Pháp luật về trung gian thương mại (LTM2)

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT  BÀI TẬP NHÓM PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI Giảng viên ThS Nguyễn Đăng Duy Bộ môn Luật Thương mại 2 Mã học phần BSL2002 Hà nội 2022 MỤC LỤC Khái quát về hoạt động trung gian thương mại 4 Khái niệm, đặc điểm của hoạt động trung gian thương mại 4 Phân loại hoạt động trung gian thương mại 5 Đại diện cho thương nhân 6 Khái niệm, đặc điểm 6 Nội dung của hợp đồng đại diện cho thương nhân 8 Chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân 8 Môi giới thương mại 10 Khá.

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - - BÀI TẬP NHÓM PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI Giảng viên: ThS Nguyễn Đăng Duy Bộ môn: Luật Thương mại Mã học phần: BSL2002 Hà nội - 2022 MỤC LỤC Khái quát hoạt động trung gian thương mại 1.1 Khái niệm, đặc điểm hoạt động trung gian thương mại 1.2 Phân loại hoạt động trung gian thương mại Đại diện cho thương nhân 2.1 Khái niệm, đặc điểm 2.2 Nội dung hợp đồng đại diện cho thương nhân 2.3 Chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân Môi giới thương mại 10 3.1 Khái niệm, đặc điểm 10 3.2 Nội dung hợp đồng môi giới thương mại 11 3.2.1 Bên môi giới thương mại 12 3.2.2 Bên môi giới thương mại 13 Uỷ thác mua bán hàng hoá 14 4.1 Khái niệm, đặc điểm 14 4.2 Nội dung hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá 14 4.2.1 Quyền nghĩa vụ bên nhận ủy thác 15 4.2.2 Quyền nghĩa vụ bên uỷ thác 16 Đại lý thương mại 16 5.1 Khái niệm, đặc điểm hình thức đại lý 16 5.2 Nội dung hợp đồng đại lý 19 5.3 Chấm dứt hợp đồng đại lý 23 DANH MỤC THAM KHẢO 25 Khái quát hoạt động trung gian thương mại 1.1 Khái niệm, đặc điểm hoạt động trung gian thương mại a) Khái niệm hoạt động trung gian thương mại Khoản 11 Điều Luật Thương mại năm 2005 quy định: “11 Các hoạt động trung gian thương mại hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá đại lý thương mại.” Có thể thấy giao dịch qua trung gian hoạt động thương mại phương thức giao dịch việc thiết lập quan hệ người mua người bán hàng hoá (người cung ứng dịch vụ người sử dụng dịch vụ) việc xác định điều kiện giao dịch phải thông qua người trung gian Trong phương thức giao dịch qua trung gian xuất chủ thể thứ ba, người đứng vị trí độc lập với hai bên lại quan hệ người thực dịch vụ theo ủy quyền lợi ích người khác để hưởng thù lao Phương thức giao dịch qua trung gian thực chủ yếu lĩnh vực phân phối thương mại nhà sản xuất thơng qua bên trung gian giúp họ tiếp cận với khách hàng, với người tiêu dùng cách nhanh chóng Dưới giác độ pháp lý, tượng thương nhân nhận ủy quyền người khác để tiến hành hoạt động lợi ích bên ủy quyền để mua, bán hàng hoá cung ứng dịch vụ thương mại pháp luật số nước khái quát khái niệm “trung gian tiêu thụ” “đại diện thương mại” b) Đặc điểm hoạt động trung gian thương mại Thứ nhất, hoạt động trung gian thương mại loại hoạt động cung ứng dịch vụ thương mại thực theo phương thức giao dịch qua trung gian Bên trung gian bên thuê dịch vụ trao quyền tham gia vào việc xác lập, thực giao dịch thương mại với bên thứ ba lợi ích bên th dịch vụ để hưởng thù lao Trong hoạt động trung gian thương mại, bên trung gian (bên đại diện, bên môi giới, bên nhận ủy thác, bên đại lý) có vai trị làm cầu nối bên thuê dịch vụ bên thứ ba Bên trung gian thực việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại với bên thứ ba khơng lợi ích thân mà lợi ích bên thuê dịch vụ (bên ủy quyền) Tuy nhiên, bên trung gian (bên ủy quyền) hưởng thù lao hoàn thành nhiệm vụ bên ủy quyền giao phó Thứ hai, bên trung gian phải thương nhân có tư cách pháp lý độc lập với bên thuê dịch vụ bên thứ ba Để thực hoạt động trung gian thương mại, bên trung gian (bên đại diện, bên môi giới, bên nhận ủy thác, bên đại lý) phải thương nhân theo quy định Điều Luật Thương mại năm 2005 Đối với số hoạt động trung gian thương mại như: ủy thác mua bán hàng hố, ngồi điều kiện thương nhân bên trung gian cịn phải có điều kiện khác phải thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hoá ủy thác (Điều 156 Luật Thương mại năm 2005) Thứ ba, hoạt động trung gian thương mại song song tồn hai nhóm quan hệ: (i) quan hệ bên thuê dịch vụ bên trung gian thực dịch vụ; (ii) quan hệ bên thuê dịch vụ, bên trung gian thực dịch vụ với bên thứ ba Các quan hệ phát sinh sở hợp đồng Xuất phát từ đặc trưng quan trọng hoạt động trung gian thương mại loại hoạt động bên thuê dịch vụ trao cho bên trung gian quyền tham gia thiết lập, thực giao dịch thương mại Do đó, để thực hoạt động trung gian thương mại, trước tiên bên có nhu cầu sử dụng dịch vụ người trung gian bên cung ứng dịch vụ trung gian phải thiết lập quan hệ với Quan hệ bên thuê dịch vụ bên trung gian thực dịch vụ thiết lập sở tự do, thống ý chí bên hình thức hợp đồng 1.2 Phân loại hoạt động trung gian thương mại Có hình thức trung gian thương mại bao gồm: - Đại diện cho thương nhân; - Môi giới thương mại; - Ủy thác mua bán hàng hóa; - Đại lý thương mại Đại diện cho thương nhân 2.1 Khái niệm, đặc điểm a) Khái niệm đại diện cho thương nhân Đại diện việc cá nhân, pháp nhân (gọi chung người đại diện) nhân danh lợi ích cá nhân pháp nhân khác (gọi người đại diện) xác lập, thực giao dịch dân Trong hoạt động thương mại, đại diện cho thương nhân việc thương nhân nhận ủy quyền (gọi bên đại diện) thương nhân khác (gọi bên giao đại diện) để thực hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo dẫn thương nhân hưởng thù lao việc đại diện (Điều 141 Luật thương mại năm 2005) Từ khẳng định đại diện cho thương nhân dạng đại diện theo ủy quyền thực hoạt động thương mại b) Đặc điểm đại diện cho thương nhân - Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh bên đại diện bên giao đại diện Trong quan hệ đại diện cho thương nhân bên đại diện bên giao đại diện phải thương nhân Bên giao đại diện thương nhân có quyền thực hoạt động thương mại định (như mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại) lại muốn ừao quyền cho thương nhân khác, thay thực hoạt động thương mại Bên đại diện cho thương nhân phải thương nhân thực hoạt động đại diện cách chuyên nghiệp Do đó, thấy hoạt động đại diện cho thương nhân liên quan tới chủ thể: bên giao đại diện, bên đại diện bên thứ ba (có thể người) Trong quan hệ với bên giao đại diện, bên đại diện nhân danh quan hệ với bên thứ ba họ nhân danh bên giao đại diện mà khơng nhân danh Do đó, phạm vi ủy quyền, bên đại diện giao dịch với bên thứ ba hành vi bên đại diện thực trực tiếp mang lại hậu pháp lý cho bên giao đại diện Khi bên đại diện giao dịch với bên thứ ba mặt pháp lý, hành vi người thực xem người ủy quyền (người giao đại diện) thực Bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm cam kết bên đại diện thực phạm vi ủy quyền Đây điểm khác biệt hoạt động đậi diện cho thương nhân so với hoạt động trung gian thương mại khác Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên đại diện bên giao đại diện có ràng buộc chặt chẽ - Nội dung hoạt động đại diện cho thương nhân bên tham gia quan hệ thỏa thuận Các bên thỏa thuận việc bên đại diện thực phần toàn hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động bên giao đại diện Hoạt động đại diện cho thương nhân thường bao gồm: việc tìm kiếm hội kinh doanh cho thương nhân giao đại diện; ủy quyền tiến hành hoạt động nghiên cứu thị trường, lựa chọn đối tác, đàm phán, giao kết hợp đồng với bên thứ ba danh nghĩa bên giao đại diện tiến hành trọng suốt thời gian đại diện Cùng lúc, bên đại diện tiến hành hoạt động cho nhiều thương nhân không nhân danh bên đại diện để xác lập giao dịch với với bên thứ ba mà người đại diện người đó, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác (Điều 141 luật dân năm 2015) - Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh sở hợp đồng đại diện cho thương nhân Quan hệ đại diện cho thương nhân quan hệ đại diện theo ủy quyền quy định Bộ luật dân sự, vậy, hợp đồng đại diện cho thương nhân dạng đặc biệt hợp đồng ủy quyền Khác với hợp đồng ủy quyền dân mang tính chất đền bù khỉ bên thỏa thuận pháp luật có quy định, hợp đồng đại diện cho thương nhân ln mang tính chất đền bù Hợp đồng đại diện cho thương nhân dạng riêng hợp đồng ủy quyền quy định Bộ luật dân đồng thời hợp đồng dịch vụ Bởi vậy, đối tượng hợp đồng đại diện cho thương nhân công việc mà bên đại diện phải tiến hành danh nghĩa theo dẫn bên giao đại diện Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (Điều 142 Luật Thương mại) Để đảm bảo quyền tự bên giao kết hợp đồng, Luật Thương mại năm 2005 bỏ quy định nội dung chủ yếu hợp đồng đại diện cho thương nhân xuất phát từ chất quan hệ đại diện cho thương nhân để hạn chế tranh chấp xảy trình thực hợp đồng đại diện cho thương nhân, giao kết hợp đồng bên thỏa thuận điều khoản sau: Phạm vi đại diện; thời hạn đại diện; mức thù lao trả cho bên đại diện; thời điểm phát sinh quyền hưởng thù lao, thời gian phương thức toán tiền thù lao cho việc đại diện; quyền nghĩa vụ bên; trách nhiệm vi phạm hợp đồng; hình thức giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng 2.2 Nội dung hợp đồng đại diện cho thương nhân - Số hợp đồng đại diện - Căn luật thương mại, nhu cầu thực tế bên - Thời gian ký kết - Bên ủy nhiệm: ghi rõ tên doanh nghiệp, trụ sở, mã số doanh nghiệp, tài khoản số, người đại diện chức vụ người đại diện - Bên đại diện: ghi rõ chi nhánh doanh nghiệp, trụ sở, mã số doanh nghiệp, tài khoản số, người đại diện chức vụ - Thỏa thuận nêu rõ công việc ủy nhiệm cho bên đại diện, phạm vi đại diện, mức thù lao - Quy định điều khoản chung - Trách nhiệm vật chất vi phạm hợp đồng - Điều khoản tranh chấp - Thời gian có hiệu lực hợp đồng - Hợp đồng hai bên ký tên đóng dấu 2.3 Chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân - Hợp đồng đại diện cho thương nhân chấm dứt khi: - Thời hạn đại diện cho thương nhân chấm dứt; - Cơng việc đại diện cho thương nhân hồn thành; - Một hai bên tham gia hợp đồng chết, bị hạn chế lực hành vi, tư cách thương nhân (theo Điều 589 Bộ luật dân 2015) Nếu hợp đồng không xác định thời hạn đại diện, bên có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện phải thông báo cho bên biết Luật thương mại năm 2005 không quy định thời hạn bên phải thông báo cho biết việc chấm dứt hợp đồng So với Luật Thương mại 1997 có điều khoản quy định Khoản Điều 92 Luật Thương mại 1997: Trong trường hợp hợp đồng đại diện khơng xác định thời hạn cụ thể bên có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện phải thông báo cho bên biết chậm sáu mươi ngày trước chấm dứt hợp đồng đại diện Trong trường hợp bên giao đại diện đơn phương thông báo chấm dứt hợp đồng đại diện, bên đại diện có quyền yêu cầu hưởng thù lao việc bên đại diện giao kết hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện giao dịch khoản thù lao khác mà hưởng (theo Khoản Điều 144 Luật thương mại 2005) Điều có nghĩa người đại diện có quyền hưởng thù lao hợp đồng giao kết bên giao đại diện với bên thứ ba trước sau hợp đồng đại diện chấm dứt hợp đồng giao kết kết giao dịch bên đại diện đem lại Trong trường hợp bên đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện bên đại diện quyền hưởng thù lao giao dịch hưởng bên khơng có thỏa thuận khác Luật thương mại năm 2005 không quy định nguyên tắc xác định khoản thù lao mà bên đại diện hưởng bên giao đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng (trong trường hợp hợp đồng không xác định thời hạn đại diện) Theo Điều 588 Bộ luật dân năm 2015, bên giao đại diện phải thông báo văn cho người thứ ba biết về việc bên giao đại diện chấm dứt hợp đồng; khơng thơng báo hợp đồng với người thứ ba có hiệu lực, trừ trường hợp người thứ ba biết phải biết việc hợp đồng đại diện bị chấm dứt Tuy nhiên, Luật thương mại 2005 không quy định có nghĩa vụ phải thơng báo cho bên thứ ba biết trường hợp bên đại diện thông báo chấm dứt hợp đồng Môi giới thương mại 3.1 Khái niệm, đặc điểm a) Khái niệm môi giới thương mại Theo từ điển Tiếng Việt mơi giới hiểu người làm trung gian hai bên tiếp xúc, giao thiệp với Theo Điều 150 Luật thương mại 2005 thì: Mơi giới thương mại hoạt động thương mại, theo thương nhân làm trung gian (gọi bên môi giới) cho bên mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ (gọi bên môi giới) việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá, dịch vụ hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới b) Đặc điểm môi giới thương mại - Chủ thể quan hệ môi giới thương mại gồm bên môi giới bên mơi giới Trong bên mơi giới phải thương nhân có đăng ký kinh doanh để thực dịch vụ môi giới thương mại không thiết phải có ngành nghề đăng ký kinh doah trùng với ngành nghề kinh doanh bên môi giới Tuy nhiên pháp luật hành không quy định bên môi giới thương nhân hay không Trong hoạt động thương mại, tất bên môi giới có quan hệ mơi giới thương mại với bên môi giới mà bên môi giới ký hợp đồng mơi giới với bên ngồi mơi giới họ phát sinh quan hệ thương mại Ví du: Công ty A ký hơp đồng thuê công ty B làm môi giới việc tiêu thụ sản phẩm công ty A sản xuất -> công ty A công ty B phát sinh quan hệ mơi giới thương mại Cơng ty B tìm cơng ty C có nhu cầu muốn mua sản phẩm công ty A mà công ty B môi giới Công ty B giới thiệu công ty c cho công ty A -> công ty B công ty C tồn hợp đồng mơi giới khơng Trường hợp mà công ty B C ký hợp đồng mơi giới họ phát sinh quan hệ môi giới thương mại Đối tượng hợp đồng: cơng việc mơi giới Thỏa thuận đối tượng hợp đồng môi giới thương mại bao gồm thỏa thuận loại hàng hóa, dịch vụ; số lượng, chất lượng, giá bán,… - Yêu cầu kết môi giới; - Thời hạn thực hiện; - Thù lao mơi giới phương thức tốn; - Quyền, nghĩa vụ bên; - Hiệu lực chấm dứt hợp đồng Các bên thỏa thuận bổ sung thêm số nội dung khác hợp đồng không trái với quy định pháp luật Trong trường hợp bên khơng có thỏa thuận thỏa thuận khơng rõ ràng bên áp dụng quy định pháp luật trình thực hợp đồng 3.2.1 Bên môi giới thương mại a) Nghĩa vụ bên môi giới thương mại Căn vào điều 151 luật thương mại năm 2005 quy định nghĩa vụ bên môi giới thương mại bao gồm: - Bảo quản mẫu hàng hóa, tài liệu giao để thực việc môi giới phải hồn trả cho bên mơi giới sau hồn thành việc mơi giới; - Khơng tiết lộ, cung cấp thơng tin làm phương hại đến lợi ích bên mơi giới; Trong q trình thực hợp đồng mơi giới, bên mơi giới phải môi giới cung cấp cho bên môi giới thơng tin liên quan đến bí mật kinh doanh mình.Bên mơi giới sử dụng thơng tin để sử dụng hoạt động có lợi cho bên môi giới, đương nhiên bên môi giới không thông tin cho khách hang hay đối thủ cạnh tranh người môi giới - Chịu trách nhiệm tư cách pháp lý bên môi giới, không chịu trách nhiệm khả tốn họ; - Khơng tham gia thực hợp đồng bên môi giới, trừ trường hợp có ủy quyền bên mơi giới Là người trung gian, bên mơi giới có trách nhiệm cung cấp thông tin, tư vấn b) Quyền bên môi giới thương mại cho bên môi giới Bên mơi giới phải có trách nhiệm cung cấp xác tư Được cách pháp lý hưởng đốithù táclao chomôi cácgiới bên theo đượcmức môiquy giớiđịnh hợp đồng môi giới 3.2.2 Bên môi giới thương mại thương mại.a) Nghĩa vụ bên môi giới hợp đồng môi giới thương mại quy định cụ thể sau: Quyền hưởng thù lao bên môi giới phát sinh từ thời điểm bên môi Căn vào điều 152 Luật Thương mại năm 2005 bên khơng có thỏa giới ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá hay cung ứng dịch vụ thương mại với nhau, thuận khác bên môi giới có nghĩa vụ sau : trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác Tuy nhiên, hợp đồng môi giới cấp thuận thông tin, môi tài liệu, bên- có Cung thể thỏa thù lao giới phương pháttiện sinhcần sauthiết liên hợpquan đồngđến giữahàng hoá, bên dịchgiới vụ;thực điều kiện mà bên môi giới mong muốn môi - Trả thù lao mơi giới chi phí khác cho bên môi giới Trong trường hợp, bên môi giới không giao kết hợp đồng với b) Quyền bên môi giới nhau, bên môi giới không hưởng thù lao môi giới bên khơng có thỏa thuận khác, bên mơi giới có quyền u cầu bên mơi giới tốn cho chi phí hợp lý liên quan tới việc môi giới Luật Thương mại năm 2005 không quy định quyền bên môi giới, nhiên vào nghĩa vụ bên môi giới, thấy bên mơi giới có quyền sau: - Yêu cầu bên môi giới bảo quản mẫu hàng hoá, tài liệu giao để thực Uỷ thác hố mua việc bán mơi hàng giới phải hồn trả cho bên mơi giới sau hồn thành việc mơi giới; 4.1 Khái niệm, đặc điểm - Yêu cầu bên môi giới không tiết lộ, cung cấp thông tin làm phương hại Theo quy định điều 155 Luật Thương mại 2005, ủy thác mua bán hàng hóa đến lợi ích hoạt động thương mại, theo bên nhận uỷ thác thực việc mua bán hàng hoá với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác Quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa bao gồm ủy thác mua ủy thác bán hàng hóa Quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa xác lập sở hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa 4.2 Nội dung hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa hiểu thỏa thuận bên bên nhận uỷ thác thực việc mua bán hàng hoá với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác bên ủy thác có nghĩa vụ trả thù lao cho việc ủy thác bên ủy thác - Trong hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, bên nhận ủy thác phải thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hóa ủy thác thực mua bán hàng hóa theo điều kiện thỏa thuận với bên ủy thác Thêm nữa, theo quy định Điều 161, thương nhân nhận ủy thác nhận ủy thác thức mua bán hàng hóa cho nhiều bên ủy thác khác Bên ủy thác bên giao cho bên nhận ủy thác thực việc mua bán hàng hóa theo u cầu bên khơng thiết phải có tư cách thương nhân - Nội dung hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa bao gồm việc giao kết, thực hợp đồng ủy thác bên ủy thác bên nhận ủy thác giao kết, thực hợp đồng mua bán hàng hoá bên nhận ủy thác với bên thứ ba theo yêu cầu bên ủy thác Có thể thấy rằng, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa có điểm giống với hợp đồng đại diện cho thương nhân Đó bên nhận ủy thác hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa bên ủy thác ủy quyền thực hoạt động thương mại hoạt động thương mại lại giới hạn phạm vi thực hoạt động mua bán hàng hóa cụ thể với bên thứ ba Mặc dù quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa, bên ủy thác thực hoạt động mua bán hàng hóa theo ủy quyền lợi ích bên ủy thác đề lấy thù lao giao dịch với bên thứ ba, không giống quan hệ đại diện cho thương nhân, bên ủy thác nhân danh để thực giao dịch Có nghĩa là, hành vi bên nhận ủy thác thực giao dịch mang lại hậu pháp lý cho bên khơng phải cho bên ủy thác - Đối tượng hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa cơng việc mua bán hàng hóa bên nhận ủy thác tiến hành theo ủy quyền bên ủy thác Hàng hóa mua bán theo yêu cầu bên ủy thác đối tượng hợp đồng mua bán giao kết bên nhận ủy thác với bên thứ ba đối tượng hợp đồng uỷ thác 4.2.1 Quyền nghĩa vụ bên nhận ủy thác a) Nghĩa vụ bên nhận ủy thác (theo điều 165) - Thực mua bán hàng hóa theo thỏa thuận; - Thông báo cho bên uỷ thác vấn đề có liên quan đến việc thực hợp đồng uỷ thác Thực dẫn bên uỷ thác phù hợp với thỏa thuận - Bảo quản tài sản, tài liệu giao để thực hợp đồng uỷ thác - Giữ bí mật thơng tin có liên quan đến việc thực hợp đồng uỷ thác - Giao tiền, giao hàng theo thỏa thuận b) Quyền bên nhận ủy thác (theo điều 164) - Yêu cầu bên uỷ thác cung cấp thông tin, tài liệu cần thiết cho việc thực hợp đồng uỷ thác - Nhận thù lao uỷ thác chi phí hợp lý khác - Khơng chịu trách nhiệm hàng hoá bàn giao thỏa thuận cho bên uỷ thác 4.2.2 Quyền nghĩa vụ bên uỷ thác a) Nghĩa vụ bên ủy thác (theo điều 163 LTM 2005) - Cung cấp thông tin, tài liệu phương tiện cần thiết cho việc thực hợp đồng uỷ thác - Trả thù lao uỷ thác chi phí hợp lý khác cho bên nhận ủy thác - Giao tiền, giao hàng theo thỏa thuận - Liên đới chịu trách nhiệm trường hợp bên nhận uỷ thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân bên uỷ thác gây bên cố ý làm trái pháp luật b) Quyền bên ủy thác (theo điều 162) - Yêu cầu bên nhận uỷ thác thơng báo đầy đủ tình hình thực hợp đồng uỷ thác - Không chịu trách nhiệm trường hợp bên nhận ủy thác vi phạm pháp luật, trừ trường hợp bên nhận ủy thác gây bên cố ý làm trái pháp luật Đại lý thương mại 5.1 Khái niệm, đặc điểm hình thức đại lý a) Khái niệm Căn vào Điều 66 Luật thương mại 2019 định nghĩa đại lý thương mại: “Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao.” b) Đặc điểm đại lý thương mại Thứ nhất, chủ thể Quan hệ đại lý mua bán hàng hóa phát sinh bên giao đại lý bên đại lý Bên giao đại lý bên giao hàng hóa cho đại lý bán giao tiền mua hàng cho đại lý mua bên ủy quyền thực dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ Bên đại lý bên nhận hàng hóa để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ Bên giao đại lý bên đại lý phải thương nhân Để thực hoạt động đại lý, bên đại lý quyền tự lựa chọn bên thứ ba để giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng cung ứng dịch vụ theo quy định cụ thể hợp đồng đại lý Khi giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng cung ứng dịch vụ với bên thứ ba, bên đại lý nhân danh nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng với bên thứ ba ràng buộc bên đại lý với bên thứ ba Sau đó, bên đại lý trực tiếp thực hợp đồng mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ với bên thứ ba Thứ hai, nội dung Nội dung hoạt động đại lý gồm việc giao kết, thực hợp đồng đại lý bên giao đại lý bên đại lý giao kết, thực hợp đồng mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ bên đại lý với bên thứ ba theo yêu cầu bên giao đại lý Trong đại lý mua bán hàng hóa, bên giao đại lý chủ sở hữu hàng hóa tiền giao cho bên đại lý Khi thực hoạt động đại lý, bên đại lý người mua hàng bên giao đại lý mà người nhận hàng tiếp tục bán cho bên thứ ba Chỉ hàng hóa bán, quyền sở hữu hàng hóa chuyển từ bên giao đại lý cho bên thứ ba Khi giao kết hợp đồng đại lý mua, bán hàng hóa, bên nên thỏa thuận ghi vào hợp đồng điều khoản sau: - Hàng hóa dịch vụ đại lý; - Hình thức đại lý - Thù lao đại lý - Thời hạn hợp đồng - Quyền nghĩa vụ bên Ngoài ra, bên thỏa thuận ghi vào hợp đồng nội dung khác biện pháp bảo đảm hợp đồng, chế độ bảo hành hàng hóa đại lý, nghĩa vụ tốn chi phí liên quan đến hoạt động đại lý, hô trợ kĩ thuật, sở vật chất cho đại lý tổ chức quảng cáo tiếp thị, chế độ thưởng phạt vật chất, bồi thường thiệt hại Thứ ba, hình thức hợp đồng Quan hệ đại lý thương mại xác lập hợp đồng Hợp đồng đại lý giao kết thương nhận giao đại lý thương nhân làm đại lý Hợp đồng đại lý phải giao kết văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Thứ tư, đối tượng Hợp đồng đại lý thương mại hợp đồng dịch vụ nên đối tượng hợp đồng đại lý cơng việc mua bán hàng hóa cơng việc cung ứng dịch vụ bên đại lý cho bên giao đại lý c) Các hình thức đại lý ● Đại lý bao tiêu Đại lý bao tiêu hình thức đại lý mà bên đại lý thực việc mua, bán trọn vẹn khối lượng hàng hoá cung ứng đầy đủ dịch vụ cho bên giao đại lý Trong hình thức đại lý này, bên giao đại lý ấn định giá giao đại lý, bên đại lý định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng, đó, thù lao mà bên đại lý hưởng mức chênh lệch giá giá mua, giá bán thực tế so với giá mua, giá bán bên giao đại lý quy định ● Đại lý độc quyền Đại lý độc quyền hình thức đại lý mà khu vực địa lý định bên giao đại lý giao cho đại lý mua, bán mặt hàng cung ứng loại dịch vụ định ● Tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ Đây hình thức đại lý mà bên đại lý tổ chức hệ thống đại lý trực thuộc để thực việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc Các đại lý trực thuộc hoạt động quản lý tổng đại lý với danh nghĩa tổng đại lý Các hình thức đại lý khác như: đại lý hoa hồng, đại lý bảo đảm tốn,… ● Các hình thức đại lý khác mà bên thỏa thuận 5.2 Nội dung hợp đồng đại lý Hợp đồng đại lý thương mại thỏa thuận bên đại lý bên giao đại lý việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hố cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao Đặc điểm hợp đồng đại lý thương mại: - Về tính chất: Hợp đồng vừa có tính chất hợp đồng ủy quyền vừa có tính chất hợp đồng dịch vụ - Về nội dung: Nội dung hợp đồng bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao - Về thời hạn: Thời hạn hợp đồng bên giao đại lý bên đại lý thực thơng thường có thời hạn dài - Về hình thức: Hợp đồng phải thể hình thức văn tương đương Nội dung hợp đồng đại lý thương mại: ● Đối tượng hợp đồng: đối tượng hợp đồng bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý ● Thù lao đại lý Trừ trường hợp có thoả thuận khác, thù lao đại lý trả cho bên đại lý hình thức hoa hồng chênh lệch giá Trường hợp bên giao đại lý ấn định giá mua, giá bán hàng hóa giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng bên đại lý hưởng hoa hồng tính theo tỷ lệ phần trăm giá mua, giá bán hàng hóa giá cung ứng dịch vụ Trường hợp bên giao đại lý không ấn định giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng mà ấn định giá giao đại lý cho bên đại lý bên đại lý hưởng chênh lệch giá Mức chênh lệch giá xác định mức chênh lệch giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giá bên giao đại lý ấn định cho bên đại lý Trường hợp bên khơng có thỏa thuận, mức thù lao tính sau: Mức thù lao thực tế mà bên trả trước Trường hợp khơng áp dụng ngun tắc mức thù lao đại lý mức thù lao trung bình áp dụng cho loại hàng hố, dịch vụ mà bên giao đại lý trả cho đại lý khác Trường hợp không áp dụng hai nguyên tắc mức thù lao đại lý mức thù lao thông thường áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ thị trường ● Thời hạn đại lý Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, thời hạn đại lý chấm dứt sau thời gian hợp lý không sớm sáu mươi ngày, kể từ ngày hai bên thông báo văn cho bên việc chấm dứt hợp đồng đại lý Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên giao đại lý thông báo chấm dứt hợp đồng theo quy định khoản Điều bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường khoản tiền cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý Giá trị khoản bồi thường tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý cho môi năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại lý Trong trường hợp thời gian đại lý năm khoản bồi thường tính tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý Trường hợp hợp đồng đại lý chấm dứt sở yêu cầu bên đại lý bên đại lý khơng có quyền u cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý ● Quyền nghĩa vụ bên đại lý Quyền bên đại lý: - Giao kết hợp đồng đại lý với nhiều bên giao đại lý, trừ trường hợp quy định khoản Điều 175 Luật này; - Yêu cầu bên giao đại lý giao hàng tiền theo hợp đồng đại lý; nhận lại tài sản dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lý; - Yêu cầu bên giao đại lý hướng dẫn, cung cấp thơng tin điều kiện khác có liên quan để thực hợp đồng đại lý; - Quyết định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng đại lý bao tiêu; - Hưởng thù lao, quyền lợi ích hợp pháp khác hoạt động đại lý mang lại Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại lý có nghĩa vụ sau đây: - Mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng theo giá hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ bên giao đại lý ấn định; - Thực thỏa thuận giao nhận tiền, hàng với bên giao đại lý; - Thực biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân theo quy định pháp luật; - Thanh toán cho bên giao đại lý tiền bán hàng đại lý bán; giao hàng mua đại lý mua; tiền cung ứng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ; - Bảo quản hàng hóa sau nhận đại lý bán trước giao đại lý mua; liên đới chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ trường hợp có lơi gây ra; - Chịu kiểm tra, giám sát bên giao đại lý báo cáo tình hình hoạt động đại lý với bên giao đại lý; - Trường hợp pháp luật có quy định cụ thể việc bên đại lý giao kết hợp đồng đại lý với bên giao đại lý loại hàng hóa dịch vụ định phải tn thủ quy định pháp luật ● Quyền nghĩa vụ bên giao đại lý Quyền bên giao đại lý: - Ấn định giá mua, giá bán hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ đại lý cho khách hàng; - Ấn định giá giao đại lý; - Yêu cầu bên đại lý thực biện pháp bảo đảm theo quy định pháp luật; - Yêu cầu bên đại lý toán tiền giao hàng theo hợp đồng đại lý; - Kiểm tra, giám sát việc thực hợp đồng bên đại lý Nghĩa vụ bên giao đại lý: - Hướng dẫn, cung cấp thông tin, tạo điều kiện cho bên đại lý thực hợp đồng đại lý; - Chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ; - Trả thù lao chi phí hợp lý khác cho bên đại lý; - Hoàn trả cho bên đại lý tài sản bên đại lý dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lý; - Liên đới chịu trách nhiệm hành vi vi phạm pháp luật bên đại lý, nguyên nhân hành vi vi phạm pháp luật có phần lơi gây Một số lưu ý soạn thảo hợp đồng đại lý thương mại: - Đối với hình thức đại lý bao tiêu, bên đại lý cịn có quyền định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng - Một hình thức khác việc bên thương nhân giao hàng hóa để bán, tiền để mua hàng hóa dịch vụ để cung ứng cho bên thương nhân khác mua, bán hàng hóa cung cấp cho khách hàng ủy thác thương mại Tuy nhiên, phạm vi hoạt động đại lý thương mại rộng so với ủy thác thương mại thực nhiều lĩnh vực hoạt động thương mại - Đối với hình thức đại lý độc quyền, bên giao đại lý không phép giao kết với đại lý khác khu vực địa lý, nhiên, pháp luật không cấm bên giao đại lý trực tiếp mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho nhà phân phối, bán lẻ khác Đây điều bên cần cân nhắc trước xác lập hợp đồng - Một vài tranh chấp thường phát sinh từ hợp đồng đại lý thương mại: - Tranh chấp phát sinh bên xảy rủi ro hàng hóa: theo quy định pháp luật, bên giao đại lý chủ sở hữu hàng hoá tiền giao cho bên đại lý, vào quan hệ sở hữu xảy rủi ro hàng hóa bên giao đại lý thường phải chịu trách nhiệm Tuy nhiên, thông thường bên giao đại lý thường vào việc chuyển giao quyền sở hữu thời điểm giao hàng cho đại lý để yêu cầu đại lý chịu trách nhiệm với rủi ro hàng hóa Do đó, hai bên cần quy định rõ ràng trách nhiệm trường hợp xảy rủi ro hàng hóa, tránh xảy tranh chấp; - Tranh chấp phát sinh vi phạm nghĩa vụ toán: hợp đồng đại lý thường dài hạn, toán nhiều đợt, khoản chiết khấu, khuyến mãi, thưởng nhiều, dễ xảy tranh chấp bên chậm nghĩa vụ tốn hai bên khơng khớp số tiền với nhau; - Tranh chấp bên đơn phương chấm dứt hợp đồng gây thiệt hại cho bên kia, mà thông thương bên giao đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng với đại lý 5.3 Chấm dứt hợp đồng đại lý Điều 168 Luật Thương mại 2019 quy định: “Hợp đồng đại lý phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương.” Hợp đồng đại lý thương mại chấm dứt trường hợp sau: - Hợp đồng đại lý hồn thành hợp đồng thực xong thời hạn hợp đồng chấm dứt - Một bên tham gia hợp đồng chết, tích bị hạn chế lực hành vi dân sự, tư cách thương nhân - Hợp đồng đại lý bị hủy bỏ,bị đơn phương chấm dứt thực Điều 177 Luật Thương mại 2019 quy định thời hạn đại lý: Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, thời hạn đại lý chấm dứt sau thời gian hợp lý không sớm sáu mươi ngày, kể từ ngày hai bên thông báo văn cho bên việc chấm dứt hợp đồng đại lý Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên giao đại lý thông báo chấm dứt hợp đồng theo quy định khoản Điều bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường khoản tiền cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý Giá trị khoản bồi thường tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý cho môi năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại lý Trong trường hợp thời gian đại lý năm khoản bồi thường tính tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý Trường hợp hợp đồng đại lý chấm dứt sở yêu cầu bên đại lý bên đại lý khơng có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý DANH MỤC THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam (Tập 2), Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2018, tr 73 - 113 Luật thương mại năm 2005 Luật thương mại 2019 Các trường hợp đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại (https://luattoanquoc.com/cac-truong-hop-cham-dut-hop-dong-dai-ly-thuongmai/ ) Đại diện thương nhân trung gian (http://eldata10.topica.edu.vn/LAW402/PDF_slide/LAW402_Bai5_v1.001510 6211.pdf ) ... trung gian thương mại 1.1 Khái niệm, đặc điểm hoạt động trung gian thương mại a) Khái niệm hoạt động trung gian thương mại Khoản 11 Điều Luật Thương mại năm 2005 quy định: “11 Các hoạt động trung. .. dịch vụ thương mại pháp luật số nước khái quát khái niệm ? ?trung gian tiêu thụ” “đại diện thương mại? ?? b) Đặc điểm hoạt động trung gian thương mại Thứ nhất, hoạt động trung gian thương mại loại... động trung gian thương mại Có hình thức trung gian thương mại bao gồm: - Đại diện cho thương nhân; - Môi giới thương mại; - Ủy thác mua bán hàng hóa; - Đại lý thương mại 2 Đại diện cho thương