong khi tài sản sẽ được tách ra để bên mua thực hiện đăng ký quyền sở hữu, đặc biệt là đối với những tài sản cần phải đăng ký như bất động sản Lúc này, bên mua không nắm quyền kiểm soát doanh nghiệp mà chỉ có quyền kiểm soát tài sản theo quy định của pháp luật.
Doanh nghiệp bên bán sở hữu 03 nhà xưởng để sản xuất sản phẩm Trong đó, doanh nghiệp quyết định tách 02 xưởng và bán cho tổ chức hoặc cá nhân thông qua hợp đồng mua bán tài sản có công chứng Sau khi giao dịch hoàn tất, tổ chức hoặc cá nhân mua sẽ tiến hành đăng ký quyền sở hữu tài sản hai nhà xưởng tại cơ quan có thẩm quyền dưới tên của bên mua.
1.4.4 Mua bán cổ phiếu trên sàn chứng khoán
Khi doanh nghiệp muốn mua lại một công ty khác trên sàn chứng khoán, họ thường áp dụng nhiều phương thức khéo léo để vượt qua các quy định kiểm soát giao dịch Một trong những chiến lược phổ biến là thương lượng và thuyết phục cổ đông bất mãn về chính sách hoặc quản lý của công ty mục tiêu, từ đó khiến họ muốn bán cổ phần hoặc nhờ người khác đứng tên mua dần cổ phần Ngoài ra, có hai hình thức chính để mua cổ phiếu trên sàn chứng khoán mà doanh nghiệp có thể sử dụng.
Mua cổ phiếu công khai
Mua cổ phiếu công khai là phương thức mà nhà đầu tư tiến hành mua lại cổ phiếu của doanh nghiệp mục tiêu thông qua việc đưa ra giá chào cao hơn giá thị trường hiện tại Mục tiêu của hình thức này là để doanh nghiệp mục tiêu dễ dàng chấp nhận mức giá đề xuất, đồng thời giúp nhà đầu tư nắm giữ được số lượng cổ phiếu mong muốn mà không lo bị mất vào tay người khác.
Doanh nghiệp bên mua có thể thu thập cổ phiếu của doanh nghiệp mục tiêu thông qua thị trường chính thức hoặc đàm phán với các cổ đông lớn và chiến lược Tuy nhiên, việc này gặp khó khăn vì cần phải thu gom đủ số lượng cổ phiếu để giữ quyền kiểm soát và tăng tỉ lệ sở hữu Điều này có thể khiến bên bán cảnh giác và không muốn bán cổ phiếu, do đó, bên mua có thể cần sử dụng nhiều người để mua cổ phiếu từ các đối tượng khác nhau.
Khái niệm về pháp luật mua bán doanh nghiệp
Việt Nam hiện chưa có luật riêng cho hoạt động MBDN; thay vào đó, các quy định liên quan được quy định trong nhiều văn bản pháp luật như Luật Doanh Nghiệp, Bộ Luật Dân Sự, Luật Thương Mại, Luật Cạnh Tranh, Luật Thuế, Luật Kinh Doanh Bất Động Sản, Luật Đất Đai, Luật Các Tổ Chức Tín Dụng và Luật Lao Động.
Việc mua bán doanh nghiệp (MBND) có tính chất phức tạp và chịu sự điều chỉnh của nhiều luật khác nhau Luật doanh nghiệp quy định các thủ tục liên quan đến mua bán, chuyển nhượng vốn và quyền hạn của cổ đông Luật thuế áp dụng cho các giao dịch mua bán, trong khi Luật đất đai và Luật kinh doanh bất động sản điều chỉnh các vấn đề liên quan đến tài sản bất động sản trong doanh nghiệp.
Pháp luật về MBDN là tập hợp các quy định pháp lý liên quan đến toàn bộ quá trình thương mại, bao gồm quyền và nghĩa vụ của bên bán, bên mua, cũng như các cơ quan liên quan như cơ quan thuế và cơ quan quản lý cạnh tranh.
So sánh một số quy định pháp luật về mua bán doanh nghiệp ở nước ngoài và kinh nghiệm cho Việt Nam
1.6.1 Quy định mua bán doanh nghiệp của Hoa kỳ
Tại Hoa Kỳ, pháp luật về mua bán doanh nghiệp được quy định trong các nhóm tổ chức lại doanh nghiệp, bao gồm sáp nhập, hợp nhất, bán toàn bộ tài sản, chia và tách doanh nghiệp Các giao dịch này được điều chỉnh bởi án lệ và các luật của từng bang.
Việc trao đổi cổ phần giữa hai công ty cho phép một công ty đổi một phần hoặc toàn bộ cổ phần của mình với cổ phần của công ty khác Sau khi hoàn tất quá trình hoán đổi, cả hai công ty vẫn tiếp tục hoạt động và tồn tại độc lập.
Giao dịch trao đổi cổ phần có thể thiết lập quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con mà không cần sự phê duyệt của Hội đồng quản trị công ty con hay Đại hội đồng cổ đông của cả hai công ty Trong quá trình sáp nhập, cổ đông công ty mẹ không có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Cần lưu ý rằng các bang có quy định pháp lý khác nhau về thủ tục liên quan đến hợp nhất, sáp nhập và trao đổi cổ phần.
Thủ tục pháp lý của các giao dịch hợp nhất, sáp nhập và trao đổi cổ phần gồm các bước sau:
Hội đồng quản trị của mỗi công ty cần thông qua nghị quyết về kế hoạch hợp nhất, sáp nhập hoặc trao đổi cổ phần, trong đó nêu rõ các điều khoản của giao dịch.
Bước thứ hai trong quy trình giao dịch yêu cầu công ty thông báo họp đến tất cả cổ đông nếu giao dịch cần được Đại hội đồng cổ đông phê duyệt Thông báo này giúp cổ đông có thời gian xem xét và đưa ra quyết định ủng hộ hoặc phản đối giao dịch, đồng thời thực hiện quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần.
Trong bước thứ ba, Đại hội đồng cổ đông sẽ phê duyệt kế hoạch giao dịch dựa trên nguyên tắc đa số phiếu thường, áp dụng ở nhiều bang, hoặc theo quy định riêng của một số bang Việc biểu quyết có thể được phân chia theo các loại cổ phần, nhưng cần đạt mức đa số thông qua ở mỗi loại cổ phần để đảm bảo tính hợp lệ của quyết định.
2 Ủy ban kinh tế của Quốc hội (2016),
Sau khi kế hoạch giao dịch được Hội đồng quản trị và Đại hội đồng cổ đông phê duyệt, công ty hợp nhất hoặc công ty nhận sáp nhập sẽ tiến hành đăng ký kế hoạch giao dịch, bao gồm hợp đồng sáp nhập, hợp nhất hoặc trao đổi cổ phần, với cơ quan có thẩm quyền cấp bang, thường là Văn phòng Thư ký Bang.
Sau khi các bên thực hiện đầy đủ các thủ tục pháp lý theo quy định của bang, Văn phòng Thư ký Bang hoặc cơ quan tương đương sẽ cấp giấy chứng nhận sáp nhập cho công ty nhận sáp nhập hoặc công ty hợp nhất.
Pháp luật Hoa Kỳ quy định về các giao dịch bán toàn bộ hoặc phần lớn tài sản của công ty, bên cạnh các giao dịch hợp nhất, sáp nhập và trao đổi cổ phần Trong trường hợp này, công ty mua không cần sự phê chuẩn của Đại hội đồng cổ đông, vì việc mua bán không làm thay đổi tư cách pháp nhân của công ty, mà chỉ gia tăng tổng tài sản mà không cần sự chấp thuận từ cổ đông.
Giao dịch bán toàn bộ hoặc phần lớn tài sản của công ty cần được phê duyệt bởi Hội đồng quản trị và Đại hội đồng cổ đông, vì nó có thể làm thay đổi căn bản hoạt động kinh doanh của công ty.
Trong nhiều trường hợp, người mua chọn phương án thâu tóm phần lớn cổ phần của công ty mục tiêu thay vì mua lại tài sản Giao dịch này, được gọi là thôn tính công ty, cho phép bên mua kiểm soát công ty mục tiêu Để thực hiện, người mua gửi chào mua công khai đến các cổ đông, thường với giá chào cao hơn giá thị trường để thuyết phục họ bán cổ phần Tùy vào từng trường hợp, chào mua công khai phải tuân thủ các quy định của luật bang và luật chứng khoán liên bang, và cổ đông có quyền chấp nhận hoặc từ chối nếu cảm thấy quyền lợi không được đảm bảo.
Pháp luật MBDN tại Hoa Kỳ và Việt Nam có nhiều điểm tương đồng, bao gồm các hình thức như sáp nhập, hợp nhất và trao đổi cổ phần, với quy trình thực hiện mua bán tương tự Tuy nhiên, pháp luật Hoa Kỳ có những quy định khác biệt giữa các bang, mà Việt Nam có thể tham khảo để áp dụng cho doanh nghiệp Chẳng hạn, Hoa Kỳ cho phép Ban điều hành có quyền tự chủ trong việc mua tài sản công ty mà không cần sự phê chuẩn của Đại hội đồng cổ đông, đồng thời tôn trọng quyền quyết định của cổ đông trong các giao dịch chào mua công khai, mặc dù thường phải trả giá cao hơn giá thị trường Ngoài ra, việc áp dụng án lệ trong các giao dịch cũng là một điểm nổi bật trong pháp luật Hoa Kỳ.
1.6.2 Quy định mua bán doanh nghiệp của Đức
Ở Đức, không có luật riêng về sáp nhập và mua bán công ty; các giao dịch này tuân theo các quy định pháp luật chung như Bộ luật thương mại, Luật công ty cổ phần, và Luật công ty trách nhiệm hữu hạn Giao dịch mua bán được chia thành hai loại: mua bán cổ phần và mua tài sản, trong đó mua tài sản yêu cầu xác định rõ tài sản và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng Để có giá trị pháp lý, các giấy phép và sự chấp thuận của cơ quan nhà nước cũng cần được chuyển giao Đối với nhà đầu tư nước ngoài, việc thành lập công ty tại Đức là lựa chọn tốt nhất để thực hiện giao dịch.
Mua bán cổ phần hoặc phần vốn thường đơn giản hơn so với giao dịch tài sản, vì chỉ cần chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ cổ phần trong công ty Giao dịch này phổ biến ở Đức do yêu cầu giấy tờ tối thiểu, cho phép công ty mục tiêu tiếp tục hoạt động kinh doanh như trước.
Luật chuyển đổi Đức (German Transformation Act) là khung pháp lý quan trọng liên quan đến sáp nhập công ty
Công ty Đức có thể được tái cơ cấu thông qua các phương thức như sáp nhập, chia tách, chuyển nhượng tài sản bằng tiền hoặc thay đổi hình thức pháp lý, tất cả đều tuân theo quy định của Luật chuyển đổi Đức.
3 Ủy ban kinh tế của Quốc hội (2016),
Pháp Luật cạnh tranh
2.1.1 Những quy định Ở Việt Nam có nhiều văn bản pháp luật ban hành điều chỉnh liên quan việc mua bán của doanh nghiệp như: Luật dân sự, Luật thương mại, Luật Sở hữu trí tuệ, Luật thuế…Trong đó luật điều chỉnh giới hạn tỉ lệ được phép mua bán của doanh nghiệp, nhằm đảm bảo quyền lợi người tiêu dùng, ngăn chặn tình trạng cạnh tranh không lành mạnh cũng như làm mất ổn định trật tự nền kinh tế …đó là Luật cạnh tranh, luật này điều chỉnh nhiều góc độ khác nhau trong TVMB doanh nghiệp, đặc biệt về vấn đề tập trung kinh tế
“ Tập trung kinh tế là hành vi của doanh nghiệp bao gồm:
- Liên doanh giữa các doanh nghiệp
- Các hành vi tập trung kinh tế khác theo quy định của pháp luật” 5
Theo Luật Cạnh tranh, việc tập trung kinh tế sẽ bị cấm nếu thị phần kết hợp của các doanh nghiệp tham gia chiếm hơn 50% trên thị trường liên quan Tuy nhiên, có một số trường hợp ngoại lệ theo Điều 19 của Luật hoặc nếu doanh nghiệp sau khi tập trung vẫn được xếp loại là doanh nghiệp nhỏ và vừa theo quy định pháp luật.
Doanh nghiệp tập trung kinh tế cần thông báo với Cục Quản lý Cạnh tranh (Bộ Công Thương) khi có thị phần kết hợp từ 30% đến 50% trên thị trường liên quan Đại diện hợp pháp của các doanh nghiệp phải thực hiện thông báo này trước khi tiến hành tập trung kinh tế.
7 Điều 20 khoản 1 Luật cạnh tranh 2004
Doanh nghiệp cần lập hồ sơ và gửi thông báo đến cơ quan chức năng có thẩm quyền Chỉ khi nhận được phản hồi bằng văn bản không thuộc trường hợp bị cấm từ cơ quan này, doanh nghiệp mới được phép tiến hành hành vi tập trung kinh tế.
Công ty Thế giới di động đã mua 100% cổ phần từ các cổ đông hiện hữu của Công ty Trần Anh 8 Sau khi thực hiện thẩm định hồ sơ thông báo tập trung kinh tế và khảo sát ý kiến từ các doanh nghiệp trên thị trường, sự kiện này diễn ra vào ngày 27 tháng 11 năm.
Vào năm 2017, Cục Cạnh tranh và Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng đã hoàn thiện báo cáo thẩm định hồ sơ tập trung kinh tế, tập trung vào hai thị trường chính: bán lẻ chuyên doanh sản phẩm điện máy gia dụng và công nghệ thông tin trên toàn quốc Thế giới di động và Trần Anh đã tác động đến cấu trúc thị trường dịch vụ bán lẻ chuyên doanh, làm giảm số lượng đối thủ cạnh tranh và tăng cường sức mạnh thị trường của Thế giới di động sau khi thực hiện thương vụ Tuy nhiên, mức độ gia tăng sức mạnh thị trường không đáng kể, vì Thế giới di động đã có vị trí thống lĩnh trên thị trường bán lẻ chuyên doanh sản phẩm công nghệ thông tin, chiếm hơn 30% thị phần trước và sau thương vụ.
Tuy nhiên pháp luật cũng quy định các trường hợp TTKT được miễn trừ:
- “Một hoặc nhiều bên tham gia tập trung kinh tế đang trong nguy cơ bị giải thể hoặc lâm vào tình trạng phá sản;
- Việc tập trung kinh tế có tác dụng mở rộng xuất khẩu hoặc góp phần phát triển kinh tế - xã hội, tiến bộ kỹ thuật, công nghệ” 9
Theo quy định về tập trung kinh tế trong Luật cạnh tranh, Nhà nước không cấm việc tập trung kinh tế, phù hợp với thông lệ quốc tế Tuy nhiên, Nhà nước can thiệp khi tỷ lệ và thị phần vượt ngưỡng cho phép, yêu cầu doanh nghiệp phải báo cáo khi thị phần kết hợp từ 30% đến 50% trên thị trường liên quan Trong những trường hợp miễn trừ, doanh nghiệp cần có văn bản chấp thuận của cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành hành vi tập trung kinh tế Điều này nhằm bảo vệ lợi ích của doanh nghiệp và xã hội, ngăn chặn hành vi cạnh tranh không lành mạnh.
Theo Hoàng Trung (2017), việc Thế giới Di động mua lại Trần Anh không vi phạm quy định cấm của Luật cạnh tranh Thông tin chi tiết có thể tham khảo tại: http://cafef.vn/the-gioi-di-dong-thau-tom-tran-anh-khong-thuoc-truong-hop-bi-cam-theo-quy-dinh-cua-luat-canh-tranh-20171211172920528.chn, truy cập lần cuối ngày 24/4/2018.
Điều 19 của Luật Cạnh tranh 2004 quy định về việc vị trí độc quyền hàng hóa và thống lĩnh thị trường, điều này có thể dẫn đến việc triệt tiêu dần các đối thủ cạnh tranh Hệ quả của tình trạng này là gây ra bất ổn xã hội và tạo ra môi trường cạnh tranh không lành mạnh.
Bên cạnh việc kiểm soát TTKT với quy định cụ thể trong Luật cạnh tranh, thì TTKT hiện nay vẫn tồn tại những bất cập sau:
2.1.2 Bất cập về thị phần kết hợp
Luật cạnh tranh yêu cầu doanh nghiệp phải báo cáo khi thực hiện các thủ tục thương mại khi thị phần kết hợp đạt tỷ lệ nhất định Tuy nhiên, điều này có thể dẫn đến việc bỏ sót các sản phẩm và dịch vụ của công ty con, công ty liên kết, hoặc các công ty không cùng cấp độ sản phẩm nhưng có tỷ lệ vốn cao, mà không thuộc sự kiểm soát của hành vi thương mại.
Hai doanh nghiệp có mối quan hệ cung cấp dịch vụ gia công sản phẩm hoặc hỗ trợ sản xuất cho nhau không được coi là thị trường liên quan nếu sản phẩm ra thị trường thuộc quyền sở hữu của cả hai công ty.
Việc yêu cầu doanh nghiệp thông báo về thị phần kết hợp lên Cục QLCC gây khó khăn cho doanh nghiệp trong việc thực thi và đảm bảo độ chính xác, vì doanh nghiệp chỉ nắm rõ doanh số và thị phần của mình mà khó có thể biết được số liệu của đối thủ Hơn nữa, việc tự điều tra hay xác minh thị trường gặp nhiều khó khăn do sự khác biệt về kỹ thuật, công nghệ, tiêu chí và cách đánh giá sản phẩm, dẫn đến sự hiểu biết không chính xác về thị phần Do đó, doanh nghiệp thường đánh giá một cách chủ quan mà không có nghiên cứu đầy đủ về thị trường liên quan.
Pháp luật yêu cầu các doanh nghiệp liên quan phải chứng minh thị phần hoặc thị phần kết hợp, điều này không hề đơn giản Câu hỏi đặt ra là liệu họ có thực sự trung thực, hợp tác và cung cấp số liệu chính xác hay không?
Cục Cạnh tranh yêu cầu Grab cung cấp chứng cứ cụ thể để chứng minh thị phần của mình tại Việt Nam, trong bối cảnh GrabTaxi cho rằng thị phần kết hợp của Grab và Uber dưới 30% Cục cũng nhấn mạnh việc đánh giá kỹ lưỡng thị phần kết hợp này nhằm đảm bảo tuân thủ các quy định về tập trung kinh tế theo pháp luật cạnh tranh trước khi thực hiện giao dịch tại thị trường Việt Nam.
2.1.3 Trường hợp tập trung kinh tế bị cấm và miễn trừ Điều 18 LCT quy định “thị phần kết hợp của các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chiếm trên 50% trên thị trường liên quan thì sẽ bị cấm TTKT” Ở đây Luật chỉ nhìn nhận ở hiện tại mà chưa dự liệu khả năng doanh nghiệp khi TTKT xảy ra ở tương lai Nếu doanh nghiệp xin TTKT chưa đạt được ngưỡng 50% trên thị trường liên quan thì doanh nghiệp đó sẽ không bị cấm theo luật định, tuy nhiên doanh nghiệp ấy trong tương lai khi TTKT chắc chắn sẽ lạm dụng vị trí chiếm lĩnh thị trường ở lĩnh vực nào đó nhờ vào công nghệ, kỹ thuật, tài chính hay sản phẩm độc quyền…
Pháp luật về thuế
2.2.1 Thuế suất chuyển nhượng vốn góp/ cổ phần chưa phù hợp
Theo quy định pháp luật hiện hành, trong hoạt động chuyển nhượng vốn giữa bên bán và bên mua, nếu không có thỏa thuận khác, bên bán sẽ phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp 20% theo Luật thuế thu nhập doanh nghiệp Mức thuế này được tính dựa trên giá chuyển nhượng trừ đi giá thực của vốn góp hoặc cổ phần, cộng với các chi phí hợp lý phát sinh từ việc chuyển nhượng như chi phí tư vấn và thẩm định giá.
Khi thực hiện hợp đồng chuyển nhượng vốn góp hoặc cổ phần, cá nhân sẽ phải chịu thuế thu nhập cá nhân theo mức 20% trên lãi ròng đối với phần vốn góp Đối với cổ phần chuyển nhượng, thuế sẽ là 20% trên tổng lợi nhuận hoặc 0.1% trên giá chuyển nhượng Nếu giá vốn và giá chuyển nhượng bằng nhau, sẽ không phát sinh nghĩa vụ tài chính Tuy nhiên, có một số Chi cục thuế lại yêu cầu người chịu thuế phải đóng 0.1% trên tổng giá bán, gây ra sự khác biệt trong cách áp dụng thuế.
11 Xem khoản 02 điều 04 Thông tư số: 78/2014/TT-BTC ngày 18/6/2014 hướng dẫn thi hành Nghị định số
28/2013/NĐ_CP ngày 26/12/2013 của Chính phủ quy định và hướng dẫn thi hành Luật thuế thu nhập doanh nghiệp
12 Điều 23 Luật thuế thu nhập cá nhân 2007
Khi ông A chuyển nhượng 20% cổ phần trị giá 20 tỷ đồng cho công ty B, ông phải nộp thuế thu nhập 0,1% trên giá chuyển nhượng, tương đương với 20.000.000 đồng Tại Việt Nam, các nhà đầu tư khi xác định đối tượng M&A thường rất quan tâm đến vấn đề thuế, vì hoạt động M&A đang gặp nhiều khó khăn liên quan đến thuế.
2.2.2 Kiểm soát thuế đối với doanh nghiệp xuyên quốc gia
Trong TVMBDN đối với các doanh nghiệp có trụ sở ở nước ngoài hoạt động tại Việt
Việc thu thuế đối với doanh nghiệp không có pháp nhân tại Việt Nam gặp nhiều khó khăn, đặc biệt trong việc xác định doanh thu thực chịu thuế Các doanh nghiệp này thường thực hiện hoạch toán và quyết toán thuế tại quốc gia có trụ sở chính, không mở tài khoản ngân hàng tại Việt Nam mà thường sử dụng tài khoản ngân hàng nước ngoài hoặc ngân hàng nước ngoài có mặt tại Việt Nam Điều này khiến cơ quan thuế khó khăn trong việc xác định doanh thu thực để khấu trừ thuế kinh doanh và lợi nhuận chuyển ra nước ngoài Hơn nữa, việc áp dụng thu thuế đối với doanh nghiệp thực hiện giao dịch theo thủ tục pháp luật nước ngoài càng trở nên phức tạp hơn.
Hiện nay, pháp luật thuế tại Việt Nam chưa có quy định cụ thể về cách thức đóng thuế đối với các dịch vụ của công ty xuyên quốc gia Để áp dụng thuế một cách chính xác, cần nghiên cứu các quy định thuế của nước sở tại cũng như các quy định quốc tế liên quan, chẳng hạn như Hiệp định tránh đánh thuế hai lần (DTA) và thuế nhà thầu, nhằm xác định xem doanh nghiệp có hoạt động tại quốc gia yêu cầu thu thuế hay không.
Ví dụ, trường hợp của Grap mua lại Uber Việt Nam, mặc dù Cục thuế Thành phố
Hồ Chí Minh đã quyết định truy thu khoản nợ thuế trước đó, nhưng sau khi Uber chuyển giao cho Grab, Grab tuyên bố không chịu trách nhiệm về khoản nợ thuế 53 tỷ của Uber Trong khi đó, phía Việt Nam khẳng định theo nguyên tắc Luật doanh nghiệp, khi nhận chuyển nhượng, toàn bộ quyền lợi và nghĩa vụ liên quan sẽ được kế thừa, bao gồm cả nghĩa vụ với chủ nợ, trong đó có nợ thuế.
Grab không chịu trách nhiệm đối với khoản nợ thuế 53 tỷ của Uber, điều này gây khó khăn cho Cơ quan thuế Việt Nam trong việc thu thuế từ các hoạt động kinh doanh có yếu tố nước ngoài Việc cưỡng chế thi hành án cũng gặp nhiều trở ngại do sự chấm dứt hiện diện thương mại của Uber tại Việt Nam sau khi bị Grab mua lại.
Thương vụ Big C Việt Nam, thuộc sở hữu của công ty A tại Hà Lan và được đăng ký tại Hồng Kông, đã được bán cho một công ty Thái Lan Tuy nhiên, việc thu thuế liên quan đến giao dịch này tại Việt Nam gặp nhiều khó khăn do các quy định chưa rõ ràng, khi cả bên mua và bên bán đều hoạt động theo luật nước ngoài Cả hai bên đã khai báo nghĩa vụ tài chính ở nước ngoài, dẫn đến việc Big C Việt Nam từ chối nộp thuế tại Việt Nam, và nếu có nộp thuế, thì chỉ công ty A tại Hà Lan mới thực hiện nghĩa vụ này.
Tại Hà Lan, việc nộp thuế cho Cơ quan thuế Việt Nam được thực hiện theo quy định cụ thể Tuy nhiên, đến thời điểm hiện tại, cơ quan thuế vẫn chưa thu được thuế từ thỏa thuận giữa Big C Việt Nam và công ty Thái Lan.
2.2.3 Trốn thuế thông qua hoạt động mua bán doanh nghiệp
Hiện nay, một trong những hình thức trốn thuế phổ biến là thông qua các "thỏa thuận ngầm" giữa các công ty gia đình và các công ty có cấu trúc mẹ-con hoặc sở hữu chéo.
Bên mua và bên bán thỏa thuận để Công ty kinh doanh không phải đóng thuế nhà nước bằng cách chuyển vốn góp hoặc mua cổ phần vào công ty bị lỗ Công ty được mua sẽ kế thừa các quyền và nghĩa vụ, gánh chịu khoản lỗ của công ty bị mua, nhằm mục đích đưa tổng lãi lỗ về mức không lợi nhuận để tránh nghĩa vụ thuế.
Công ty A có lợi nhuận và dự kiến nộp 10 tỷ đồng thuế cho nhà nước Tuy nhiên, khi kiểm tra hệ thống tập đoàn, công ty A phát hiện công ty B đang thua lỗ Để tối ưu hóa thuế, công ty A quyết định mua lại công ty B, nhằm chuyển khoản thuế vào khoản lỗ của công ty B thay vì phải nộp thuế cho nhà nước.
Sau khi ổn định thời gian, các công ty có thể chuyển trả cổ phần hoặc vốn góp cho nhau để cân bằng tổng vốn thu chi thông qua nhiều hình thức như chia, tách, và góp vốn, nhằm đưa về vị trí ban đầu theo thỏa thuận nội bộ Tuy nhiên, các hành động này có thể dẫn đến thất thu thuế cho nhà nước, trong khi pháp luật hiện tại chưa có biện pháp kiểm soát và ngăn chặn hiệu quả.
Bảo vệ cổ đông, cổ đông thiểu số, người lao động và chủ nợ
2.3.1 Bảo vệ quyền lợi cổ đông
Cổ đông luôn mong muốn bảo vệ quyền lợi của mình trong các giao dịch mua bán doanh nghiệp, đảm bảo rằng giá trị cổ phiếu hoặc cổ phần của họ không bị giảm Họ cần được đảm bảo quyền lợi như chi trả cổ tức và quyền tham gia quản lý theo tỷ lệ còn lại sau khi mua bán doanh nghiệp Đồng thời, cổ đông cũng mong muốn được thông tin về kế hoạch phát triển doanh nghiệp mới để thấy được triển vọng tốt hơn trong tương lai.
Tại Đại hội đồng cổ đông thường niên 2018 diễn ra vào ngày 21/4 tại Thành phố Hồ Chí Minh, Ngân hàng Phát triển Thành phố Hồ Chí Minh (HDBank) đã công bố kế hoạch sáp nhập Ngân hàng Thương mại cổ phần Xăng dầu Petrolimex (PG Bank) với tỷ lệ hoán đổi là 1 cổ phiếu PG Bank đổi lấy 0,621 cổ phiếu HDBank Hiện tại, giá cổ phiếu của HDBank khoảng 50.000 đồng/cổ phiếu, và việc mua lại PG Bank diễn ra trong bối cảnh PG Bank còn nợ xấu và hệ thống chưa phát triển mạnh Thương vụ sáp nhập này không chỉ đảm bảo rằng cổ đông PG Bank không bị thiệt hại, mà còn tạo cơ hội cho cổ đông HDBank phát triển, đồng thời tăng cường vốn và hệ thống của HDBank sau khi sáp nhập.
Vào năm 2015, thương vụ sáp nhập ngân hàng Phương Nam vào ngân hàng Sài Gòn Thương Tín đã dẫn đến việc nợ xấu của Sacombank gia tăng đáng kể, từ 698 tỷ đồng.
Năm 2016, Sacombank ghi nhận lợi nhuận giảm xuống chỉ còn 97 tỷ đồng, trong khi tỷ lệ nợ xấu tăng từ 5,85% lên 6,68% Kế hoạch phát triển kinh doanh cũng bị chững lại, gây thiệt hại cho cổ đông trước khi sáp nhập.
Hiện nay, một số cổ đông thường góp vốn hoặc nhờ người khác đứng tên, dẫn đến tình trạng vốn ảo khi thực hiện thủ tục tăng vốn mà không có tiền thực nộp vào công ty Điều này gây khó khăn trong việc chứng minh quyền sở hữu và bảo vệ quyền lợi của họ khi xảy ra tranh chấp.
Vào năm 2018, Thúy Hà đã thông báo về việc cổ phiếu PG Bank sẽ hoán đổi lấy 0,621 cổ phiếu của HDBank Thông tin này được đăng tải trên trang Vietnam Plus và có thể truy cập tại địa chỉ https://www.vietnamplus.vn/mot-co-phieu-pg-bank-hoan-doi-lay-0621-co-phieu-cua-hdbank/498590.vnp, với lần truy cập cuối cùng vào ngày 23/4/2018.
Sacombank đã trải qua quá trình sáp nhập với Ngân hàng Phương Nam, mang lại cả lợi ích và thách thức cho cổ đông Một số cổ đông đã gặp khó khăn, thậm chí mất trắng số tiền đầu tư do không có chứng từ chứng minh khi nhờ người khác đứng tên Điều này cho thấy sự cần thiết phải có sự minh bạch và cẩn trọng trong các giao dịch tài chính để bảo vệ quyền lợi của các nhà đầu tư.
2.3.2 Bảo vệ cổ đông thiểu số
Khi thực hiện thủ tục MBDN qua các hình thức như sáp nhập, hợp nhất hay chia tách doanh nghiệp, pháp luật yêu cầu gửi các văn bản như biên bản họp, quyết định và thông báo đến tất cả cổ đông Tuy nhiên, thực tế cho thấy doanh nghiệp thường chỉ thông báo cho các cổ đông lớn, dẫn đến cổ đông nhỏ và nhóm cổ đông thiểu số bị thiệt thòi Họ không có quyền tham gia biểu quyết do không nhận được thông tin đầy đủ và kịp thời, và thường ở thế yếu khi lá phiếu của họ không có trọng lượng Điều này khiến cổ đông nhỏ phụ thuộc vào quyết định của cổ đông lớn, ảnh hưởng đến sự an toàn tài sản của họ và khả năng bán lại phần vốn trong doanh nghiệp.
Trong vụ án Ngân hàng Đại Dương (Oceanbank), Bản án sơ thẩm yêu cầu bị cáo Nguyễn Xuân Sơn bồi thường 49 tỷ đồng cho Tập đoàn dầu khí Việt Nam (PVN), cổ đông chiếm 20% vốn tại Oceanbank Nếu PVN được bồi thường, các cổ đông khác cũng sẽ nhận được khoản bồi thường tương ứng với tỷ lệ góp vốn của họ, bao gồm cả cổ đông nhỏ Tuy nhiên, Tòa án và các cơ quan tố tụng dường như đã không bảo vệ quyền lợi cho nhóm cổ đông còn lại, đặc biệt là cổ đông thiểu số, khiến cho câu hỏi lớn đặt ra là liệu cổ đông cũ của Oceanbank có bị thiệt thòi hay không.
Cổ đông hoặc nhóm cổ đông theo Khoản 2, Điều 114 của Luật này có quyền đề xuất các vấn đề để đưa vào chương trình họp của đại hội đồng.
Theo Điều 194 Luật Doanh Nghiệp 2014, cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng mới được đề cử vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát Tuy nhiên, tỷ lệ 10% này được cho là quá cao, và yêu cầu về thời gian sở hữu cũng gây khó khăn cho cổ đông thiểu số trong việc thực hiện quyền lợi của họ Điều này không chỉ ảnh hưởng đến cổ đông thiểu số mà còn cả những cổ đông lớn, như ThaiBev, khi họ đã đầu tư gần 5 tỷ USD vào Sabeco nhưng vẫn không thể tham gia vào Hội đồng quản trị do không đáp ứng được điều kiện về thời gian sở hữu Sự hạn chế này đang cản trở sự phát triển của hoạt động MBDN tại Việt Nam.
Theo Báo cáo Doing Business 2017 của World Bank, chỉ số bảo vệ cổ đông thiểu số của Việt Nam còn thấp đứng ở thứ hạng 81 trên tổng số 189 quốc gia 20 ,
So sánh Chỉ số bảo vệ cổ đông thiểu số ở Việt Nam và một số nước trong khu vực ta thấy:
Các nước đông nam Á – Thái Bình Dương
Các nước thu nhập cao
Chuẩn của WB Mức độ bảo vệ cổ đông thiểu số
Mức độ bảo vệ xung đột lợi ích của cổ đông
Mức độ quản trị cổ đông 6.3 4.8 6.6 10
Mức độ bảo vệ cổ đông thiểu số hiện còn thấp, thể hiện qua trách nhiệm của người quản lý chỉ đạt 4/10 điểm, khả năng cổ đông khởi kiện quản lý chỉ đạt 2/10 điểm, và cơ cấu sở hữu, kiểm soát cũng như quyết định về phần vốn/cổ phần chỉ đạt 5/10 điểm.
17 Khoản 2 Điều 138 Luật Doanh nghiệp năm 2014
18 khoản 2 Điều 114 Luật Doanh nghiệp năm 2014
ThaiBev đã đầu tư gần 5 tỷ USD vào Sabeco nhưng vẫn chưa thể điều hành công ty này Nguyên nhân của việc này có thể liên quan đến các quy định pháp lý và sự cạnh tranh trong ngành bia Sự chậm trễ trong việc tiếp quản Sabeco đang khiến ThaiBev gặp khó khăn trong việc tối ưu hóa hoạt động kinh doanh của mình.
Các chỉ số bảo vệ nhà đầu tư thiểu số đang ở mức thấp do pháp luật chưa phù hợp với thực tiễn, đặc biệt là trong cơ cấu sở hữu và kiểm soát Luật doanh nghiệp cho phép Chủ tịch hội đồng quản trị kiêm Giám đốc, tạo điều kiện cho người nắm quyền dễ dàng quản lý và phát triển doanh nghiệp Tuy nhiên, điều này cũng dẫn đến nguy cơ lạm dụng quyền lực, gây ra những quyết định ảnh hưởng tiêu cực đến quyền lợi của cổ đông thiểu số, đồng thời làm gia tăng nghi ngờ về tính minh bạch trong quản lý doanh nghiệp.
2.3.3 Bảo vệ quyền lợi người lao động và chủ nợ
Theo quy định pháp luật, khi tiến hành MBDN, các quyết định và hợp đồng phải được thông báo cho tất cả các chủ nợ và người lao động trong vòng 15 ngày kể từ ngày thông qua Tuy nhiên, thực tế cho thấy người sử dụng lao động thường không thông báo cho người lao động về việc MBDN, khiến họ chỉ biết khi thương vụ hoàn tất và bàn giao Nguyên nhân chủ yếu là do tâm lý hoang mang của người lao động, dẫn đến việc bên bán không muốn thông báo, vì sợ rằng nhân viên sẽ hiểu sai về tình hình doanh nghiệp Điều này có thể khiến người lao động nghỉ việc, trì trệ công việc hoặc bị sa thải, ảnh hưởng đến quá trình mua bán Hơn nữa, việc MBDN còn tác động đến chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp, lương, vị trí và môi trường làm việc của người lao động, có thể dẫn đến việc họ bị thiệt thòi so với trước đây.
Minh bạch hóa và bảo mật thông tin
2.4.1 Minh bạch hóa các thông tin về tài chính
Minh bạch thông tin tài chính trong thương vụ mua bán doanh nghiệp (MBDN) là yếu tố quan trọng, giúp bên mua đánh giá chính xác rủi ro và quyết định đầu tư Mức độ minh bạch cao không chỉ tăng khả năng giao dịch thành công mà còn xây dựng lòng tin giữa các bên Ngược lại, việc che giấu thông tin tài chính không chính xác có thể dẫn đến tranh chấp và trách nhiệm cho bên bán nếu bên mua phát hiện ra sự gian dối Hiện nay, nhiều bên bán thường giấu thông tin tiêu cực như lỗ hoặc vi phạm thuế, làm cho báo cáo tài chính trở nên sai lệch Ví dụ điển hình là công ty gỗ Trường Thành, đã ngụy tạo báo cáo tài chính với hàng tồn kho hơn 1.000 tỷ đồng, nhưng thực chất là số lỗ trong suốt 10 năm qua Hệ quả là cổ phiếu của công ty này giảm mạnh, khiến nhà đầu tư chịu thiệt hại lớn trên thị trường chứng khoán.
Một số công ty lo ngại rằng việc công khai thông tin cho đối tác có thể dẫn đến việc đối tác không mua hàng hoặc mua với giá thấp, đồng thời gặp khó khăn trong việc chứng minh năng lực tài chính với ngân hàng Tại Việt Nam, nhiều doanh nghiệp phải đối mặt với các chi phí không được tính vào thuế, như bán hàng không có hóa đơn chứng từ và thiếu tính hợp lệ trong thu chi Thêm vào đó, một số công ty kế toán kiểm toán có thể làm sai lệch kết quả do đạo đức kinh doanh kém hoặc vì lợi ích ngắn hạn.
2.4.2 Minh bạch hóa thông tin về chính sách và văn bản pháp lý của doanh nghiệp
Việc công khai thông tin MBDN là rất quan trọng và đang là vấn đề nóng trong xã hội Việt Nam hiện nay Thông tin này cần phải minh bạch để hỗ trợ quá trình chào mua, chào bán Tuy nhiên, việc bưng bít thông tin hoặc can thiệp vào lợi ích của các bên liên quan có thể dẫn đến sự sai lệch trong giao dịch Một số biện pháp như áp đặt mệnh lệnh hoặc lợi dụng chính sách có thể khiến thông tin không được công bố rộng rãi, mặc dù thực tế chưa đến mức phải che giấu.
“ MẬT” như vụ Mobifone mua AVG: Không thể 'mật hóa' đầu tư công 25 , theo đó “
Mobifone đã mua lại 95% AVG, và Bộ Công an đã đồng ý đưa tài liệu liên quan đến thương vụ này vào danh mục tài liệu bí mật Điều này có nghĩa rằng các thông tin về đầu tư công sẽ không được công khai, nếu không được coi là "mật" Thương vụ cần phải trải qua quy trình kiểm duyệt và thảo luận, nhằm thu thập ý kiến rộng rãi và đảm bảo rằng nhiều người biết đến, từ đó ngăn cản việc tiếp cận và tranh luận về vấn đề này.
Doanh nghiệp Nhà nước có thể mua lại doanh nghiệp tư nhân, nhưng ngược lại, khi doanh nghiệp tư nhân mua lại tài sản của Nhà nước, thường gặp phải những vấn đề về chủ trương và thẩm quyền phê duyệt không rõ ràng Ví dụ, Thành ủy Thành phố Hồ Chí Minh đã yêu cầu hủy hợp đồng mua bán đất công sản với công ty Quốc Cường Gia Lai Chủ tịch Quốc Cường Gia Lai, Nguyễn Thị Như Loan, khẳng định rằng việc mua bán có sự đồng ý của Thành ủy và nếu hợp đồng bị hủy, bà sẽ trả lại đất nhưng vẫn yêu cầu bồi thường theo hợp đồng Điều này cho thấy chính sách không minh bạch có thể gây thiệt hại cho doanh nghiệp, làm mất thời gian và cơ hội phát triển, buộc họ phải tìm kiếm đối tác khác để tiếp tục kinh doanh.
Sự minh bạch thông tin trong chính sách đối với doanh nghiệp, đặc biệt là liên quan đến Nhà nước, vẫn còn thiếu rõ ràng và nhất quán, gây khó khăn cho việc thực hiện giao dịch theo quy định pháp luật Hơn nữa, sự thay đổi nhanh chóng của các chính sách và quy định pháp luật tại Việt Nam, nếu không được công bố công khai và kịp thời, là nguyên nhân chính khiến doanh nghiệp e ngại trong việc đầu tư lâu dài vào MBDN.
Vụ Mobifone mua AVG đã chỉ ra rằng không thể 'mật hóa' các khoản đầu tư công, nhấn mạnh tầm quan trọng của tính minh bạch trong quản lý tài chính nhà nước Việc này không chỉ ảnh hưởng đến niềm tin của người dân mà còn đặt ra nhiều câu hỏi về trách nhiệm giải trình trong các quyết định đầu tư lớn Để đảm bảo sự phát triển bền vững, cần có cơ chế giám sát chặt chẽ và công khai thông tin liên quan đến các dự án đầu tư công.
Chủ tịch Quốc Cường Gia Lai, Nguyễn Thị Như Loan, đã tuyên bố rằng mọi tổ chức, kể cả nhà nước, đều phải ra tòa khi cần thiết Bà nhấn mạnh sự cần thiết phải bảo vệ quyền lợi của người dân trong bối cảnh pháp luật Việt Nam đang thay đổi nhanh chóng, đặc biệt sau khi thực hiện Thông tư Mới về Doanh Nghiệp Thông tin chi tiết có thể tham khảo tại trang web nguoitieudung.com.vn, truy cập lần cuối vào ngày 25/4/2018.
Doanh nghiệp cần chú ý đến các loại văn bản pháp lý như giấy phép đầu tư, giấy phép hoạt động, giấy đăng ký kinh doanh và các biên bản họp, quyết định bổ nhiệm, ủy quyền Việc thiếu Luật sư hoặc bộ pháp chế chuyên nghiệp trong soạn thảo các văn bản này có thể dẫn đến sai sót trong quản lý hồ sơ, gây ra phạt từ cơ quan quản lý Khi doanh nghiệp muốn mua bán, việc thẩm định lại văn bản pháp lý tốn thời gian và có thể làm mất cơ hội đàm phán Thêm vào đó, nếu thông tin pháp lý không minh bạch, doanh nghiệp sẽ gặp khó khăn khi chuyển nhượng quyền sở hữu Ví dụ, một tòa nhà chuyển đổi công năng từ thương mại sang bệnh viện có thể gặp rắc rối khi bán do các văn bản xử lý mâu thuẫn nội bộ không đầy đủ và các giấy chứng nhận quyền sở hữu không rõ ràng Do đó, doanh nghiệp cần đảm bảo tính minh bạch trong các tài liệu pháp lý để tránh rủi ro trong giao dịch.
2.4.3 Thỏa thuận việc công bố thông tin chính thống và chế độ bảo mật
Công bố và bảo mật thông tin là yếu tố then chốt trong quá trình MBDN, vì việc không xác định rõ thông tin nào được công bố và thông tin nào cần bảo mật ngay từ đầu có thể gây khó khăn và bất lợi cho các bên liên quan Cần thiết phải xây dựng kênh thông tin chính thống trong suốt quá trình thực hiện thương vụ để tránh thông tin sai lệch, như trường hợp công ty thực phẩm A ở Bình Dương bị đồn bán toàn bộ cổ phần, dẫn đến giảm doanh số và nhân sự di chuyển Đặc biệt, đối với các công ty niêm yết, thông tin sai lệch có thể gây thiệt hại lớn cho nhà đầu tư, làm giảm giá trị cổ phiếu.
Bảo mật thông tin trong quá trình M&A là yếu tố quan trọng, đặc biệt đối với các thương vụ lớn, bao gồm giá trị thương vụ, khoản vay, bảo lãnh vay, và các cổ đông tham gia Thông tin này thường được giữ kín cho đến khi hoàn tất, với thỏa thuận không tiết lộ nhằm đảm bảo giao dịch diễn ra thuận lợi Các bên không được tiếp xúc với báo chí, và nếu có bên nào vi phạm, họ sẽ phải bồi thường cho bên còn lại Khi cần thiết, các bên sẽ thỏa thuận công bố thông tin để bảo vệ bí mật kinh doanh, tránh rủi ro từ đối thủ cạnh tranh và doanh nghiệp thâu tóm, đồng thời không vi phạm quy định pháp luật.
Hiện nay, nhiều doanh nghiệp gặp khó khăn trong việc thực hiện thương vụ do thiếu quy định pháp luật về công bố thông tin minh bạch và bảo mật thông tin, dẫn đến thiệt hại cho các bên liên quan Việc thiếu hành lang bảo vệ và chế tài mạnh đối với các thông tin sai lệch gây hoang mang không chỉ ảnh hưởng đến doanh nghiệp mà còn tác động tiêu cực đến môi trường kinh doanh tại Việt Nam.
2.4.4 Thiếu cơ sở dữ liệu dùng chung công khai Ở Việt Nam hiện nay chúng ta chỉ mới có cở sở dữ liệu chung cho doanh nghiệp đó là Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp, chưa có cơ sở dùng chung cho hoạt động mua bán doanh nghiệp Điều này khó cho đối tác muốn thăm dò công ty mục tiêu trước khi tiến tới đàm phán, đối tác muốn có thông tin về các cổ đông hay thành viên góp vốn để có thể xác định ai là “ chủ hiện tại” của doanh nghiệp, theo quy định chỉ có công ty mục tiêu hoặc những cá nhân/ tổ chức liên quan trong “ chủ hiện tại” thì mới yêu cầu cung cấp thông tin liên quan tại Sở kế hoạch và đầu tư ( trừ cung cấp thông tin theo yêu cầu của cơ quan có thẩm quyền như: Công an, Tòa án….) để phục vụ công tác do Nhà nước giao
Thông tin về giao dịch nhà đất liên quan đến doanh nghiệp tại Việt Nam hiện đang thiếu hụt, với các trang thông tin của Sở Tài nguyên và Môi trường không đầy đủ, nhiều tỉnh thành không cung cấp thông tin và yêu cầu sự đồng ý từ chủ sở hữu Việc tham khảo thông tin qua mạng giao dịch công chứng gặp nhiều bất tiện Thêm vào đó, thông tin giao dịch đảm bảo từ Cục Đăng ký quốc gia về thế chấp tài sản doanh nghiệp và cổ phiếu không dễ dàng tiếp cận, thường không đầy đủ và các cơ quan có phần e ngại khi cung cấp Đặc biệt, thông tin lịch sử doanh nghiệp như các trường hợp bị xử phạt vi phạm thuế, mức độ tái phạm và các vụ kiện tụng trong quá khứ cũng đang thiếu hụt nghiêm trọng.
Hiện nay, pháp luật Việt Nam chưa có quy định rõ ràng về cơ sở dữ liệu dùng chung, dẫn đến việc thiếu minh bạch và kịp thời trong thông tin cho nhà đầu tư Điều này tạo ra tâm lý do dự và lo ngại về rủi ro, cả trong quá khứ lẫn tương lai, gây cản trở cho hoạt động MBDN tại Việt Nam.
Nhà đầu tư nước ngoài
2.5.1 Hạn chế tỉ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài
Theo quy định của luật đầu tư, nhà đầu tư nước ngoài được định nghĩa là cá nhân mang quốc tịch nước ngoài hoặc tổ chức được thành lập theo pháp luật nước ngoài, có hoạt động đầu tư và kinh doanh tại Việt Nam.
27 Đối với NĐTNN những năm gần đây, mặc dù Việt Nam đã có những tiến bộ nhất định về quy định pháp luật cho NĐTNN thuận lợi đầu tư vào thị trường việt Nam thông qua việc tăng tỉ lệ sở hữu cổ phần, tuy nhiên vẫn còn thấp so với nhu cầu thực tế và còn những quy định bất cập nổi bật như sau:
Nghị định 60/2015/NĐ-CP, ban hành ngày 26/6/2015, quy định chi tiết về việc thi hành một số điều của luật chứng khoán và các sửa đổi liên quan, cho phép nhà đầu tư nước ngoài mở rộng tỷ lệ sở hữu cổ phần tại doanh nghiệp Việt Nam và mua chứng khoán mà không bị hạn chế Tuy nhiên, nghị định cũng quy định rằng đối với các công ty đại chúng hoạt động trong ngành, nghề đầu tư kinh doanh cụ thể, sẽ có những giới hạn nhất định.
Theo khoản 14 điều 03 của Luật đầu tư 2014, đối với nhà đầu tư nước ngoài chưa có quy định cụ thể về tỷ lệ sở hữu, mức tối đa cho phép là 49%.
Quy định về giới hạn sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài hiện nay không phù hợp với thực tiễn kinh doanh đa ngành của các tập đoàn lớn và công ty đại chúng tại Việt Nam Nhiều ngành nghề có điều kiện chưa được quy định rõ ràng, khiến doanh nghiệp gặp khó khăn trong việc quyết định đầu tư và xác định tỷ lệ sở hữu cổ phần sau khi mua lại Việc phải xin ý kiến từ các Bộ ngành liên quan mất nhiều thời gian, làm giảm cơ hội đầu tư Đặc biệt trong lĩnh vực ngân hàng, giới hạn sở hữu cổ phần không vượt quá 30% vốn điều lệ gây khó khăn cho nhà đầu tư trong việc tham gia Hội đồng quản trị và quản lý, đồng thời hạn chế khả năng cống hiến và phát triển chiến lược lâu dài Ngân hàng Việt Nam cần đa dạng hóa sở hữu và học hỏi công nghệ quản lý từ nước ngoài để cải thiện tình trạng hoạt động yếu kém hiện nay.
2.5.2 Không cấp tín dụng cho các khoản vay
Theo Luật tổ chức tín dụng năm 2010 và Luật sửa đổi, bổ sung năm 2017, không có quy định cấm cấp tín dụng cho hoạt động MBDN có nhà đầu tư nước ngoài Do đó, việc cho vay của các ngân hàng thương mại Việt Nam hiện nay không phân biệt giữa vốn trong nước và vốn nước ngoài.
Nghị định 60/2015/NĐ-CP, ban hành ngày 26/6/2015, đã sửa đổi và bổ sung một số điều của Nghị định 58/2012/NĐ-CP, quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành các điều của Luật Chứng khoán và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Chứng khoán Việc này nhằm đảm bảo tính đồng bộ và hiệu quả trong việc quản lý thị trường chứng khoán tại Việt Nam.
29 Xem thêm tai: https://dautunuocngoai.gov.vn/fdi/nganhnghedautu, truy cập lần cuối ngày 02/5/2018
30 Xem khoản 5 Điều 07 Nghị định 01/2014/NĐ-CP ngày 03/01/2014 quy định nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của tổ chức tín dụng Việt Nam
31 Xem điều 26 về Những trường hợp không được cấp tín dụng, Luật các tổ chức tín dụng năm 2010
Khi doanh nghiệp trong nước bán cổ phần cho nhà đầu tư nước ngoài, quá trình mua bán và hậu mua bán thường gặp khó khăn trong việc vay vốn từ ngân hàng thương mại Nhiều ngân hàng từ chối cấp tín dụng cho bên mua, lý do chủ yếu là do sự hiện diện của yếu tố nước ngoài, khiến họ không thể kiểm soát được nguồn vốn và nhân sự quản lý Điều này dẫn đến lo ngại về sự thay đổi trong cơ cấu quản trị, làm cho ngân hàng khó khăn trong việc duyệt vay dựa trên mối quan hệ tín dụng trước đó.
Ngân hàng nhà nước chỉ cấm cho vay trong trường hợp mua lại tổ chức tín dụng trực tiếp hoặc không cấp tín dụng cho đầu tư vào cổ phiếu của công ty con, công ty liên kết Tuy nhiên, một số ngân hàng đã hiểu không đầy đủ và e ngại rủi ro, dẫn đến việc không cho doanh nghiệp vay để bổ sung vốn cho hoạt động MBDN Điều này khiến doanh nghiệp phải vay từ ngân hàng nước ngoài có cùng quốc tịch, và sau khi hoàn tất thương vụ, hạn mức cho vay cũng thấp hơn trước, gây khó khăn cho sự phát triển mạnh mẽ của thị trường MBDN trong tương lai.
Thông tư số 19/2017/TT-NHNN ngày 28 tháng 12 năm 2017 đã sửa đổi, bổ sung một số điều của thông tư số 36/2014/TT-NHNN ngày 20 tháng 11 năm 2014, quy định các giới hạn và tỷ lệ bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng và chi nhánh ngân hàng nước ngoài Các điều khoản mới này nhằm nâng cao tính an toàn và ổn định cho hệ thống tài chính, đồng thời tạo ra cơ sở pháp lý rõ ràng hơn cho các tổ chức tín dụng hoạt động hiệu quả và bền vững.
Pháp luật về MBDN tại Việt Nam đã được hình thành gần đây, đóng vai trò quan trọng trong việc điều chỉnh các mối quan hệ pháp lý liên quan đến MBDN, hỗ trợ sự phát triển của nền kinh tế thị trường Các quy định hiện hành giúp các hoạt động MBDN thực hiện thương vụ phù hợp với thực tiễn và nhu cầu phát triển kinh tế, xã hội, mang lại lợi ích thiết thực cho doanh nghiệp và đảm bảo sự ổn định của nền kinh tế xã hội.
Pháp luật về MBDN hiện nay còn tồn tại nhiều hạn chế, bao gồm khung pháp lý thiếu cụ thể và chồng chéo, gây khó khăn cho nhà đầu tư Nhiều bất cập trong quá trình MBDN xuất hiện do tâm lý duy chính sách, thiếu cơ sở pháp lý để thúc đẩy hoạt động này phát triển Cụ thể, các vấn đề như xác định thị phần trong pháp luật cạnh tranh, lỗ hổng trong luật thuế, và khung pháp lý bảo vệ cổ đông, người lao động và chủ nợ chưa được chú trọng Thêm vào đó, các quy định hạn chế đối với nhà đầu tư nước ngoài, như tỷ lệ sở hữu cổ phần, cũng gây cản trở Những bất cập này sẽ được phân tích cùng với ví dụ cụ thể, giúp người đọc hiểu rõ hơn về thực trạng pháp lý trong MBDN và đề xuất các giải pháp hiệu quả cho hoạt động này trong phần tiếp theo.
CHƯƠNG 3 HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM
HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP
3.1 Hoàn thiện pháp luật cạnh trạnh
Bước đầu tiên trong thỏa thuận hình thức và tỷ lệ mua bán trong thương vụ M&A là các bên giao dịch cần xem xét liệu việc mua bán có vi phạm quy định của luật cạnh tranh hay không Do đó, việc điều chỉnh các quy định của pháp luật cạnh tranh trong thương vụ M&A là rất quan trọng.
3.1.1 Về tiêu chí thị phần
Việc xác định tiêu chí thị phần để thông báo tập trung kinh tế gặp nhiều hạn chế do ảnh hưởng của thị trường liên quan Cả doanh nghiệp và Nhà nước đều phải tốn nhiều thời gian và chi phí cho khảo sát, thẩm định và điều tra Đặc biệt, đối với các doanh nghiệp đa ngành nghề và những ngành nghề khó xác định thị phần, quá trình này trở nên phức tạp hơn, dẫn đến nhiều trở ngại trong việc xác định thị phần trong thị trường liên quan.
Doanh nghiệp có thể sử dụng tiêu chí doanh thu để xác định ngưỡng thông báo tập trung kinh tế tại Việt Nam, vì doanh thu được thống kê và thể hiện rõ trên báo cáo tài chính Do cơ quan có thẩm quyền chưa đủ khả năng xác định thị trường liên quan và tình hình sổ sách kế toán, việc chỉ dựa vào tiêu chí thị phần có thể không chính xác Do đó, kết hợp cả tiêu chí doanh thu và thị phần sẽ mang lại cái nhìn khách quan và chính xác hơn về tình hình tập trung kinh tế.
Cơ quan quản lý cạnh tranh cần can thiệp để không để doanh nghiệp tự chứng minh thị phần, vì điều này có thể dẫn đến sự không khách quan và số liệu không chính xác Doanh nghiệp thường thiếu kỹ thuật và kinh nghiệm để chứng minh thị phần của mình một cách đáng tin cậy cho các cơ quan có thẩm quyền.
3.1.2 Trường hợp tập trung kinh tế bị cấm và miễn trừ
Luật cạnh tranh hiện hành quy định rõ các trường hợp bị cấm và miễn trừ, nhưng chưa chú ý đến khả năng doanh nghiệp có thể chiếm lĩnh thị trường trong tương lai Điều này dẫn đến việc các biện pháp điều tra sản phẩm trong các trường hợp bị cấm gặp khó khăn, với độ chính xác không cao.
Yêu cầu quy định các trường hợp thao túng thị trường cần xem xét đến thị phần tương lai của sản phẩm mà doanh nghiệp có thể chấp nhận để hạn chế tình trạng này Ngoài ra, cần chú ý đến các ngành nghề đặc thù như ngân hàng, chứng khoán, và các lĩnh vực ảnh hưởng đến an ninh xã hội, với quy định cụ thể hơn về việc cấm thao túng thị trường Việc xem xét mối quan hệ giữa các sở hữu cổ phần và vốn góp trong doanh nghiệp, bao gồm công ty mẹ, công ty con và công ty liên kết, cũng là yếu tố quan trọng để đánh giá ảnh hưởng đến thị trường.
Cần thành lập cơ quan độc lập để điều tra sản phẩm trên thị trường, đảm bảo sự đối chiếu và so sánh chính xác giữa các sản phẩm Việc giao cho cơ quan quản lý chất lượng thực hiện điều tra sẽ không hiệu quả do hạn chế về nghiệp vụ, chi phí và thời gian, dẫn đến kết quả không chính xác và có thể gây ra tiêu cực trong quá trình điều tra Điều này bởi vì cơ quan quản lý chất lượng vừa điều tra vừa tham mưu về vi phạm, gây ảnh hưởng đến tính khách quan trong quyết định miễn trừ hay không miễn trừ.
3.1.3 Về Cơ quan kiểm soát tập trung kinh tế
Mức phạt hiện tại đối với vi phạm pháp luật cạnh tranh trong thương mại chưa đủ cao để có tính răn đe và giáo dục, dẫn đến tình trạng vi phạm vẫn diễn ra phổ biến Cơ quan quản lý cạnh tranh chưa được trao đủ quyền hạn để áp dụng các hình phạt nặng hơn theo quy định Do đó, cần thiết phải điều chỉnh chính sách để cơ quan quản lý cạnh tranh có thể áp dụng mức phạt cao hơn và có đủ thẩm quyền ra quyết định, nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các doanh nghiệp bị xâm phạm.
Theo quan điểm của người viết, cần thiết lập cơ quan độc lập để điều tra vi phạm của doanh nghiệp trong lĩnh vực thương mại một cách chuyên nghiệp, bao gồm nghiệp vụ chuyên môn, thời gian và mức độ chính xác của sản phẩm trên thị trường Cơ quan độc lập này sẽ thu phí từ bên vi phạm (nếu có), nhằm đảm bảo tính khách quan trong quá trình điều tra, tránh tình trạng cơ quan quản lý vừa điều tra vừa ra quyết định xử lý Điều này sẽ giảm thiểu khiếu nại kéo dài và nâng cao hiệu quả xử lý vi phạm Cơ quan quản lý chỉ nên tập trung vào việc xử lý vi phạm, trong khi cơ quan điều tra phải tuân thủ quy định pháp luật và chịu trách nhiệm bồi thường nếu có thiệt hại Ví dụ, cơ quan thẩm định giá cần tuân thủ các tiêu chuẩn và quy định bắt buộc, đồng thời phải bồi thường cho bên bị thiệt hại nếu có hành vi cố tình làm sai lệch giá trị để trục lợi.
3.2 Hoàn thiện Pháp luật thuế
3.2.1 Thống nhất mức thuế suất chuyển nhượng vốn/ cổ phần
Hiện nay, thuế suất chuyển nhượng vốn cao hơn nhiều so với chuyển nhượng cổ phần, dẫn đến một số doanh nghiệp và cá nhân lách luật bằng cách chuyển đổi từ công ty trách nhiệm hữu hạn sang công ty cổ phần để giảm thuế Hành động này gây rắc rối cho hệ thống quản lý doanh nghiệp và cơ quan thuế Do đó, cần quy định mức thuế suất giống nhau cho cả hai loại hình chuyển nhượng vốn và cổ phần, nhằm thu thuế nhanh chóng và hỗ trợ công tác quản lý thuế cũng như doanh nghiệp của các cơ quan Nhà nước.
3.2.2 Quy định chặt chẽ về thu thuế và kiểm soát việc trốn thuế
Cần nghiên cứu quy định thu thuế đối với doanh nghiệp nước ngoài hoạt động tại Việt Nam, đảm bảo cơ chế thu thuế đặc thù và kiểm soát lợi nhuận ra nước ngoài Cần thiết phải kiểm soát doanh thu dựa trên số liệu từ cơ quan quản lý, đồng thời thiết lập chế tài mạnh mẽ để xử lý trường hợp khai báo không đầy đủ và không trung thực Việc phong tỏa tài khoản giao dịch kịp thời là cần thiết để truy thu thuế khi có căn cứ vi phạm nghĩa vụ thuế đối với nhà nước Việt Nam.
Cần kiểm soát chặt chẽ các tổ chức lợi dụng MBDN để trốn thuế qua "thỏa thuận ngầm" Trước khi chấp thuận TVMBDN, cơ quan đăng ký kinh doanh nên kiểm tra thông tin về mối quan hệ sở hữu vốn/cổ phần giữa các thành viên/cổ đông, đồng thời cảnh báo cơ quan thuế về việc rà soát chuyển lỗ giữa công ty mua và công ty được mua Việc này đòi hỏi nghiên cứu các quy định hợp lý hơn nhằm hạn chế và ngăn chặn kịp thời, tránh thất thu cho cơ quan thuế.
3.3 Về việc bảo vệ cổ đông, cổ đông thiểu số, người lao động và chủ nợ
Trước khi thực hiện các giao dịch mua bán có ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đông, doanh nghiệp cần lấy ý kiến cổ đông thông qua nhiều hình thức như văn bản và xác nhận qua email, đảm bảo sự tham gia đầy đủ của cả nhóm cổ đông thiểu số Cần nghiên cứu kỹ lưỡng các phương án mua bán, bao gồm việc xem xét tác động đến giá cổ phiếu, tỷ lệ hoán đổi, môi trường kinh doanh mới và chế độ trả cổ tức, đảm bảo không thấp hơn môi trường kinh doanh trước đó Bên cạnh đó, chế độ nhân sự và người quản lý phải phù hợp với quy định pháp luật, đồng thời thẩm định giá bán phải hợp lý để tránh thiệt hại cho cổ đông Nếu cổ đông không đồng ý với phương án, họ có quyền bán lại cổ phần cho cổ đông khác hoặc cho doanh nghiệp với giá thỏa thuận.
3.3.2 Bảo vệ cổ đông thiểu số
Cổ đông thiểu số trong công ty cần được bảo vệ quyền lợi thông qua các quy định pháp luật hợp lý, bao gồm việc thông báo kịp thời và đầy đủ về các quyền lợi mà họ được hưởng Khi doanh nghiệp vi phạm quyền lợi của cổ đông thiểu số, người đứng đầu doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm nặng nề hơn Do đó, người quản lý doanh nghiệp cần thực hiện đầy đủ trách nhiệm đối với cổ đông, có tâm huyết và tầm nhìn vì lợi ích chung, không vì lợi ích cá nhân mà ảnh hưởng đến quyền lợi của cổ đông khác, đặc biệt là trong các quyết định liên quan đến mối quan hệ giữa doanh nghiệp và cổ đông thiểu số.
Cần xem xét việc tách bạch chức vụ Chủ tịch Hội đồng Quản trị và Giám đốc điều hành, đặc biệt tại những doanh nghiệp lớn và ngành nghề quan trọng có nhiều cổ đông Việc phân chia trách nhiệm này sẽ giúp nâng cao hiệu quả quản lý và hỗ trợ lẫn nhau Đồng thời, cần quy định hạn chế tỷ lệ vốn/cổ phần mà Chủ tịch kiêm Giám đốc điều hành nắm giữ, nhằm ngăn chặn các quyết định có thể gây thiệt hại cho cổ đông khác Ngoài ra, việc tăng cường số lượng thành viên Hội đồng Quản trị và thành viên độc lập cũng là cần thiết để hạn chế lạm quyền của Chủ tịch Hội đồng Quản trị kiêm Giám đốc điều hành.
MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM
1 Phát triển mô hình Công ty Holdings ở Việt Nam
Holding là mô hình công ty phổ biến trong các doanh nghiệp đa quốc gia, đặc biệt ở Châu Á Đây là hình thức công ty đa ngành, được thành lập nhằm nắm giữ quyền kiểm soát các công ty khác, với mỗi công ty con phụ trách một hoạt động riêng biệt và bổ trợ lẫn nhau Công ty mẹ, hay còn gọi là holding, đóng vai trò là cổ đông lớn tại các công ty con nhưng không trực tiếp điều hành hoạt động kinh doanh.
Gần đây, một số doanh nghiệp Việt Nam đã bắt đầu áp dụng mô hình công ty holding để tối ưu hóa lợi ích, với ví dụ điển hình như ông Lê Phước Vũ từ tập đoàn Hoa Sen thành lập Công ty Tam Hỷ, hay ông Nguyễn Duy Hưng từ Công ty Chứng khoán SSI thành lập công ty con NDH Việt Nam, và ông Nguyễn Đăng Quang từ Công ty CP Tập đoàn Masan với công ty con Masan Holding.
Mô hình này phát triển sẽ giúp cho hoạt động mua bán doanh nghiệp sôi động hơn, bởi các ưu điểm sau:
Công ty mẹ có khả năng tài trợ vốn hoặc bảo lãnh vốn vay cho công ty con trong các thương vụ mua lại công ty trong nước hoặc nước ngoài nhờ vào mối quan hệ tín dụng đã thiết lập trước đó Một ví dụ điển hình là thương vụ ThaiBev mua cổ phần Sabeco thông qua công ty TNHH Vietnam Beverage, công ty con của ThaiBev tại Việt Nam, với hình thức tài trợ vốn và bảo lãnh cho công ty con.
Các công ty con chuyên biệt có khả năng huy động vốn một cách dễ dàng hơn và thường sẵn sàng hỗ trợ tài chính cho nhau trong cùng lĩnh vực khi cần thiết.
Khi bán một công ty, quy trình pháp lý rất đơn giản; chỉ cần tách công ty con chuyên ngành đã có sẵn và hoàn tất quyết toán nghĩa vụ tài chính là có thể tiến hành giao dịch ngay.
- Công ty mẹ có thể dùng tài sản của công ty con để thế chấp vay cho các công ty con khác sử dụng vốn
Cổ tức từ công ty holdings có thể được tận dụng để đầu tư vào các công ty con tiềm năng, đồng thời giúp hạn chế rót vốn vào những công ty kém hiệu quả hoặc không còn tiềm năng phát triển.
Tối ưu hóa chi phí doanh nghiệp có thể đạt được thông qua việc thực hiện giao dịch cho vay nội bộ giữa các công ty, giúp sắp xếp chuyển lợi nhuận một cách hợp lý và tuân thủ các quy định pháp luật.
2 Nhà nước cần hỗ trợ cho lĩnh vực: tài chính, tư vấn, truyền thông, trung gian kết nối…
Để phát triển bất kỳ lĩnh vực nào trong xã hội, cần có sự hỗ trợ và chính sách hợp lý, bao gồm việc ban hành kịp thời các quy định tài chính nhất quán Việc cho vay và tài trợ vốn cho doanh nghiệp với mức lãi suất phù hợp là rất quan trọng.
Để phát triển đội ngũ tư vấn MBDN chuyên nghiệp, cần nâng cao kiến thức về thị trường, chính sách và kiểm soát hàng hóa, đồng thời áp dụng công nghệ tư vấn hiện đại qua mạng và hội thảo quốc tế Đội ngũ luật sư chuyên môn sẽ hỗ trợ trong lĩnh vực này, giúp đảm bảo sự thành công cho các thương vụ Trên thế giới, MBDN đã tồn tại lâu dài và hoạt động rất chuyên nghiệp, cung cấp tư vấn toàn diện hoặc chuyên sâu về các khía cạnh như tài chính, luật pháp, thuế và kiểm toán.
Năm 2017, Trần Vũ Nghi đã chỉ ra rằng các tài phiệt Thái Lan đang thành lập công ty tại Việt Nam để thâu tóm Sabeco Để đạt được mục tiêu này, cần có một kế hoạch truyền thông quảng cáo mạnh mẽ trên nhiều phương tiện, bao gồm ấn phẩm và tạp chí chuyên biệt về MBDN, cùng với các bài viết phân tích chất lượng được đăng tải trên các kênh truyền thông đa ngôn ngữ Hơn nữa, việc phát triển các thành phần và nhân lực làm trung gian kết nối doanh nghiệp có nhu cầu mua bán trong và ngoài nước là rất quan trọng, thông qua các công ty môi giới, hiệp hội doanh nghiệp và trung tâm xúc tiến thương mại.
3 Tăng cường và đổi mới nội dung công tác phổ biến, giáo dục pháp luật, cung cấp kiến thức về MBDN
Hoạt động MBDN đang ngày càng phổ biến tại Việt Nam, mặc dù hiểu biết về lĩnh vực này còn hạn chế Để doanh nghiệp có thể thực hiện mua bán một cách hiệu quả, cần tăng cường công tác phổ biến và giáo dục pháp luật về MBDN Giải pháp bao gồm tổ chức các chương trình giáo dục pháp luật, nêu rõ lợi ích của MBDN trong nền kinh tế thị trường, cũng như khuyến khích ý thức tôn trọng và chấp hành pháp luật Đồng thời, cần đa dạng hóa hình thức phổ biến thông qua báo chí, tài liệu hướng dẫn và các hoạt động tìm hiểu pháp luật để nâng cao nhận thức trong cộng đồng doanh nghiệp.
Trong chương này, tác giả đề xuất các giải pháp hoàn thiện pháp luật về MBDN, bao gồm các lĩnh vực như pháp luật cạnh tranh và thuế, nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động Một trong những giải pháp nổi bật là phát triển mô hình công ty Holding, chuyên đầu tư vào MBDN Nhà nước cần hỗ trợ hành lang pháp lý cho các lĩnh vực tài chính, tư vấn, truyền thông và trung gian kết nối, đồng thời tăng cường tuyên truyền giáo dục về tuân thủ pháp luật Những giải pháp này không chỉ đáp ứng nhu cầu của doanh nghiệp trong và ngoài nước mà còn gắn liền với thực tiễn xã hội, giúp thúc đẩy hoạt động MBDN an toàn và hiệu quả, ngăn chặn trốn thuế và cải thiện tính minh bạch tài chính Đặc biệt, các giải pháp này giải quyết vấn đề cho nhà đầu tư nước ngoài về hạn chế tỷ lệ vốn và cấp vốn tại Việt Nam.
Luận văn này cung cấp cái nhìn tổng quan về các khái niệm chưa được quy định đầy đủ trong luật hiện hành, đặc biệt là về mua bán doanh nghiệp (MBDN) và pháp luật liên quan Nó cũng phân tích các đặc trưng cơ bản của MBDN và so sánh với các quy định pháp luật tại Hoa Kỳ, Đức và Úc, từ đó rút ra những kinh nghiệm mà Việt Nam có thể áp dụng Qua đó, người đọc sẽ hiểu rõ hơn về hoạt động MBDN và các quy định pháp luật liên quan trong nước và quốc tế.
Hoạt động MBDN đã mang lại lợi ích lớn cho nền kinh tế Việt Nam, thu hút nhiều giao dịch lớn và gia tăng số lượng thỏa thuận mua bán, góp phần vào nguồn đầu tư đáng kể Tuy nhiên, vẫn tồn tại một số bất cập cần giải quyết, bao gồm thị phần cạnh tranh, cơ quan quản lý cạnh tranh, thuế, lao động, cổ đông, chủ nợ, sự minh bạch hóa và quy định đối với nhà đầu tư nước ngoài Những vấn đề này không chỉ liên quan đến thực tiễn mà còn có thể gặp phải rào cản từ quy định pháp luật và tâm lý chính sách.
Các giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hoạt động MBDN cần gắn liền với việc giải quyết các rắc rối thực trạng, đảm bảo không xảy ra lách luật hay vi phạm pháp luật trong MBDN, từ đó duy trì an toàn trật tự xã hội và ổn định kinh tế vĩ mô Pháp luật cần phải thực tiễn, khả thi, và có sự giám sát chặt chẽ, khách quan trong quá trình thực hiện Việc kết hợp đồng bộ các giải pháp này sẽ mang lại hiệu quả cho MBDN hiện tại và tương lai, đáp ứng nhu cầu ngày càng tăng của thị trường mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam, đồng thời phù hợp với các quy định pháp luật quốc tế.
DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO
A VĂN BẢN QUY PHẠM PHÁP LUẬT
1 Bộ luật lao động năm 2012
2 Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2015
5 Luật thuế thu nhập cá nhân 2007
6 Luật tổ chức tín dụng năm 2010 và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật các tổ chức tín dụng năm 2017
8 Luật thuế thu nhập doanh nghiệp năm 2013
12 Nghị định 01/2014/NĐ-CP ngày 03/01/2014 về nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của Tổ chức tín dụng Việt Nam
