HỌC VIỆN TƯ PHÁP CƠ SỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH BÀI TIỀU LUẬN KỸ NĂNG CƠ BẢN CỦA LUẬT SƯ TRONG LĨNH VỰC TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP NGOÀI TÒA ÁN (Học phần Tư vấn cơ bảnKỳ thi chính) ĐỀ TÀI NHẬN DIỆN CÁC DẠNG RỦI RO THƯỜNG PHÁT SINH TRONG QUÁ TRÌNH THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG – PHƯƠNG THỨC KIỂM SOÁT CÁC RỦI RO NÀY KHI SOẠN HỢP ĐỒNG Họ và tên Sinh ngày tháng năm SBD Lớp Khóa Luật sư 23 1 Tại Thành phố Hồ Chí Minh Thành phố Hồ Chí Minh, ngày 02 tháng 09 năm 2021 MỤC LỤC Phần mở đầu 4 Phần nội du.
HỌC VIỆN TƯ PHÁP CƠ SỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH BÀI TIỀU LUẬN KỸ NĂNG CƠ BẢN CỦA LUẬT SƯ TRONG LĨNH VỰC TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP NGỒI TỊA ÁN (Học phần Tư vấn bản/Kỳ thi chính) ĐỀ TÀI: NHẬN DIỆN CÁC DẠNG RỦI RO THƯỜNG PHÁT SINH TRONG QUÁ TRÌNH THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG – PHƯƠNG THỨC KIỂM SOÁT CÁC RỦI RO NÀY KHI SOẠN HỢP ĐỒNG Họ tên: …………………… Sinh ngày: … tháng … năm … SBD: … Lớp: …… Khóa: Luật sư 23.1 Tại: Thành phố Hồ Chí Minh Thành phố Hồ Chí Minh, ngày 02 tháng 09 năm 2021 MỤC LỤC Phần mở đầu Phần nội dung I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ RỦI RO TRONG THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG Khái niệm Các dạng rủi ro trình thực hợp đồng 2.1 Rủi ro giao dịch vô hiệu 2.2 Rủi ro việc bên khơng có khả thực hợp đồng 2.3 Rủi ro việc bên không thực cam kết mình, hay tiến hành số hành vi ảnh hưởng đến việc thực hợp đồng bên lại 2.4 Rủi ro việc bên vi phạm hợp đồng hay bị coi vi phạm hợp đồng 2.5 Rủi ro trường hợp bất khả kháng .10 II PHƯƠNG THỨC KIỂM SOÁT CÁC RỦI RO KHI SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG 11 Kiểm sốt q trình soạn thảo hợp đồng 11 Kiểm soát vấn đề liên quan đến nội dung hợp đồng 12 Kết luận 16 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT Chữ viết tắt Nội dung HĐ Hợp đồng BLDS Bộ luật dân LTM Luật Thương mại LDN Luật Doanh nghiệp HĐQT Hội đồng quản trị LĐT Luật Đầu tư Giấy CNĐKDN Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp CCCD Căn cước công dân PHẦN MỞ ĐẦU Hiện nay, hoạt động mua bán, giao dịch phát triển rộng rãi theo xu hướng phát triển kinh tế Việc thỏa thuận ký kết hợp đồng hoạt động cần thiết giao dịch, nhiên, hợp đồng không soạn thảo cách chặt chẽ dẫn đến nhiều rủi ro thực hợp đồng Rất nhiều thương vụ dẫn đến kiện tụng tòa hay trọng tài thương mại rủi ro xảy mà không lường trước Điều khiến cho doanh nghiệp, cá nhân tốn nhiều chi phí việc kiện tụng Mục đích cuối doanh nghiệp ký kết hợp đồng phục vụ cho giao dịch khơng đạt mà cịn dẫn đến nhiều hệ lụy pháp lý tổn thất kinh tế Và để hạn chế rủi ro sau thực hợp đồng, hợp đồng soạn thảo bao quát tất rủi ro giải phần điểm ngồi ý muốn Tiểu luận viết nhằm mục đích nhận diện số rủi ro thường gặp trình thực hợp đồng đề số phương thức kiểm soát rủi ro soạn thảo hợp đồng áp dụng cần lưu ý Từ đó, góp phần hạn chế rủi ro trình thực hợp đồng để hoạt động giao dịch diễn suôn sẻ giúp chủ thể ký kết đạt mục đích thu lợi ích giao kết hợp đồng với PHẦN NỘI DUNG I Khái quát chung rủi ro thực hợp đồng: Khái niệm: a) Khái niệm rủi ro rủi ro pháp lý: Theo Từ điển Tiếng Việt trung tâm từ điển học Hà Nội xuất năm 1995: “Rủi ro điều không lành, không tốt, bất ngờ xảy đến” Khác số từ điển khác lại đề cập tương tự: “Rủi ro bất trắc, gây mát, hư hại”, “Rủi ro yếu tố liên quan đến nguy hiểm, khó khăn điều khơng chắn” Theo đó, thuật ngữ rủi ro hiều điều không tốt, bất ngờ xảy mà gây thiệt hại, mát Trong lĩnh vực pháp luật có thuật ngữ “rủi ro pháp lý” mà thuật ngữ hiểu sau: Rủi ro pháp lý kiện khách quan xảy bất ngờ mà có liên quan đến pháp luật, gây thiệt hại cho doanh nghiệp, bị gây nên yếu tố chủ quan doanh nghiệp yêu tố khách quan từ bên xảy trình hoạt động Tuy nhiên, rủi ro gì, lĩnh vực gây nên hậu không mong muốn Những bất trắc thường nặng nề không lường trước b) Thực hợp đồng gì? Theo Từ điển Luật học Viện Khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp: “Thực hợp đồng hành vi chủ thể tham gia vào quan hệ hợp đồng nhằm làm cho điều khoản, nội dung cam kết hợp đồng trở thành thực” Hợp đồng giao kết giao dịch thường hợp đồng song vụ Theo đó, bên tham gia ký kết hợp đồng có quyền nghĩa vụ đối lập nhau, quyền bên nghĩa vụ bên ngược lại Từ đó, bên theo quy định quyền, nghĩa vụ quy định hợp đồng thực công việc cam kết theo đối tượng, thời hạn, địa điểm, phương thức toán,… để hồn thành nghĩa vụ để đáp ứng quyền bên lại Như vậy, thực hợp đồng hiểu việc chủ thể hợp đồng thực công việc cam kết hợp đồng nhằm hoàn thành nghĩa vụ đáp ứng nhu cầu bên cịn lại hợp đồng c) Rủi ro thực hợp đồng gì? Rủi ro thực hợp đồng bất trắc bất ngờ xảy q trình bên thực cơng việc cam kết hợp đồng gây nên hậu không mong muốn cho bên Các dạng rủi ro trình thực hợp đồng: Trong trình thực hợp đồng, doanh nghiệp thường xuyên gặp rủi ro không lường hết ký kết hợp đồng Các dạng rủi ro q trình thực hợp đồng kể đến như: 2.1 Rủi ro giao dịch vô hiệu: Điều 117 BLDS 2015 quy định Điều kiện có hiệu lực giao dịch dân để cá nhân, doanh nghiệp lưu ý Điều 122 BLDS 2015 có quy định Giao dịch dân vô hiệu:“Giao dịch dân khơng có điều kiện quy định Điều 117 Bộ luật vơ hiệu, trừ trường hợp Bộ luật có quy định khác.” Các rủi ro khiến cho giao dịch vô hiệu kể đến như: a) Rủi ro liên quan tới chủ thể tham gia giao kết hợp đồng: BLDS 2015 quy định Điều 117 điều kiện có hiệu lực giao dịch dân Trong đó, vấn đề chủ thể hợp đồng vấn đề quan trọng Liên quan đến chủ thể tham gia giao kết hợp đồng, số rủi ro khiến hợp đồng bị vơ hiệu như: • Chủ thể ký hợp đồng khơng có đủ lực pháp luật/ hành vi dân theo quy định pháp luật, khơng có đủ chức kinh doanh với ngành nghề liên quan; • Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp khơng có thẩm quyền ký kết hợp đồng; • Người ký khơng phải người đại diện theo pháp luật, khơng ủy quyền có ủy quyền vượt phạm vi ủy quyền ký kết hợp đồng Trong trường hợp này, đàm phán, soạn thảo hợp đồng mà bên không kiểm tra kỹ dẫn đến tranh chấp liên quan đến vấn đề chủ thể ký kết khiến hợp đồng vô hiệu, thực Các bên lại tốn chi phí thực hợp đồng mà nghiêm trọng kiện tụng tòa b) Rủi ro mặt hình thức hợp đồng: Rủi ro thường gặp trường hợp thường là: Hai bên khơng xác lập hợp đồng theo hình thức pháp luật quy định; Không xác lập hợp đồng thành văn loại hợp đồng bắt buộc phải lập thành văn bản; Hợp đồng ký kết không công chứng/ chứng thực theo quy định pháp luật c) Rủi ro vấn đề tự nguyện giao kết hợp đồng: Hợp đồng bên ký kết không bảo đảm nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, trung thực Trường hợp xác định từ việc nhiều bên có lừa dối có thủ đoạn ép buộc bên giao kết với nội dung áp đặt nhằm tạo lợi tuyệt đối cho Điều kiện vấn đề tự nguyện giao kết hợp đồng quy định khoản Điều 117 BLDS 2015 điều kiện bắt buộc phải có để giao dịch, hợp đồng có hiệu lực pháp luật Một số trường hợp thực tế việc ký kết vi phạm điều kiện tự nguyện khiến giao dịch bị tun vơ hiệu d) Hợp đồng có đối tượng vi phạm điều cấm pháp luật: Trong hợp đồng thương mại, đối tượng hợp đồng phải xem xét kỹ không khiến doanh nghiệp, cá nhân đối mặt với rủi ro không mong muốn Chẳng hạn hàng hóa đối tượng hợp đồng thuộc danh mục hàng hóa bị cấm khơng đủ điều kiện để thực mua bán theo thỏa thuận hợp đồng Từ năm 2006, Danh mục hàng hóa, dịch vụ bị cấm kinh doanh ban hành kèm theo Nghị định số 59/2006/NĐ-CP ngày 12/6/2006 Chính phủ buộc chủ thể kinh doanh phải tuân thủ không muốn chịu thiệt hại không mong muốn 2.2 Rủi ro việc bên khơng có khả thực hợp đồng: Trong trường hợp hợp đồng ký kết không xem xét kỹ dẫn đến bên khơng có khả thực hợp đồng vấn đề thực rủi ro khơng cho bên khơng có khả thực hợp đồng mà cịn có bên cịn lại Một số ví dụ việc bên khơng có khả thực hợp đồng: • Hợp đồng có đối tượng không thực được: Xuất phát từ thiện chí, tự nguyện, bình đẳng, bên ký kết hợp đồng, nhiên, sơ suất việc xem xét, xác định cụ thể đối tượng hợp đồng khiến bên khơng có khả đáp ứng nhu cầu bên lại Hay trường hợp, đối tượng hợp đồng bị cấm kinh doanh theo quy định pháp luật Từ đó, doanh nghiệp khơng có khả bất chấp vi phạm pháp luật để thực hợp đồng Mà theo quy định khoản Điều 408 BLDS 2015 thì: “Trường hợp từ giao kết, hợp đồng có đối tượng khơng thể thực hợp đồng bị vơ hiệu” Theo đó, giao kết hợp đồng mà đối tượng hợp đồng khơng có khả thực hợp đồng vơ hiệu • Một bên khơng có khả đáp ứng nhu cầu cam kết cho bên cịn lại: Một ví dụ đặt cho trường hợp sau ký hợp đồng, bên thực hợp đồng, qua nhiều lần giao hàng phát bên cung cấp hàng hóa khơng có khả giao đủ số lượng hàng hóa cam kết cho lần giao hàng Việc không định lượng khả đáp ứng nhu cầu tương ứng với mong muốn bên lại rủi ro rào cản lớn để doanh nghiệp giải khơng muốn vi phạm hợp đồng • Một số trường hợp khác khiến việc thực hợp đồng nằm khả bên 2.3 Rủi ro việc bên không thực cam kết mình, hay tiến hành số hành vi ảnh hưởng đến việc thực hợp đồng bên lại: Rủi ro chịu ảnh hưởng hành vi bên đối tác muốn tạo để không thực cản trở việc thực hợp đồng Với nguyên nhân từ phía đối tác, doanh nghiệp, cá nhân cần chế tài cần thiết để đối phó với khó khăn đối tác gây Cố tình khơng thực cam kết xảy cố tình khơng tốn thời hạn bên cịn lại hồn thành đầy đủ nghĩa vụ Đưa nhiều lý do, viện nhiều hồn cảnh khó khăn để kéo dài khơng toán tiền thời hạn Đối với doanh nghiệp lớn, đơn hàng chậm tốn ảnh hưởng không lớn với doanh nghiệp nhỏ, đơn hàng vấn đề không nhỏ Hậu xảy khiến tình hình tài bên hồn thành nghĩa vụ lâm vào tình trạng khó khăn, khơng thể tiếp tục thực tiếp đơn hàng Hành vi cản trở đối tác thực liên tục đưa u cầu khiến bên cịn lại khơng thể thực thực theo u cầu cách kịp thời Ví dụ: Cố tình đưa đơn hàng đơn hàng cũ vừa giao yêu cầu giao hàng thời gian ngắn khiến bên cịn lại khơng thể kịp thời giao hàng thời hạn Hậu bên không giao hàng thời hạn vi phạm nghĩa vụ Trong số trường hợp, hành vi cản trở trở nên quắt, tiêu cực 2.4 Rủi ro việc bên vi phạm hợp đồng hay bị coi vi phạm hợp đồng: LTM 2005 BLDS 2015 có định nghĩa vi phạm hợp đồng/ vi phạm nghĩa vụ cho chủ thể hiểu xác định hành vi Tuy nhận thức đôi khi, vi phạm hợp đồng trở thành rủi ro Các rủi ro trường hợp thường bao gồm: Bên có nghĩa vụ khơng thực nghĩa vụ theo cam kết hợp đồng; Thực nghĩa vụ không theo thỏa thuận ban đầu; Hoặc thực nghĩa vụ không đầy đủ theo quy định, cam kết từ trước hợp đồng Những vấn đề liên quan đến đối tác thường xảy doanh nghiệp không quy định chế tài để đối xử trường hợp Việc khiến cho doanh nghiệp khơng lần khốn đốn giải tranh chấp bên không chịu tiếp tục thực chần chừ khơng dứt khốt Trong số trường hợp, đối tác khơng thể tiếp tục thực hợp đồng ngồi ý muốn, chấp nhận vi phạm nghĩa vụ Ví dụ: “ Ngày 16/10/2017, Công ty TNHH M (sau gọi tắt “Cơng ty M”) có đặt mua hàng hóa Công ty TNHH L (sau gọi tắt “Công ty L”) theo đơn hàng số 201710-51R1 Trị giá đơn hàng 177.727.000đ, bao gồm thuế giá trị gia tăng Thời hạn tốn vịng 30 ngày kể từ ngày nhận hàng hóa đơn giá trị gia tăng Ngày 07/12/2018, Cơng ty L giao tồn số lượng hàng theo đơn hàng cho Công ty M giao hóa đơn giá trị gia tăng số 71 Đến hạn tốn, Cơng ty L liên hệ yêu cầu trả tiền Công ty M khơng trả Cơng ty L u cầu Tịa án buộc Cơng ty M phải trả tồn số tiền mua hàng thiếu khoản tiền khác liên quan đến hợp đồng TAND thị xã Phú Mỹ, tỉnh Bà Rịa -Vũng Tàu nhận định “Tuy nhiên ngày xét xử (ngày 28/11/2018) Công ty M chưa tốn cho Cơng ty L vi phạm thời hạn toán quy định Điều 55 Luật Thương mại năm 2005” (1) - Bản án số: 35/2018/KDTM-ST ngày 28-11-2018 V/v tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa Tịa án nhân dân thị xã Phú Mỹ, tỉnh Bà RịaVũng Tàu 2.5 Rủi ro trường hợp bất khả kháng: Đây vấn đề thường gặp trình thực hợp đồng Đặc biệt thời điểm dịch Covid 19 diễn toàn cầu Một số doanh nghiệp gặp trở ngại nghiêm trọng dịch bệnh diễn ảnh hưởng đến việc thực hợp đồng Do đó, khoảng thời gian bùng nổ tranh luận dịch Covid 19 có phải điều kiện bất khả kháng hay khơng Một số doanh nghiệp không quy định điều khoản bất khả kháng chịu tổn thất nặng nề Có thể thấy rủi ro thường gặp liên quan đến điều khoản không quy định trường hợp bất khả kháng hợp đồng; Có điều khoản nêu chung chung, định nghĩa sơ bộ; Có liệt kê trường hợp không lường hết tất trường hợp;… BLDS có quy định khái niệm số trường hợp bất khả kháng để bên áp dụng suy cho quy định chung Nếu bên không quy định cách đầy đủ, rủi ro xảy kiện bất khả kháng không quy định trước, bên không miễn trách nhiệm với bên Hậu xảy thiệt hại lớn không mong muốn II Phương thức kiểm soát rủi ro soạn thảo hợp đồng: Từ rủi ro gặp phải trình thực hợp đồng, đặt trước mắt cá nhân, doanh nghiệp vấn đề soạn thảo hợp đồng để đối phó với tình trạng nêu Để có q trình thực hợp đồng cách suôn sẻ theo ý muốn bên, phương thức kiểm soát rủi ro soạn thảo hợp đồng đề cập đến: Kiểm sốt q trình soạn thảo hợp đồng: 1.1 Tìm hiểu yêu cầu, mong muốn khách hàng, thu thập đọc tài liệu, thông tin khách hàng cung cấp: Với yêu cầu khách hàng cho giao dịch có khác biết đáng kể, để khơng làm trái ý muốn khách hàng, luật sư phải tìm hiểu hiểu (1) Th.S Nguyễn Đức Anh (Phòng Tư pháp huyện Ninh Phước, tỉnh Ninh Thuận), “Phạt vi phạm hợp đồng theo pháp luật thương mại Việt Nam”, Nguồn: https://thuvienphapluat.vn/banan/tin-tuc/phat-vi-pham-hop-dong-theophap-luat-thuong-mai-viet-nam-4493 mong muốn khách hàng Khi biết khách hàng muốn hợp đồng, luật sư dễ dàng việc soạn thảo tư vấn cho khách hàng điểm khơng u cầu khách hàng Từ đó, điều chỉnh đến mức phù hợp pháp luật khách hàng chấp nhận Để có yêu cầu, mong muốn khách hàng, luật sư tiến hành tiếp xúc khách hàng, đọc hiểu tài liệu khách hàng cung cấp Biết điều hỗ trợ phần việc kiểm soát rủi ro Bởi mong muốn không phù hợp khách hàng không điều chỉnh lại cho quy định mà đưa vào hợp đồng, khiến hợp đồng vơ hiệu chí dẫn đến tranh chấp khơng cần thiết sau Ngồi ra, tìm hiểu thông tin cần thiết đối tác liên quan đến hợp đồng hoạt động cần thiết để giúp hợp đồng trở nên hoàn hảo 1.2 Tham khảo thông lệ/ tiền lệ mẫu: Việc thu thập tiền lệ có từ trước góp phần cho luật sư phát rủi ro thường gặp giao dịch cách xử lý, phân bổ rủi ro cách hợp lý Tham khảo hợp đồng lĩnh vực tương tự cách thức để giúp luật sư xem xét, cân nhắc soạn thảo điều khoản cho hợp lý có lợi đảm bảo loại bỏ phân bổ rủi ro mức thấp 1.3 Phác thảo cấu hợp đồng: Là bước việc soạn thảo hợp đồng đóng vai trị quan trọng việc kiểm tra tính chặt chẽ điều khoản hợp đồng Ngồi điều khoản cần có hợp đồng, thêm vào điều khoản bổ sung để kiểm soát rủi ro làm giao dịch trở nên khả thi Tùy theo tính chất, mức độ giao dịch, việc phác thảo cấu điều khoản hợp đồng hợp lý giúp luật sư hình dung cầu trúc giao dịch có phản ánh mục đích giao dịch hay không Trong trường hợp cần thiết, luật sư thêm vào điều khoản cần thiết để đảm bảo cân hợp đồng kiểm sốt rủi ro tránh bỏ sót rủi ro không thường đề cập đến 1.4 Kiểm tra dự thảo hợp đồng: Thông thường, bước kiểm tra lại dự thảo hợp đồng sau soạn thảo hoạt động cần thiết phải thực cách thận trọng Những phát sau kiểm tra lại dự thảo hợp đồng giúp luật sư phát rủi ro, thiếu chặt chẽ tiềm ẩn Những phát khiến cho hợp đồng thay đổi hoàn toàn Khi kiểm tra việc soạn thảo hợp đồng, cần lưu ý vấn đề như: • Kiểm tra cấu điều khoản logic, chặt chẽ, hợp lý chưa; • Kiểm tra ngữ pháp từ ngữ sử dụng hợp đồng có hợp lý khơng; • Kiểm tra phù hợp nội dung tiêu đề; 10 • Kiểm tra phù hợp nội dung mục đích; • Kiểm tra rõ ràng, súc tích xác từ ngữ, thông tin, liệu… Kiểm soát vấn đề liên quan đến nội dung hợp đồng: 2.1 Kiểm sốt rủi ro hợp đồng vơ hiệu: 2.1.1 Kiểm tra đối tượng hợp đồng chức kinh doanh đối tác: Danh mục hàng hóa, dịch vụ bị cấm kinh doanh cơng cụ hỗ trợ tích cực cho người soạn thảo hợp đồng xác định đối tượng hợp đồng Thêm vào đó, kiểm tra mơ tả cụ thể đối tượng hợp đồng có chưa, có có với đối tượng giao kết hợp đồng chưa Nếu đối tượng xác định có giấy tờ pháp lý cần mơ tả rõ thơng tin giấy tờ đối tượng Ngồi ra, việc kiểm tra ngành nghề kinh doanh đối tác công việc cần thiết LĐT 2020 ban hành danh mục ngành nghề kinh doanh có điều kiện ngành nghề cấm kinh doanh Theo đó, chủ thể kinh doanh không đảm bảo điều kiện theo quy định pháp luật không kinh doanh ngành nghề Chúng ta phải kiểm tra xem ngành nghề đối tác kinh doanh kinh doanh mà liên quan đến đối tượng hợp đồng có chức kinh doanh đối tượng hợp đồng chưa Để làm việc này, kiểm tra giấy tờ pháp lý đối tác giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, giấy chứng nhận đầu tư, giấy phép kinh doanh ngành nghề có điều kiện,… việc cần thiết để đảm bảo hợp đồng chịu rủi ro vô hiệu 2.1.2 Kiểm tra tư cách chủ thể ký kết hợp đồng: Tư cách chủ thể phân làm hai loại: chủ thể doanh nghiệp/cá nhân tham gia giao kết hợp đồng, lại người đứng ký hợp đồng Đối với chủ thể doanh nghiệp/cá nhân, kiểm tra giấy tờ pháp lý nói mục 2.1.1 đồng thời kiểm tra thông tin Đối với tư cách người đứng ký hợp đồng, thông thường người đại diện theo pháp luật có tư cách ký, nhiên số trường hợp, người chủ tịch HĐQT người đại diện theo pháp luật khác… tùy theo quy định công ty Hoặc người ký người đại diện theo pháp luật phải kiểm tra xem có văn ủy quyền hợp pháp cho phép người đứng ký kết hợp đồng có quyền Khi kiểm tra cần chý ý thông tin: Đối với Công ty: tên đầy đủ, số Giấy CNĐKDN, mã số thuế, ngày cấp, quan cấp; địa chỉ; điện thoại, fax, thư điện tử, website; tài khoản ngân hàng; đại diện theo pháp luật; đại diện theo ủy quyền thông tin số, ngày văn ủy quyền (nếu người ký hợp đồng người ủy quyền) Đối với cá nhân: họ tên, năm sinh; số chứng minh nhân dân, hộ chiếu, CCCD, ngày cấp, nơi cấp; địa chỉ; số điện thoại, thư điện tử; tài khoản ngân hàng; mã số thuế 11 thu nhập cá nhân; đại diện theo ủy quyền thông tin số, ngày văn ủy quyền (nếu có) 2.1.3 Kiểm tra mục đích nội dung hợp đồng: Theo quy định khoản Điều 117 BLDS 2015, mục đích nội dung hợp đồng phải không trái đạo đức xã hội, không vi phạm điều cấm pháp luật Người soạn thảo phải ý đến điểm Thôn thường, hợp đồng, bên có phần để thể thiện chí, hợp tác mục đích bên muốn đạt ký hợp đồng 2.1.4 Kiểm tra quy định hình thức hợp đồng: Kiểm tra hình thức hợp đồng yêu cầu người soạn thảo phải nắm quy định pháp luật hình thức hợp đồng nằm rải rác văn pháp luật lĩnh vực Mỗi lĩnh vực khác có quy định khác Ví dụ như: hợp đồng liên quan đến bất động sản, LĐĐ 2013 yêu cầu phải lập thành văn có cơng chứng/chứng thực quan có thẩm quyền tổ chức hành nghề công chứng theo quy định pháp luật 2.2 Kiểm soát kỹ điều khoản hợp đồng: 2.2.1 Kiểm sốt điều khoản mơ tả đối tượng hợp đồng: Tùy theo loại hợp đồng giao dịch bên mà đối tượng hợp đồng khác Thơng thường hợp đồng mua bán hàng hóa, loại hàng hóa có đặc điểm, tính chất, điều kiện chất lượng khác Các bên nên thỏa thuận rõ ràng đối tượng hợp đồng Đặc biệt hợp đồng mua bán hàng hóa, quy định rõ ràng việc mô tả sản phẩm, chi tiết chủng loại, quy cách, số lượng,… giúp bên xác định đối tượng hợp đồng, góp phần đơn giản hóa q trình thực hợp đồng Trong trường hợp có tránh chấp xảy ra, việc chứng minh vi phạm nghĩa vụ để quy trách nhiệm yêu cầu bồi thường dễ dàng 2.2.2 Kiểm soát điều khoản bất khả kháng: Điều 156 BLDS 2015 có quy định kiện bất khả kháng trở ngại khách quan nhằm giúp cá nhân, doanh nhiệp hiểu thêm quy định chung Khoản Điều 351 BLDS 2015 quy định: “Trong trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thể thực nghĩa vụ dân sự kiện bất khả kháng khơng phải chịu trách nhiệm dân sự, trừ trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác.” Khi soạn thảo điều khoản này, cần ý quy định nội dung tương tích với BLDS 2015 LTM 2005 để tránh mâu thuẫn Đồng thời, nên dự liệu quy định rõ trách nhiệm trường hợp có kiện xảy Tuy nhiên, để miễn trừ trách nhiêm tốt hơn, bên liệt kê trường hợp trường hợp bất khả kháng để tránh tranh cãi sau 12 2.2.3 Kiểm soát điều khoản giải tranh chấp: Đây điều khoản thường khiến doanh nghiệp, thương nhân bỏ qua lại gây khó khăn lớn giải tranh chấp rủi ro xảy Không quy định cách thức giải quyết, không quy định pháp luật giải (trường hợp đối tác có yếu tố nước ngồi), khơng quy định quan giải khiến doanh nghiệp chật vật việc kiếm tìm phương pháp hạn chế tốn thất giải tranh chấp hiệu có lợi cho Do đó, lựa chọn pháp luật quan tài phán phương thức giải xảy tranh chấp phải cân nhắc Việc lựa chọn luật áp dụng quan tài phán hỗ trợ lớn trình giải thi hành án quan tài phán, đặc biệt có bên đối tác nước ngồi 2.2.4 Kiểm sốt điều khoản phạt vi phạm bồi thường: Phạt vi phạm hợp đồng liền sau hành vi vi phạm hợp đồng Mà hành vi vi phạm hợp đồng thường có ba dạng là: Một bên khơng thực nghĩa vụ nghĩa vụ đến hạn; Một bên thực khơng đầy đủ nghĩa vụ mình; Một bên thực nghĩa vụ hạn không nội dung nghĩa vụ cam kết theo thỏa thuận theo quy định pháp luật Khi soạn thảo hợp đồng, cần dự liệu trước hành vi vi phạm để kiểm soát rủi ro đưa điều khoản phạt vi phạm vào hợp đồng để răn đe, trừng phạt hành vi vi phạm có Ngồi ra, nên cân nhắc đưa vào hợp đồng điều khoản bồi thường thiệt hại, biện pháp bảo đảm thực hợp đồng để hạn chế vi phạm đền bù tổn thất có xảy rủi ro thực tế Các chế tài LTM 2005 BLDS 2015 quy định đầy đủ cụ thể Người soạn thảo nên tìm hiểu kỹ chế tài để đưa vào hợp đồng 2.3 Kiểm soát rủi ro khả tài đối tác: Việc kiểm sốt khả tài thực thơng qua việc kiểm tra báo cáo tài hàng năm, thơng tin khác ngồi nguồn đối tác cung cấp Chủ thể ký hợp đồng thỏa thuận với đối tác thực biện pháp bảo đảm thực hợp đồng Thêm vào đó, chế tài khơng thực nghĩa vụ đến hạn cách để hạn chế rủi ro tài 2.4 Kiểm soát rủi ro đối tác vi phạm nghĩa vụ, không thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ có hành vi cản trở: Từ phân tích mục 2.3 Phần I, với hành vi cố ý đối tác, biện pháp tốt quy định phạt vi phạm, thỏa thuận thêm bồi thường thiệt hại xử lý tài sản bảo đảm có hành vi vi phạm Tuy nhiên, người soạn thảo nên ý đến quy định LTM 2005, BLDS 2015 luật khác có liên quan để đưa mức phạt vi phạm phù hợp, đủ sức răn đe 13 Ngoài ra, tìm hiểu đối tác giao dịch với chủ thể khác lần hợp tác trước để cân nhắc có nên ký hợp đồng không Việc cần thiết để hạn chế bớt rủi ro khơng mong muốn 2.6 Kiểm sốt rủi ro trìn xử lý tài sản chấp, bảo lãnh: Như nói mục 2.2.4 Phần II, biện pháp bảo đảm phần kiểm soát rủi ro Để trình xử lý tài sản bảo đảm suôn sẻ, cần phải xem xét như: Nguồn gốc, xuất xứ, quyền sở hữu tài sản, đặc biệt bất động sản; Tình trạng tài sản có dùng để bảo lãnh chấp ngân hàng nơi khác hay không; Khi thỏa thuận việc sử dụng tài sản bảo đảm cho hợp đồng, phải quy định kiểm tra, giám sát tình trạng tài sản Mà trước đó, bên phải tiến hành đăng ký giao dịch bảo đảm 14 KẾT LUẬN Với rủi ro thường gặp liệt kê Phần I, phần giúp người soạn thảo hợp đồng nhận diện rủi ro thường gặp để kịp thời định hướng, tìm hiểu điểm cần lưu ý giao dịch Thông qua đó, người soạn thảo dễ dàng dự kiến trường hợp rủi ro hợp đồng thân phụ trách Đồng thời, qua Phần II tiểu luận, người viết cung cấp phần phương thức, điểm cần lưu ý soạn thảo hợp đồng, đối phó với rủi ro q trình soạn thảo hợp đồng Trên thực tế, tùy giao dịch, hợp đồng có rủi ro định, thường gặp phát sinh bất ngờ Tuy nhiên, với phương thức kiểm soát nêu trên, người soạn thảo hợp đồng lưu ý giải hầu hết rủi ro trình thực hợp đồng Với người lần đầu soạn thảo hợp đồng, khơng thành thạo với cách thức thực bảo đảm xuyên suốt toàn hợp đồng Nhưng tuân thủ phương thức, nội dung cần lưu ý nêu trên, mong người soạn thảo giải có hợp đồng vừa ý -Hết 15 ... soạn thảo hợp đồng xác định đối tư? ??ng hợp đồng Thêm vào đó, kiểm tra mơ tả cụ thể đối tư? ??ng hợp đồng có chưa, có có với đối tư? ??ng giao kết hợp đồng chưa Nếu đối tư? ??ng xác định có giấy tờ pháp... Ngày 07/12/2018, Cơng ty L giao tồn số lượng hàng theo đơn hàng cho Công ty M giao hóa đơn giá trị gia tăng số 71 Đến hạn tốn, Cơng ty L liên hệ yêu cầu trả tiền Công ty M không trả Cơng ty L u cầu... sốt vấn đề liên quan đến nội dung hợp đồng: 2.1 Kiểm sốt rủi ro hợp đồng vơ hiệu: 2.1.1 Kiểm tra đối tư? ??ng hợp đồng chức kinh doanh đối tác: Danh mục hàng hóa, dịch vụ bị cấm kinh doanh cơng