(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam

(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam(Luận văn thạc sĩ) Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu độc lập của riêng tôi Các số liệu sử dụng trong luận văn có nguồn gốc rõ ràng, đã công bố theo đúng quy định Các kết quả nghiên cứu trong luận văn do tôi tự tìm hiểu, phân tích một cách trung thực, khách quan và phù hợp với thực tiễn của Việt Nam Các kết quả này chưa từng được công bố trong bất kỳ nghiên cứu nào khác

Nếu phát hiện có bất kỳ sự gian lận nào tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trước Hội đồng, cũng như kết quả luận văn của mình

Tôi xin chân thành cám ơn

Hà Nội, ngày tháng năm 2014

Tác giả

Vũ Thị Thanh Tâm

MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN

MỤC LỤC

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài 3

3 Phạm vi nghiên cứu đề tài 3

4 Mục đích nghiên cứu 4

5 Phương pháp nghiên cứu 4

6 Những đóng góp mới của luận văn 5

7 Kết cấu luận văn 5

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ CHÀO BÁN CỔ PHIẾU RA CÔNG CHÚNG CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN 6

1.1 Khái niệm, đặc điểm chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 6

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm cổ phiếu của ngân hàng thương mại cổ phần 6

1.1.2 Phân loa ̣i cổ phiếu ngân hàng thương mại cổ phần 13

1.1.3 Khái niệm, đă ̣c điểm chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 17

1.2 Các hình thức chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 20

1.2.1 Chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng (IPO) 22

1.2.2 Chào bán thêm cổ phần ra công chúng 23

1.3 Nguyên tắc chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 25

1.4 Vai trò của chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 28

1.5 Nội dung của pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân

hàng thương mại cổ phần 31

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 34

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CỔ PHIẾU RA CÔNG CHÚNG CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 35 2.1 Các chủ thể tham gia vào quan hệ chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam 35

2.1.1 Tổ chức phát hành – Ngân hàng thương mại cổ phần 35

2.1.2 Nhà đầu tư 40

2.1.3 Tổ chức trung gian 44

2.1.4 Cơ quan quản lý nhà nước 46

2.2 Điều kiện chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 49

2.3 Trình tự, thủ tục chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại ở Việt Nam 58

2.3.1 Đăng ký chào bán cổ phiếu ra công chúng và thẩm định đăng ký chào bán cổ phiếu ra công chúng 58

2.3.2 Công bố thông tin chào bán cổ phiếu ra công chúng 69

2.3.3 Phân phối cổ phiếu 70

2.4 Bảo lãnh phát hành cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 72

2.5 Các vi phạm và xử lý vi phạm liên quan đến hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 77

2.5.1 Các hành vi vi phạm 77

2.5.2 Hình thức xử lý vi phạm 81

2.6 Những vướng mắc trong thực tiễn áp dụng pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam 86

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 91

CHƯƠNG 3: PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CỔ PHIẾU RA CÔNG CHÚNG CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI

CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 92

3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam 92

3.1.1 Phù hợp với đường lối, chính sách của Đảng, Nhà nước và chiến lược phát triển thị trường chứng khoán 92

3.1.2 Yêu cầu hội nhập quốc tế trong lĩnh vực ngân hàng và thị trường chứng khoán 94

3.1.3 Khắc phục những bất cập của pháp luật chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần 95

3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam 97

3.2.1 Về phương thức chào bán cổ phiếu ra công chúng 97

3.2.2 Về hồ sơ chào bán cổ phiếu ra công chúng 98

3.2.3 Cụ thể hóa nội dung thông tin công bố 99

3.2.4 Bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 101

3.2.5 Tăng thẩm quyền quản lý phát hành 103

3.2.6 Tăng mức xử phạt vi phạm đối với hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng 105

KẾT LUẬN 107

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 108

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

NHTMCP : Ngân hàng thương mại cổ phần

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Thị trường vốn là một bộ phận quan trọng của nền kinh tế thị trường Trong

đó thị trường chứng khoán là công cụ đắc lực trong quá trình huy động vốn, sử dụng và luân chuyển vốn nhằm tạo cơ sở vững chắc và đẩy nhanh nhịp độ phát triển kinh tế đất nước

Văn kiện Đại hội Đảng VIII đã khẳng định “…phát triển thị trường vốn, thu hút các nguồn vốn trung và dài hạn qua ngân hàng và các công ty tài chính để đáp ứng nhu cầu cho vay đầu tư phát triển, chuẩn bị các điều kiện cần thiết để từng bước xây dựng thị trường chứng khoán phù hợp với điều kiện Việt Nam và định hướng kinh tế - xã hội của đất nước…” Khi thị trường chứng khoán bước đầu tạo lập ở Việt Nam, Đại hội Đảng IX cũng đã xác định: “ phát triển nhanh và bền vững thị trường vốn trung và dài hạn Tổ chức và vận hành thị trường chứng khoán…an toàn, hiệu quả”

Chào bán cổ phiếu là tiền đề tạo lập thị trường chứng khoán (tạo hàng hóa cho thị trường), tạo kênh huy động và phân bổ nguồn vốn đầu tư trung và dài hạn cho sự phát triển kinh tế Một trong những hàng hóa của thị trường chứng khoán là

cổ phiếu của NHTMCP Thông qua hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng NHTMCP có cơ hội tiếp cận với các nguồn vốn lớn với chi phí rẻ để mở rộng kinh doanh Cùng với đó, nguồn vốn sẽ được điều tiết từ nơi thừa sang nơi thiếu, từ nơi hoạt động kém hiệu quả đến nơi hoạt động có hiệu quả của nền kinh tế, đồng thời tạo khả năng tăng vốn đầu tư gián tiếp nước ngoài vào Việt Nam

Trong bối cảnh kinh tế nước ta phải đối mặt với khó khăn, thách thức, trước những vấn đề đặt ra trong quá trình mở cửa và hội nhập, các văn bản pháp luật hiện

có đã góp phần tạo cơ sở pháp lý cho hoạt động của TTCK Việt Nam cũng như hoạt động chào bán cổ phiếu, tạo lập mối quan hệ với hoạt động kinh tế nói chung và hoạt động huy động vốn nói riêng Nhưng bên cạnh đó, các văn bản pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng và đặc biệt là chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP còn thiếu, nhiều bất cập, chưa đồng bộ, thống nhất Hiện tại, để nghiên

2

cứu lĩnh vực này, chúng ta chỉ có thể tập trung vào một số văn bản pháp luật chung như Luật Chứng khoán, Nghị định số 58/2012/NĐ – CP của Chính phủ ngày 20/07/2012 Quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Chứng khoán và luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Chứng khoán, Nghị định số 85/2010/NĐ - CP của Chính phủ ngày 02/08/2010 về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán, Thông tư 204/2012/TT – BTC của Bộ Tài chính hướng dẫn hồ sơ, thủ tục đăng kí chào bán chứng khoán ra công chúng, Quyết định số 13/2007/QĐ-BTC ngày 13 tháng 3 năm 2007 Ban hành Mẫu bản cáo bạch trong Hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng và Hồ

sơ đăng ký niêm yết chứng khoán tại Sở giao dịch chứng khoán, Trung tâm giao dịch chứng khoán, Quyết định số 787/2004/QĐ – NHNN ngày 24/06/2004 của Thống đốc ngân hàng nhà nước ban hành Quy định tạm thời về việc Ngân hàng thương mại cổ phần đăng ký niêm yết và phát hành cổ phiếu ra công chúng.Bên cạnh đó, các văn bản này còn không ít những bất cập, chồng chéo giữa pháp luật và thực tiễn áp dụng Đó là bất cập về điều kiện thực hiện chào bán Các quy định về điều kiện chào bán khá cụ thể nhưng không đầy đủ, chưa có cơ chế kiểm soát báo cáo tài chính của ngân hàng phát hành Cùng với đó, thủ tục tiến hành chào bán còn phức tạp, trải qua nhiều công đoạn khắt khe với thời gian dài gần hai tháng khiến các chủ thể tham gia IPO bị bỏ lỡ cơ hội đầu tư Như vậy, việc điều chỉnh pháp lý các hoạt động này chưa mang lại hiệu quả cao, chưa khuyến khích được các NHTMCP tăng tỉ lệ chào bán cổ phiếu ra công chúng

Hơn nữa trước xu hướng hội nhập kinh tế trong nước với kinh tế quốc tế cần xây dựng một hệ thống các quy định pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP hoàn thiện, đồng bộ, thống nhất phù hợp với tình hình phát triển đất nước cũng như phù hợp với chuẩn mực chung của khu vực và quốc tế, phát huy được vai trò tích cực của hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP nói riêng và của thị trường chứng khoán nói chung Trước tình hình đó, tôi đã quyết

định chọn đề tài luận văn:“Pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam” để nghiên cứu

3

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Nghiên cứu về hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng đã được xem xét trong một số đề tài nghiên cứu cấp Bộ do UBCK và Bộ Tư pháp chủ trì Những công trình nghiên cứu đã đưa ra cơ sở lý luận quan trọng cho sự vận hành và hoạt động của thị trường chứng khoán Việt Nam Ngoài ra, đề tài về chào bán cổ phiếu

ra công chúng cũng được nghiên cứu ở một số luận văn thạc sỹ ở các khía cạnh

khác nhau Ví dụ: đề tài “Pháp luật về phát hành chứng khoán công ty ở Việt Nam – thực trạng và phương hướng hoàn thiện” của Nguyễn Minh Hiếu năm 2008, đề tài “Chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng theo pháp luật Việt Nam” của Vũ Thị Minh Thu năm 2008, đề tài “Pháp luật về chào bán chứng khoán ra công chúng công ty cổ phần Việt Nam, những vấn đề lý luận và thực tiễn” của Nguyễn Minh

Hằng năm 2010….Bên cạnh các công trình lớn còn có các bài bình luận, nghiên cứu

về vấn đề này ở một số báo và tạp chí: Nhà nước và pháp luật, Chứng khoán Việt Nam, Đầu tư chứng khoán, Tạp chí ngân hàng…Tuy nhiên việc nghiên cứu hoạt động chào bán cổ phiếu ở khía cạnh chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP còn là đề tài kén người tham gia, số lượng công trình đi sâu vào nghiên cứu không nhiều Xuất phát từ tính cấp thiết của đề tài trong giai đoạn hiện nay và thực tiễn tình hình nghiên cứu, chúng ta cần có nhiều hơn nữa các công trình phân tích, tổng hợp về vấn đề này để nhằm hỗ trợ và phát triển hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP

3 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Xuất phát từ đề tài đã chọn, luận văn sẽ phân tích về hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP nhằm đưa ra những phương hướng và giải pháp nhất định Chủ yếu luận văn phân tích các quy định pháp lý trong pháp luật Việt Nam được đề cập trong Luật Chứng khoán, Luật các Tổ chức tín dụng và các văn bản hướng dẫn, thông tư, nghị định như Nghị định số 58/2012/NĐ – CP ngày 20/07/2012 Quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Chứng khoán và luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Chứng khoán, Thông tư số 40/2011/TT-NHNN quy định về việc cấp Giấy phép và tổ chức, hoạt động của ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, văn phòng đại diện của

4

TCTDnước ngoài, tổ chức nước ngoài khác có hoạt động ngân hàng, Nghị định số 85/2010/NĐ - CP ngày 02/08/2010 về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán, Quyết định số 20/2008/QĐ – NHNN ban hành ngày 4 tháng 7 năm 2008 về viê ̣c sửa đổi bổ sung mô ̣t số điều của Quy đi ̣nh về

cổ đông, cổ phần, cổ phiếu và vốn điều lệcủa Ngân hàng thương mại cổ phần của Nhà nước và nhân dân, Thông tư số 24/2011/TT-NHNN ngày 31/08/2011 về việc thực thi phương án đơn giản hóa thủ tục hành chính lĩnh vực thành lập và hoạt động ngân hàng theo các Nghị quyết của Chính phủ về đơn giản hóa thủ tục hành chính thuộc phạm vi chức năng quản lý của Ngân hàng Nhà nước, T h ô n g t ư số 204/2012/TT-BTC ngày 19/11/2012 của Bộ Tài chính hướng dẫn Hồ sơ, thủ tục

chào bán chứng khoán ra công chúng …và lấy thực tiễn làm cơ sở kiểm nghiệm

4 Mục đích nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP trên khía cạnh pháp lý và thực tiễn áp dụng pháp luật về vấn đề này tại Việt Nam Bên cạnh việc xem xét định nghĩa, đặc điểm, bản chất và trình tự cơ bản

để tiến hành chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP thì còn so sánh với cách thức áp dụng trong thực tế để thấy được tính khả thi và phù hợp của quy định pháp lý như thế nào Trên cơ sở đó, đánh giá những vấn đề còn vướng mắc, những quy định pháp lý còn bất cập, đưa ra phương hướng hoàn thiện hơn nữa pháp luật

về hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng phương pháp duy vật biện chứng, lấy quan điểm, chính sách của Đảng và Nhà nước về phương diện thị trường vốn nói chung và phương diện TTCK nói riêng làm cơ sở lý luận Bên cạnh đó, luận văn còn triệt để sử dụng phương pháp thống kế, phương pháp duy vật lịch sử để xem xét quá trình hình thành, phát triển một cách khách quan và sự vận động nội tại bên trong của TTCK,

cụ thể đi sâu vào hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP

Phương pháp so sánh giữa quy định pháp lý và thực tiễn áp dụng pháp luật

để thấy được những vấn đề bất cập được sử dụng một cách triệt để Cùng với đó là

sự so sánh có phân tích với quy định pháp luật của một số quốc gia trên thế giới,

5

xem xét mô hình và học hỏi kinh nghiệm Ngoài ra luận văn còn sử dụng phương pháp tổng hợp, quy nạp, diễn giải để làm sàn đỡ các nội dung nghiên cứu trong đề tài Đây là cơ sở quan trọng để đưa ra giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật

về chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP ở Việt Nam

6 Những đóng góp mới của luận văn

Trên cơ sở nghiên cứu một cách toàn diện, đầy đủ thực trạng pháp luật hiện hành về chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP, luận văn sẽ làm sáng tỏ cơ

sở lý luận và thực tiễn, đề xuất quy định đặc thù nhằm giải quyết một cách có hiệu quả các vấn đề pháp lý liên quan đến lĩnh vực này Cụ thể luận văn sẽ có những đóng góp mới sau đây:

- Nghiên cứu làm sáng tỏ cơ sở lý luận và thực tiễn của việc áp dụng cơ chế riêng cho các vấn đề liên quan đến chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP

- Xác định những điểm đặc thù trong hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP so với chào bán chứng khoán ra công chúng của các chủ thể khác

- Nhận diện và trình bày những mô hình pháp lý áp dụng cho hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP

- Đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam trong lĩnh vực này, từ đó xác định những vướng mắc, khó khăn của việc áp dụng pháp luật

- Kiến nghị phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP ở Việt Nam

7 Kết cấu luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn chia làm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề cơ bản về chào bán cổ phiếu ra công chúng của

ngân hàng thương mại cổ phần

Chương 2: Thực trạng pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của

ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam

Chương 3: Phương hướng hoàn thiện pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công

chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm cổ phiếu của ngân hàng thương mại cổ phần

Sự ra đời của cổ phiếu là một thành tựu to lớn đối với hoạt động kinh doanh

và là cơ sở quan trọng để mở rộng quy mô sản xuất Có thể thấy rằng cổ phiếu gắn chă ̣t với những phát minh lớn ở cuối thế kỉ XIX và trong suốt thế kỉ XX đầy sôi

đô ̣ng, cổ phiếu tiếp tu ̣c là cái phao nâng đỡ con tàu tiến bô ̣ của loài người trên con

đường tìm cái mới Giáo sư Wolfran Engel trong tác phẩm “Thi ̣ trường chứng khoán

và công ty cổ phần” đã khẳng đi ̣nh “Không có sáng k iến tìm ra cổ phần thì không thể nghĩ đến phát triển Cổ phần đã trở thành công cụ để chuyển mọi dành dụm trong tầng lớp dân cư vào đầu tư sản xuất Cổ phần tạo điều kiê ̣n tách bạch chức năng của nhà kinh doanh với chứ c năng của nhà cấp vốn Một người có tài kinh doanh có thể trở thành nhà kinh doanh kể cả khi anh ta không giàu”

Cổ phiếu là mô ̣t trong các loa ̣i chứng khoán cơ bản , gắn chă ̣t với sự ra đời và phát triển của công ty cổ phần Trên thế giới có rất nhiều cách hiểu về cổ phiếu:

_ Theo Francis Lemenier trong cuốn “Nguyên ly ́ thực hành luật thương mại , luật kinh doanh” về L uâ ̣t Pháp thì cổ phiếu là chứng thư xác nhâ ̣n quyền sở hữu

mô ̣t tài sản nhất đ ịnh nên được coi là tài sản thực sự Cổ phiếu tồn ta ̣i dưới da ̣ng chứng thư , có mệnh giá , thời ha ̣n hiê ̣u lực ít ra bằng thời ha ̣n tồn ta ̣i của doanh nghiê ̣p ghi trong điều lê ̣

_ Theo Luật Chứng khoán Cộng hòa Belarus ngày 12 tháng 3 năm 1992thì:

“Cổ phiếu là một chứng khoán, chứng nhận quyền của người sở hữu đối với phần tiền đóng góp trong tài sản của công ty, cho phép người này nhận phần chia lợi nhuận của công ty là cổ tức và tham gia quản lý công ty”

_ Theo Luật Chứng khoán Việt Nam năm 2006, cổ phiếu là loa ̣i chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với một phần vốn cổ phần của tổ chức phát hành

7

_ Theo Điều 85 Luật Doanh nghiê ̣p 2005:

Cổ phiếu là chứng chỉ do công ty cổ phần phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó Cổ phiếu có thể ghi tên hoặc không ghi tên Cổ phiếu phải có các nội dung chủ yếu sau đây:

a) Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty;

b) Số và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh;

c) Số lượng cổ phần và loại cổ phần;

d)Mệnh giá mỗi cổ phần và tổng mệnh giá số cổ phần ghi trên cổ phiếu;

đ) Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh của cổ đông là tổ chức đối với cổ phiếu có ghi tên;

e) Tóm tắt về thủ tục chuyển nhượng cổ phần;

g) Chữ ký mẫu của người đại diện theo pháp luật và dấu của công ty;

h) Số đăng ký tại sổ đăng ký cổ đông của công ty và ngày phát hành cổ phiếu;

i) Các nội dung khác theo quy định tại các điều 81, 82 và 83 của Luật này đốivới cổ phiếu của cổ phần ưu đãi

Như vậy có thể thấy cổ phiếu tồn ta ̣i dưới dạng xác định được như chứng chỉ, bút toán ghi sổ… xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với tài

sản hoặc vốn của tổ chức phát hành

Khoản 3 Điều 2 Thông tư số 40/2011/TT-NHNN quy định về việc cấp Giấy phép và tổ chức, hoạt động của ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, văn phòng đại diện của tổ chức tín dụng nước ngoài, tổ chức nước ngoài khác có hoạt động ngân hàng:“Ngân hàng thương mại cổ phần làngân hàng thương mại được thành lập, tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần” Vậy nên trong luận văn này cổ phiếu của NHTMCP sẽ được nghiên cứu dưới góc độ cổ phiếu của công

ty cổ phần tuy nhiên vẫn có những đặc điểm riêng biệt của NHTMCP

Theo Khoản 4 Điều 2 Quyết định số 1122/2001/QĐ-NHNN của NHNN ban hành ngày 4 tháng 9 năm 2001 Quy định về cổ đông, cổ phần, cổ phiếu và vốn điều

có thể có ghi tên và không ghi tên theo qui định của Điều lệ Ngân hàng thương mại

tên”; Điều lệ NHTMCP Nam Viê ̣t cũng quy đi ̣nh : “Cổ phiếu là loại chứng khoán

xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với một phần vốn cổ phần của Ngân hàng phát hành, là chứng chỉ do Ngân hàng phát hành xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của Ngân hàng Cổ phiếu của Ngân hàng có thể là cổ phiếu ghi tên hay cổ phiếu không ghi tên theo quy định” – Điểm n Khoản 1 Điều 1; Điều lệ NHTMCP Vietcombank:“Cổ phiếu là chứng chỉ hoă ̣c bút toán ghi sổ của ngân hàng phát hành xác nhâ ̣n quyền sở hữu mô ̣t hoă ̣c mô ̣t số cổ phần của ngân hàng” – Điểm r Khoản 1 Điều 1

Điều 18 Quyết đi ̣nh số 1122/2001/QĐ – NHNN quy đi ̣nh nô ̣i dung chủ yếu của cổ phiếu NHTMCP tương tự như quy định về cổ phiếu của công ty cổ phần trong Luật Doanh nghiệp:

a) Tên, trụ sở chính của Ngân hàng thương mại cổ phần;

b) Số và ngày cấp Giấy phép thành lập và hoạt động;

c) Số lượng cổ phần và loại cổ phần;

d) Mệnh giá mỗi cổ phần và tổng mệnh giá số cổ phần ghi trên cổ phiếu;

e) Tên cổ đông (đối với cổ phiếu có ghi tên);

f) Tóm tắt về thủ tục chuyển nhượng cổ phiếu;

29

Thứ hai, khả năng thu được lượng vốn lớn từ xã hội do không hạn chế số

lượng nhà đầu tư, đặc biệt là nhà đầu tư cá nhân Ngân hàng cổ phần thực hiện chào bán cổ phần riêng lẻ bị hạn chế số lượng cổ đông và thông thường chỉ bán cổ phần cho những nhà đầu tư có mối quan hệ mật thiết với tổ chức phát hành Nếu thực hiện chào bán cổ phần ra công chúng ngân hàng phát hành chỉ cần cung cấp thông tin về tình hình hoạt động của mình, khả năng tài chính và năng lực bộ máy quản trị theo quy định của pháp luật, những nhà đầu tư có nhu cầu sẽ tìm hiểu và quyết định mua cổ phiếu Thông tin về ngân hàng phát hành được công bố rộng rãi là cơ hội để mọi nhà đầu tư, đặc biệt là những nhà đầu tư cá nhân có cơ hội góp vốn vào ngân hàng Số lượng nhà đầu tư không bị hạn chế tạo cho tổ chức phát hành cơ hội huy động được nguồn vốn dư thừa dồi dào trong công chúng Đây là ưu điểm nổi bật của hình thức chào bán ra công chúng

Thứ ba, cổ phiếu được chào bán ra rộng rãi ra công chúng mới làm tăng tính

thanh khoản của cổ phiếu đó Nhà đầu tư sở hữu cổ phiếu được chào bán ra công chúng có toàn quyền tự do chuyển nhượng cổ phiếu của mình (trừ trường hợp cổ phiếu ưu đãi biểu quyết hoặc cổ phiếu phổ thông của của cổ đông sáng lập khi chuyển nhượng phải tuân theo một số yêu cầu của pháp luật) Ngân hàng cổ phần chào bán riêng lẻ luôn bị giới hạn số lượng cổ đông dưới một trăm nhà đầu tư trừ nhà đầu tư chuyên nghiệp Chính vì vậy, khi một cổ đông muốn chuyển nhượng một phần cổ phần của mình họ không thể tự do chuyển nhượng cho bất kỳ ai, mà phải đảm bảo sau khi chuyển nhượng ngân hàng cổ phần vẫn giữ được số lượng cổ đông dưới một trăm (trừ cổ đông là nhà đầu tư chuyên nghiệp) Ngoài ra, chào bán

cổ phiếu ra công chúng giúp cho cổ phiếu được niêm yết và giao dịch trên thị trường tập trung, khiến cho hoạt động mua bán cổ phiếu dễ dàng và thuận tiện

Thứ tư, chào bán cổ phiếu ra công chúng giúp tổ chức phát hành quảng bá

được tên tuổi, thương hiệu và nâng cao uy tín của mình Để được cấp giấy chứng nhận chào bán cổ phần ra công chúng, ngân hàng cổ phần phải thỏa mãn được những điều kiện khắt khe về công bố thông tin, chế độ kiểm toán của các cơ quan quản lý nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng khoán Do vậy, một ngân

Chào bán cổ phiếu ra công chúng không chỉ có ý nghĩa quan trọng đối với NHTMCP phát hành mà cả với nhà đầu tư và toàn bộ nền kinh tế:

Đối với ngân hàng phát hành, chào bán cổ phiếu ra công chúng là công cụ huy động vốn hiệu quả và linh hoạt Trước khi Việt Nam có thị trường chứng khoán, các doanh nghiệp chỉ có thể vay vốn từ ngân hàng với lãi suất nhất định trong một thời hạn nhất định và thường phải thế chấp tài sản cố định để bảo đảm khoản vay Huy động vốn bằng phương thức chào bán cổ phiếu ra công chúng không chỉ thu hút được lượng vốn lớn mà còn giảm áp lực cho tổ chức phát hành về nghĩa vụ hoàn trả và cân đối thanh khoản của ngân hàng

Đối với nhà đầu tư, hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng là cơ hội tốt

để họ góp vốn vào những NHTMCP có triển vọng kinh doanh, tăng khả năng sinh lợi cho đồng tiền của mình Nhà đầu tư được chia thành hai loại: nhà đầu tư cá nhân

và nhà đầu tư chuyên nghiệp

+ Nhà đầu tư cá nhân chủ yếu là các cá nhân và hộ gia đình Từng cá nhân và

hộ gia đình riêng lẻ không có nhiều tiền nhưng chiếm số lượng lớn trong xã hội và

là đối tượng chính hoạt động chào bán ra công chúng hướng đến Chỉ khi các ngân hàng cổ phần chọn hình thức chào bán cổ phiếu ra công chúng thì đông đảo các nhà đầu tư cá nhân mới có cơ hội tham gia vào hoạt động mua cổ phiếu của ngân hàng Đối với các đợt chào bán cổ phiếu riêng lẻ, nhà đầu tư cá nhân thực sự không có nhiều cơ hội trở thành cổ đông của ngân hàng vì bị hạn chế số lượng và thông tin Những ngân hàng nhà nước cổ phần hóa chào bán riêng lẻ thường chỉ bán cho một

bộ phận cán bộ công nhân viên của công ty, không thể bán hết cho toàn bộ người lao động vì hạn chế số lượng Thêm vào đó, các nhà đầu tư cá nhân khi muốn chuyển nhượng cổ phiếu chào bán riêng lẻ gặp khó khăn hơn so với cổ phiếu được

Đối với nền kinh tế chào bán cổ phiếu ra công chúng là hoạt động khởi điểm mở đầu cho mọi hoạt động của thị trường cổ phiếu Từ đây, hàng hóa được cung cấp cho TTCK, thúc đẩy hoạt động của TTCK, đáp ứng quy luật cung cầu của nền kinh tế Do đó, cổ phiếu được giao dịch trên thị trường có đảm bảo tiêu chuẩn chất lượng hay không phụ thuộc phần lớn vào hoạt động chào bán

Để được chào bán cổ phiếu ra công chúng các NHTMCP phải thỏa mãn một số điều kiện nhất định về vốn điều lệ, về kết quả kinh doanh trong một thời gian cụ thể, cùng các quy định khắt khe về kế toán và kiểm toán Sau khi phát hành

cổ phiếu ra ra công chúng các ngân hàng này phải tiếp tục duy trì chế độ báo cáo thông tin đầy đủ và minh bạch về những hoạt động của ngân hàng cũng như về tình hình tài chính dưới sự kiểm tra và giám sát của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền Vì vậy, hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng sẽ tăng chất lượng và độ chính xác của các bản báo cáo tài chính, làm trong sạch môi trường đầu tư và kinh doanh Điều kiện, thủ tục chào bán cổ phiếu được lập theo chuẩn chung do nhà nước quy định nên vừa đảm bảo tính chính xác cao vừa thuận tiện cho việc so sánh đánh giá kết quả hoạt động của các NHTMCP

1.5 Nội dung của pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàngthương mại cổ phần

Thị trường chứng khoán Việt Nam tuy mới chính thức đi vào hoạt động từ ngày 20 tháng 7 năm 2000 nhưng đến nay đã có nhiều bước phát triển ấn tượng Song song với sự phát triển của TTCK và hoạt động chào bán cổ phiếu ra công

Trong 5 năm đầu đi vào hoạt động (2000-2004) thị trường chứng khoán Việt Nam không có nhiều phát triển, hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng cũng không thể hiện được bộ mặt của nền kinh tế, các doanh nghiệp Việt Nam hầu như không mặn mà với phương thức huy động vốn được đánh giá là rất linh hoạt và hiệu quả này Nghị định 144/2003/NĐ-CP của Chính phủ về chứng khoán và thị trường chứng khoán ra đời được đánh giá là chưa đáp ứng được yêu cầu của thực tiễn phát triển của thị trường chứng khoán và hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng

Trước yêu cầu xây dựng một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh về chứng khoán

và thị trường chứng khoán, ngày 29 tháng 6 năm 2006, tại kỳ họp thứ 9 Quốc hội khóa XI đã thông qua Luật Chứng khoán 2006 Năm 2010 ban hành Luật Chứng khoán sửa đổi và năm 2012 là Nghị định 58/2012/NĐ – CP hướng dẫn thi hành Luật Chứng khoán và Luật Chứng khoán sửa đổi Như vậy Luật Chứng khoán 2006

đã hệ thống lại toàn diện các quy phạm điều chỉnh hoạt động của thị trường chứng khoán trong đó có những nội dung quan trọng của hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng: Điều kiện chào bán, thủ tục trình tự chào bán và trách nhiệm của các

cơ quan tổ chức có liên quan

Bên cạnh đó, một văn bản rất quan trọng cũng điều chỉnh hoạt động chào bán

cổ phiếu ra công chúng của đối tượng doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa làNghị định 59/2011/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần Thông tư số 40/2011/TT-NHNN quy định về việc cấp Giấy phép và tổ chức,

33

hoạt động của ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, văn phòng đại diện của tổ chức tín dụng nước ngoài, tổ chức nước ngoài khác có hoạt động ngân hàng Quyết định số 20/2008/QĐ – NHNN ban hành ngày 4 tháng 7 năm 2008 về viê ̣c sửa đổi bổ sung mô ̣t số điều của Quy đi ̣nh về cổ đông, cổ phần, cổ phiếu và vốn điều lệcủa Ngân hàng thương mại cổ phần của Nhà nước và nhân dân theo Quyết đi ̣nh số 1122/2001/QĐ – NHNN Tổng hợp những văn bản pháp lý nói trên tạo thành hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP ở Việt Nam về các nội dung:

- Chủ thể của hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng

- Điều kiện chào bán cổ phiếu ra công chúng

- Thủ tục chào bán cổ phiếu ra công chúng

- Bảo lãnh phát hành cổ phiếu ra công chúng

- Các vi phạm và xử lý vi phạm liên quan đến chào bán cổ phiếu ra công chúng

Do thời gian và điều kiện nghiên cứu không có nhiều nên luận văn chỉ xin được

đề cập đến các vấn đề nêu trên, còn các vấn đề khác liên quan đến hoạt động chào bán

cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP như tranh chấp và giải quyết tranh chấp, công

bố thông tin, bảo vệ nhà đầu tư xin nghiên cứu trong các công trình khác

34

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Pháp luật luôn đóng vai trò quan trọng trong công cuộc xây dựng và phát triển nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Đặc biệt đối với những lĩnh vực nhạy cảm nhiều rủi ro như thị trường chứng khoán hay hoạt động chào bán cổ phần ra công chúng của NHTMCP thì pháp luật là công cụ không thể thiếu được để bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư và đảm bảo môi trường đầu tư được

an toàn, lành mạnh.Để xây dựng được hệ thống pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP ở Việt Nam đầy đủ, hoàn thiện thì luận văn đã nghiên cứu, làm sáng tỏ được cơ sở lý luận và thực tiễn của việc áp dụng cơ chế riêng cho các vấn đề liên quan đến chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP Đồng thời xác định những điểm đặc thù trong hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP so với chào bán chứng khoán ra công chúng của các chủ thể khác

Từ đó nhận diện và trình bày những mô hình pháp lý áp dụng cho hoạt động chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP Trên cơ sở những vấn đề đã được nghiên cứu ở chương 1, chương 2 sẽ tiến hành đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam trong lĩnh vực này Qua đó xác định những vướng mắc trong thực tiễn áp dụng pháp luật về chào bán cổ phiếu ra công chúng của NHTMCP ở Việt Nam, tạo tiền

đề xây dựng một hệ thống pháp luật chuyên ngành hoàn chỉnh

35

CHƯƠNG 2:THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CỔ PHIẾU RA CÔNG CHÚNG CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN

Ở VIỆT NAM 2.1 Các chủ thể tham gia vào quan hệ chào bán cổ phiếu ra công chúng của ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam

2.1.1 Tổ chức phát hành – Ngân hàng thương mại cổ phần

Đểbảo vệ thị trường và nhà đầu tư, pháp luật của tất cả các quốc gia đều quy định cụ thể những đối tượng được phép tham gia chào bán chứng khoán và những loại chứng khoán nhất định mà chủ thể đó có thể chào bán Đồng thời trong quá trình chào bán các chủ thể này còn phải tuân thủ đầy đủ các quy định của pháp luật

về chào bán chứng khoán với những quyền và nghĩa vụ nhất định Luật Chứng khoán và giao dich chứng khoán Hàn Quốc năm 1994 và Luật về chứng khoán và

thị trường chứng khoán Nhật Bản năm 1992 cùng đưa ra thuật ngữ“Người phát hành” là bất kỳ người nào đã phát hành hoặc dự định phát hành bất kỳ chứng khoán nào Khác với Nhật Bản và Hàn Quốc, Luật giao dịch chứng khoán Balan năm 1997 không đưa ra thuật ngữ“người phát hành”mà đưa ra thuật ngữ“tổ chức phát hành”giống với Việt Nam - được hiểu là nói đến chủ thể phát hành chứng khoán

dưới tên mình Còn Luật Chứng khoán và giao dich Đài Loan lại đưa ra khái

niệm“nhà phát hành” với nghĩa là một công ty chào bán và phát hành chứng khoán

ra công chúng, hoặc những người thực hiện chào bán chứng khoán ra công chúng

Từ đây ta có thể đưa ra khái niệm tổng quát nhất về chủ thể chào bán chứng khoán như sau:

Chủ thể chào bán chứng khoán là các tổ chức được phép chào bán chứng khoán để huy động vốn từ công chúng sau khi đã đáp ứng đầy đủ các điều kiện về thẩm quyền chào bán, các điều khoản chào bán, thủ tục chào bán và phương thức chào bán theo quy định của pháp luật

Như vậy, tùy theo sự quy định của pháp luật về chứng khoán và TTCK của mỗi quốc gia khác nhau mà ở đó sẽ tồn tại các loại chủ thể chào bán chứng khoán khác nhau Tuy nhiên, tựu chung lại thì trên thế giới tồn tại hai loại chủ thể chào