NHỮNG VẤN ĐỀ KHÁI QUÁT VỀ NGHĨA VỤ CỦA THÀNH VIÊN HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN
Khái quát chung về công ty cổ phần
1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần
Công ty cổ phần đã có lịch sử hơn 400 năm, bắt đầu với sự ra đời của Công ty Anh Đông Ấn vào ngày 31/12/1600, được thành lập nhờ đặc quyền của Nữ hoàng Elizabeth I Công ty này có trụ sở tại London và được cấp quyền độc quyền thương mại ở các quốc gia phía đông Mũi Hảo Vọng Trong các thế kỷ sau, nhiều công ty cổ phần khác được thành lập dựa trên quyết định của nhà vua hoặc nghị viện, cũng được trao quyền độc quyền thương mại Đến thế kỷ XVIII, thời kỳ tự do kinh doanh đã khởi sắc, dẫn đến sự hình thành các công ty cổ phần tư nhân trong các lĩnh vực ngân hàng và hàng hải Cuộc cách mạng công nghiệp thế kỷ XIX đã thúc đẩy sự phát triển mạnh mẽ của các công ty cổ phần do nhu cầu vốn lớn từ ngành sản xuất Từ đó đến nay, số lượng và quy mô của các công ty cổ phần tiếp tục gia tăng, với hầu hết các công ty lớn và đa quốc gia đều là công ty cổ phần.
Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp trong đó các thành viên được gọi là cổ đông, góp vốn thông qua việc mua cổ phần Vốn của công ty được chia thành các phần bằng nhau, gọi là cổ phiếu Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm và rủi ro trong phạm vi số vốn đã góp mà không phải chịu trách nhiệm nào khác.
1 East India Company, link truy cập https://www.britannica.com/topic/East-India-Company truy cập ngày 10/10/2018
Công ty cổ phần là hình thức doanh nghiệp mà vốn điều lệ được chia thành cổ phần, trong đó cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi số vốn đã góp Hình thức này giúp hạn chế rủi ro cho các nhà tư sản độc quyền, cho phép họ tham gia vào nhiều công ty cổ phần cùng lúc Nếu một công ty bị phá sản, các cổ đông không mất vốn đã đầu tư vào các công ty khác và có thể thu lợi nhuận từ những công ty này để bù đắp cho khoản lỗ.
Khi nghiên cứu về loại hình công ty cổ phần, tác giả có thể khái quát một số đặc trưng của công ty cổ phần như sau:
Công ty cổ phần là một hình thức công ty thương mại phổ biến trong hệ thống kinh tế tư bản, nơi cổ đông sở hữu cổ phiếu và quyền lợi của họ hoàn toàn gắn liền với giá trị cổ phiếu Cổ phiếu không chỉ là chứng từ có giá trị mà còn có thể được tự do chuyển nhượng, mua bán và lưu thông, ngoại trừ những trường hợp bị hạn chế theo quy định của pháp luật.
Địa vị pháp lý của công ty cổ phần được điều chỉnh bởi các đạo luật đặc biệt, quy định rõ ràng về phương thức thành lập, loại cổ phiếu, cũng như thủ tục thành lập và giải thể công ty Một số quốc gia có quy định về mệnh giá của mỗi cổ phiếu, trong khi những nước khác lại không áp dụng quy định này.
Công ty cổ phần chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng tài sản riêng của mình, trong khi các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn góp Mỗi cổ đông có thể sở hữu một hoặc nhiều cổ phần, nhưng pháp luật không quy định số lượng cổ phần tối thiểu mà mỗi cổ đông phải nắm giữ Quy định này đảm bảo rằng cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ tài sản trong giới hạn vốn đã góp vào công ty.
3 GS TS NGND Nguyễn Thị Mơ (Chủ biên), Giáo trình Pháp luật trong hoạt động kinh tế đối ngoại, NXB
Thông tin và truyền thông, Hà Nội 2009, tr 33
Công ty cổ phần chịu trách nhiệm hữu hạn về tài sản, theo quy định tại trang 35 của tài liệu do GS TS NGND Nguyễn Thị Mơ biên soạn.
Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành các phần bằng nhau gọi là cổ phần, là đặc trưng cơ bản của loại hình doanh nghiệp này Vốn điều lệ trong công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá của số cổ phần đã phát hành và được thanh toán đầy đủ bởi các cổ đông Khi thành lập công ty cổ phần, vốn điều lệ được xác định tại thời điểm đăng ký kinh doanh, bao gồm tổng giá trị mệnh giá cổ phần do các cổ đông sáng lập và cổ đông phổ thông đăng ký mua Số vốn này cần phải được thanh toán đầy đủ trong thời hạn quy định Trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng để huy động vốn, gắn liền với sự phát triển của thị trường chứng khoán Việc chuyển nhượng cổ phần diễn ra dễ dàng thông qua việc mua bán cổ phiếu trên thị trường này.
Công ty cổ phần có thể có số lượng cổ đông rất lớn, không bị giới hạn bởi pháp luật các nước, với khả năng lên đến hàng triệu cổ đông Sự gia tăng số lượng cổ đông dẫn đến khả năng phân hóa thành các nhóm cổ đông lớn và nhỏ, mỗi nhóm có ảnh hưởng khác nhau đến quản lý và hoạt động của công ty, đồng thời cũng gia tăng khả năng xung đột lợi ích Cổ đông có thể là tổ chức hoặc cá nhân, nhưng tổ chức muốn trở thành cổ đông phải có tư cách pháp lý, vì cổ đông là đồng chủ sở hữu của công ty cổ phần.
Cổ đông có hai loại quyền lợi chính gắn liền với cổ phiếu, bao gồm quyền lợi vật chất và quyền lợi tinh thần Về quyền lợi vật chất, cổ đông được hưởng lợi tức tỷ lệ với phần vốn góp nếu công ty hoạt động có lãi.
Theo quy định tại Khoản 1 Điều 112 Luật Doanh nghiệp 2014, cổ phần tại Việt Nam phải được thanh toán đầy đủ trong vòng 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Cổ đông có quyền chia tài sản khi công ty bị phá sản hoặc giải thể Ngoài ra, cổ đông cũng có quyền biểu quyết trong các vấn đề được thảo luận tại Đại hội đồng cổ đông Tùy theo quy định pháp luật từng quốc gia, cổ phiếu của công ty cổ phần có thể bao gồm cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu tiên, cổ phiếu đích danh, và mỗi loại cổ phiếu này đều có những đặc điểm riêng.
Để thu hút vốn từ bên ngoài, công ty cổ phần có quyền phát hành các loại chứng khoán Tuy nhiên, việc phát hành chứng khoán chỉ được thực hiện khi công ty đạt đến một quy mô nhất định, thường được đánh giá qua vốn pháp định của công ty.
- Về mặt cơ cấu tổ chức, công ty cổ phần thường có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban giám đốc và Ban kiểm soát
1.1.2 Khái niệm Hội đồng quản trị
Theo Điều 149 Luật Doanh nghiệp 2014, Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có quyền quyết định và thực hiện các quyền, nghĩa vụ của công ty mà không thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông Quyền "nhân danh công ty" của Hội đồng quản trị áp dụng trong các quan hệ nội bộ, mặc dù quyết định của họ có giá trị pháp lý đối với bên thứ ba trong các giao dịch pháp luật Tuy nhiên, việc đại diện công ty trong các quan hệ bên ngoài phải được thực hiện thông qua "người đại diện theo pháp luật" và "người đại diện theo ủy quyền" của công ty.
Khoản 2 Điều 149 của Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cụ thể các quyền và nghĩa vụ của Hội đồng quản trị, bao gồm:
- Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty;
- Kiến nghị loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại;
- Quyết định bán cổ phần mới trong phạm vi số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác;
- Quyết định giá bán cổ phần và trái phiếu của công ty;
- Quyết định mua lại cổ phần theo quy định tại khoản 1 Điều 130 của Luật này;
- Quyết định phương án đầu tư và dự án đầu tư trong thẩm quyền và giới hạn theo quy định của pháp luật;
- Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ;
Theo quy định, các hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và các hợp đồng khác có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty phải tuân thủ, trừ khi Điều lệ công ty quy định tỷ lệ hoặc giá trị khác Tuy nhiên, quy định này không áp dụng cho các hợp đồng và giao dịch được nêu tại điểm d khoản 2 Điều 135, khoản 1 và khoản 3 Điều 162 của Luật này.
Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị; bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và các quản lý quan trọng khác theo quy định của Điều lệ công ty Quyết định về tiền lương và quyền lợi khác của những người quản lý này; cử người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông tại công ty khác, cùng với việc quyết định mức thù lao và quyền lợi của những người đó.
- Giám sát, chỉ đạo Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty;
Khái niệm nghĩa vụ của thành viên HĐQT
1.2.1 Khái niệm thành viên HĐQT
Thành viên Hội đồng quản trị được bầu và miễn nhiệm bởi các cổ đông, có trách nhiệm và nghĩa vụ đối với toàn thể cổ đông Ràng buộc trách nhiệm là công cụ giúp cổ đông kiểm soát vốn đầu tư, do đó pháp luật cần chú trọng vấn đề này Hội đồng quản trị phải hoạt động vì lợi ích của doanh nghiệp, với tư cách là chủ thể độc lập kinh doanh Các thành viên HĐQT cần thực hiện nhiệm vụ một cách trung thực và cẩn trọng để bảo vệ quyền lợi tối cao của cổ đông và công ty.
1.2.2 Nghĩa vụ của thành viên HĐQT
Theo định nghĩa tại Điều 160, Luật Doanh nghiệp 2014
Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác có trách nhiệm nghĩa vụ sau đây:
Thực hiện đầy đủ các quyền và nghĩa vụ được giao theo quy định của Luật này, các văn bản pháp luật liên quan, Điều lệ công ty và nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông là rất quan trọng để đảm bảo tính minh bạch và hiệu quả trong quản lý doanh nghiệp.
Thực hiện quyền và nghĩa vụ được giao một cách trung thực và cẩn trọng là rất quan trọng để đảm bảo lợi ích hợp pháp tối đa cho công ty.
Cần trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông, không được sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh, địa vị, chức vụ, cũng như tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác.
Công ty cần thông báo kịp thời, đầy đủ và chính xác về các doanh nghiệp mà họ và những người có liên quan sở hữu hoặc có phần vốn góp, cổ phần chi phối Thông báo này sẽ được niêm yết tại trụ sở chính và các chi nhánh của công ty.
Quy định cụ thể của pháp luật về Hội đồng quản trị
Những quy định cụ thể của pháp luật về Hội đồng quản trị và thành viên HĐQT, cụ thể gồm các vấn đề cơ bản sau:
Cơ cấu tổ chức của Hội đồng quản trị cần đảm bảo số lượng thành viên hợp lý, cùng với tỷ lệ cân đối giữa các thành viên độc lập và thành viên điều hành.
Thành viên Hội đồng quản trị cần tuân thủ các tiêu chuẩn và điều kiện theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty, đồng thời đảm bảo có năng lực và đạo đức, xứng đáng với vai trò là "khối óc điều khiển của doanh nghiệp".
Hội đồng quản trị (HĐQT) có quyền kiến nghị và quyết định các vấn đề của công ty, ngoại trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông Để HĐQT thực hiện hiệu quả quyền hạn của mình, pháp luật và Điều lệ công ty cần có quy định rõ ràng, đảm bảo quyền lợi tương xứng với nghĩa vụ.
Hội đồng quản trị (HĐQT) đóng vai trò quan trọng trong việc đại diện cho cổ đông, đồng thời là cầu nối giữa cổ đông và ban giám đốc HĐQT có hai chức năng chính: hoạch định chiến lược và giám sát hoạt động kinh doanh của công ty.
Cuộc họp của Hội đồng quản trị đóng vai trò quan trọng trong việc ra quyết định tập thể Để đạt hiệu quả cao, cần sắp xếp chương trình họp hợp lý và quản lý tốt nội dung Các thành viên cần hiểu rõ mục đích cuộc họp, chuẩn bị kỹ lưỡng tài liệu liên quan và các ý tưởng cần thảo luận nên được chuẩn bị trước.
1.3.1 Thẩm quyền của Hội đồng quản trị
Trong công ty cổ phần, thẩm quyền của Hội đồng Quản trị (HĐQT) được tách biệt rõ ràng với thẩm quyền của Đại hội đồng Cổ đông Mặc dù cổ đông là các đồng chủ sở hữu, họ chỉ được coi là nhà đầu tư, trong khi HĐQT thực sự là “người quản lý doanh nghiệp” Do đó, HĐQT nắm giữ quyền quyết định quan trọng, bao gồm hai loại quyền chính: quyền kiến nghị và quyền quyết định.
HĐQT được kiến nghị xem xét các vấn đề quan trọng như loại cổ phần và tổng số cổ phần chào bán, mức cổ tức được trả, cũng như các quyết định liên quan đến tổ chức lại, giải thể hoặc yêu cầu phá sản công ty.
HĐQT quyết định các vấn đề liên quan đến kinh doanh, tài chính, tổ chức và quản lý công ty, cũng như các vấn đề nội bộ Về kinh doanh, HĐQT xác định chiến lược phát triển, kế hoạch trung hạn và hàng năm, cùng với phương án đầu tư và giải pháp thị trường Trong lĩnh vực tài chính, HĐQT quyết định việc chào bán cổ phần mới, huy động vốn, quy trình trả cổ tức, giá chào bán cổ phần và trái phiếu, cũng như các hợp đồng có giá trị lớn Về tổ chức, HĐQT thực hiện việc bổ nhiệm, miễn nhiệm Giám đốc và quản lý, quyết định mức lương, cơ cấu tổ chức, và thành lập công ty con Cuối cùng, HĐQT cũng phụ trách duyệt chương trình họp ĐHĐCĐ và triệu tập Đại hội đồng cổ đông để thông qua các quyết định quan trọng.
Quyền lực của Hội đồng quản trị (HĐQT) được thực hiện hiệu quả phụ thuộc vào quy mô, cơ cấu, vị thế và năng lực của từng thành viên, cũng như phương thức làm việc và thái độ của họ Công ty cần xây dựng cơ cấu quản trị để HĐQT thực thi nhiệm vụ theo quy định pháp luật và Điều lệ công ty, đồng thời đảm bảo hoạt động tuân thủ các quy định này, đối xử công bằng với tất cả cổ đông và quan tâm đến lợi ích của các bên liên quan HĐQT cũng phải xây dựng quy định về quy trình đề cử, bầu cử và miễn nhiệm thành viên Tuy nhiên, địa vị pháp lý của các thành viên HĐQT trong công ty cổ phần tại Việt Nam vẫn còn thấp, họ được coi là người quản lý nhưng không có quyền hạn tương xứng theo quy định của Luật doanh nghiệp Chỉ Điều 155 quy định quyền yêu cầu thông tin từ Giám đốc, nhưng không bắt buộc Giám đốc phải cung cấp thông tin định kỳ cho HĐQT, dẫn đến việc các thành viên phải phụ thuộc vào thiện chí của Giám đốc để nắm bắt thông tin hoạt động của công ty.
Hiện nay, nhiều doanh nghiệp Việt Nam hoạt động theo hình thức cổ phần hóa theo mô hình công ty mẹ - công ty con, nhưng vai trò quản lý của Hội đồng quản trị (HĐQT) chưa phát huy hiệu quả do khuôn khổ pháp lý chưa rõ ràng HĐQT lẽ ra là cơ quan quyền lực cao nhất, chịu trách nhiệm hoạch định chiến lược và giám sát hoạt động kinh doanh, nhưng thực tế nhiệm vụ của họ lại đơn giản hơn nhiều Nguyên Tổng giám đốc Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam Vũ Viết Ngoạn cho rằng khả năng giám sát của HĐQT còn yếu, với sự chồng chéo trách nhiệm giữa HĐQT và ban điều hành, dẫn đến trách nhiệm mang tính tập thể hơn cá nhân Trưởng ban Kiểm soát Trần Thị Diễm Hương cũng nhận định rằng các văn bản pháp lý chưa chuẩn hóa, gây khó khăn trong hoạt động giữa HĐQT và ban giám đốc Hơn nữa, các thành viên HĐQT thường kiêm nhiệm các chức danh quản lý và là cổ đông, khiến vai trò của họ bị xem nhẹ và không thực hiện đầy đủ trách nhiệm trong quản trị công ty Do đó, HĐQT cần tập trung hơn vào công tác định hướng chiến lược và giám sát, thay vì chỉ điều hành công việc cụ thể, đồng thời phải phục vụ lợi ích chung của công ty thay vì lợi ích của cổ đông lớn.
Theo Điều lệ công ty, thẩm quyền của Hội đồng quản trị (HĐQT) được cho là rất rộng, nhưng thực tế lại không như vậy Các thành viên HĐQT thường chỉ mang tính chất "hữu danh" mà không có quyền lực thực sự, do mọi hoạt động của công ty đều bị Nhà nước chỉ đạo Các cuộc họp và quyết định của HĐQT thường trở nên hình thức, và việc mở rộng thẩm quyền cho các thành viên HĐQT thực chất tạo điều kiện cho Nhà nước can thiệp dễ dàng hơn vào hoạt động của công ty Điều này dẫn đến việc quyền lợi của các cổ đông nhỏ khó được đảm bảo trong mô hình quản trị hiện tại.
1.3.2 Thành viên Hội đồng quản trị độc lập
Nhiều vấn đề phức tạp đang gây khó khăn cho nhà đầu tư, đòi hỏi sự cần thiết phải có thành viên độc lập trong Hội đồng quản trị Chẳng hạn, việc công ty cho thành viên HĐQT vay tiền hoặc ngược lại, đầu tư vào các công ty liên doanh mà thành viên Hội đồng quản trị nắm giữ cổ phần, hay chuyển lợi nhuận và thua lỗ từ các công ty niêm yết về các công ty con để thành viên có lợi ích liên quan được hưởng Các nguyên tắc quản trị của OECD nhấn mạnh tầm quan trọng của tính minh bạch và trách nhiệm trong quản lý để bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư.
Hội đồng quản trị cần thành lập các tiểu ban hỗ trợ như tiểu ban lương thưởng và tiểu ban kiểm toán, với yêu cầu các trưởng tiểu ban phải là thành viên độc lập.
Sự hiện diện của các thành viên độc lập trong Hội đồng quản trị đóng vai trò quan trọng trong việc bảo vệ quyền lợi của các cổ đông nhỏ Khi tất cả các thành viên Hội đồng đều là cổ đông hoặc có liên quan, họ thường ưu tiên lợi ích cá nhân hơn lợi ích chung của công ty và cổ đông thiểu số Ngược lại, các thành viên độc lập với cái nhìn khách quan hơn sẽ giúp bảo vệ tốt hơn quyền lợi của cổ đông nhỏ.
Sự độc lập của các thành viên Hội đồng quản trị (HĐQT) độc lập giúp nâng cao hiệu quả giám sát Tuy nhiên, để thực hiện vai trò định hướng chiến lược, HĐQT cần những người hiểu rõ về công ty, do đó, thành viên HĐQT điều hành có vẻ phù hợp hơn.
Các quy định pháp luật cụ thể đối với thành viên Hội đồng quản trị 18 1 Quy định về ứng cử, đề cử thành viên Hội đồng quản trị
1.4.1 Quy định về ứng cử, đề cử thành viên Hội đồng quản trị
Thông tin về các ứng viên Hội đồng quản trị sẽ được công bố trước ngày triệu tập Đại hội đồng cổ đông trong một khoảng thời gian hợp lý, nhằm tạo điều kiện cho các cổ đông có thể tìm hiểu và đánh giá các ứng viên trước khi tiến hành bỏ phiếu.
Các ứng viên Hội đồng quản trị cần cam kết bằng văn bản về tính trung thực và chính xác của thông tin cá nhân mà họ công bố Họ cũng phải đảm bảo thực hiện nhiệm vụ của thành viên Hội đồng quản trị một cách trung thực nếu được bầu vào vị trí này.
Các cổ đông sáng lập có quyền đề cử thành viên Hội đồng quản trị dựa trên tỷ lệ sở hữu cổ phần của mình Họ cũng có thể gộp tỷ lệ sở hữu cổ phần để thực hiện quyền bỏ phiếu trong việc đề cử các thành viên Hội đồng quản trị.
Cổ đông hoặc nhóm cổ đông nắm giữ dưới 10% cổ phần có quyền đề cử một thành viên, từ 10% đến dưới 30% được đề cử hai thành viên, từ 30% đến dưới 50% được đề cử ba thành viên, từ 50% đến dưới 65% được đề cử bốn thành viên, và từ 65% trở lên được đề cử đủ ứng viên Đối với công ty niêm yết, Điều lệ mẫu cho phép cổ đông nắm giữ tối thiểu 5% số cổ phần có quyền biểu quyết trong thời hạn liên tục ít nhất 6 tháng.
Trong thời gian 6 tháng hoặc tỷ lệ nhỏ hơn 10% theo quy định tại Điều lệ, các cổ đông có quyền gộp số quyền biểu quyết của từng cá nhân để bầu chọn các ứng viên vào Hội đồng quản trị (HĐQT).
Khi số lượng ứng viên Hội đồng quản trị (HĐQT) thông qua đề cử và ứng cử không đủ, Hội đồng quản trị đương nhiệm có quyền đề cử thêm ứng viên hoặc tổ chức đề cử theo cơ chế quy định của công ty Cơ chế đề cử và cách thức mà Hội đồng quản trị đương nhiệm thực hiện việc đề cử ứng viên HĐQT cần được công bố rõ ràng và được Đại hội đồng cổ đông phê duyệt trước khi tiến hành đề cử.
Hội đồng quản trị có quyền bổ nhiệm thành viên mới để lấp đầy chỗ trống, và quyết định này phải được Đại hội đồng cổ đông chấp thuận ngay sau đó Khi được Đại hội đồng cổ đông thông qua, việc bổ nhiệm thành viên mới sẽ có hiệu lực từ ngày mà Hội đồng quản trị thực hiện quyết định bổ nhiệm.
Công ty niêm yết quy định và hướng dẫn cụ thể cho cổ đông việc bỏ phiếu bầu thành viên Hội đồng quản trị theo phương thức dồn phiếu
Công ty Cổ phần Than Hà Tu - Vinacomin thực hiện việc đề cử và ứng cử thành viên Hội đồng quản trị theo đúng quy định của Luật doanh nghiệp và Điều lệ công ty Tuy nhiên, với việc Nhà nước nắm giữ 51% cổ phần, họ có quyền đề cử đủ số ứng viên cần thiết Các ứng cử viên khác sẽ không có giá trị thực tế, vì quyền quyết định trong Đại hội đồng cổ đông thuộc về các cổ đông lớn, chủ yếu là Nhà nước Do đó, nếu nhóm cổ đông nào muốn đề cử một ứng viên mà không có sự đồng ý của Nhà nước, ứng viên đó sẽ không thể trúng cử vào Hội đồng quản trị Tình trạng này cũng diễn ra tương tự ở hầu hết các công ty cổ phần tại Việt Nam được hình thành từ quá trình cổ phần hóa.
1.4.2 Quy định về tiêu chuẩn của thành viên Hội đồng quản trị
Theo quy định tại Điều 151 Luật doanh nghiệp 2014, thành viên Hội đồng quản trị phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây:
Người có năng lực hành vi dân sự đầy đủ và không thuộc các đối tượng bị cấm theo quy định tại khoản 2 Điều 18 của Luật Doanh nghiệp có quyền tham gia quản lý doanh nghiệp.
Theo Bộ luật Dân sự 2015, người từ đủ 18 tuổi trở lên được công nhận là có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, trừ những trường hợp bị mất hoặc hạn chế năng lực hành vi dân sự, cũng như những người gặp khó khăn trong nhận thức và làm chủ hành vi.
Có trình độ chuyên môn và kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh của công ty là điều cần thiết, và không bắt buộc phải là cổ đông, trừ khi Điều lệ công ty quy định điều khác.
Theo quy định, đối với công ty con mà Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ, thành viên Hội đồng quản trị không được là người thân như vợ, chồng, cha mẹ, con cái, hoặc anh chị em ruột của Giám đốc, Tổng giám đốc và các quản lý khác Họ cũng không được là người có liên quan đến các quản lý hoặc người có thẩm quyền bổ nhiệm quản lý của công ty mẹ.
1.4.3 Quy định về tiêu chuẩn của thành viên độc lập trong Hội đồng quản trị
Khi công ty cổ phần được tổ chức theo mô hình quy định tại khoản 1 Điều
Theo Điều 134 Luật Doanh Nghiệp, trong cơ cấu tổ chức của công ty, Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, ít nhất 20% thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập Để được công nhận là thành viên độc lập của Hội đồng quản trị, cá nhân cần đáp ứng các tiêu chuẩn và điều kiện cụ thể, trừ trường hợp có quy định khác trong luật chứng khoán.
Người không phải là nhân viên hiện tại hoặc đã từng làm việc cho công ty hoặc công ty con của công ty trong vòng 03 năm qua.
- Không phải là người đang hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ các khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị được hưởng theo quy định;
Người không phải là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột của cổ đông lớn trong công ty, cũng như không phải là người quản lý của công ty hoặc công ty con của công ty.
- Không phải là người trực tiếp hoặc gián tiếp sở hữu ít nhất 1% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết của công ty;
- Không phải là người đã từng làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát của công ty ít nhất trong 05 năm liền trước đó
Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty
1.4.4 Quy định phải được Đại hội đồng cổ đông bầu
Sơ lược pháp luật về nghĩa vụ thành viên HĐQT ở Việt Nam
2.1.1 Quyền và nghĩa vụ của Hội đồng quản trị
Luật doanh nghiệp 2014 quy định Hồi đồng quản trị có các quyền và nghĩa vụ cụ thể như sau:
Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty;
Kiến nghị loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại;
Quyết định bán cổ phần mới trong phạm vi số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác;
Quyết định giá bán cổ phần và trái phiếu của công ty;
Quyết định mua lại cổ phần theo quy định tại khoản 1 Điều 130 của Luật doanh nghiệp 2014
Quyết định phương án đầu tư và dự án đầu tư trong thẩm quyền và giới hạn theo quy định của pháp luật;
Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ;
Theo quy định, các hợp đồng mua bán, vay, cho vay và các hợp đồng khác có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty sẽ phải tuân theo điều lệ công ty, trừ khi có quy định khác Tuy nhiên, quy định này không áp dụng cho các hợp đồng và giao dịch được nêu tại điểm d khoản 2 Điều 135 và khoản 1, khoản 3 Điều 162 của Luật doanh nghiệp.
Bầu, miễn nhiệm, và bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị; bổ nhiệm và miễn nhiệm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc cùng với các người quản lý quan trọng khác theo quy định của Điều lệ công ty Quyết định về tiền lương và quyền lợi của những người quản lý này cũng được xác định Đồng thời, công ty cũng cử người đại diện tham gia Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông tại công ty khác, quyết định mức thù lao và quyền lợi cho những người này.
Giám sát, chỉ đạo Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty;
Công ty cần quyết định về cơ cấu tổ chức và quy chế quản lý nội bộ, thành lập công ty con, chi nhánh, văn phòng đại diện, cùng với việc góp vốn và mua cổ phần của các doanh nghiệp khác.
Duyệt chương trình và nội dung tài liệu cho cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập cuộc họp hoặc thu thập ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định.
Hằng năm, báo cáo quyết toán tài chính sẽ được trình lên Đại hội đồng cổ đông, trong đó bao gồm kiến nghị về mức cổ tức được trả, quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức, cũng như cách xử lý lỗ phát sinh trong quá trình kinh doanh.
Kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể, yêu cầu phá sản công ty;
Hội đồng quản trị có quyền và nghĩa vụ theo quy định của Luật và Điều lệ công ty Quyết định được thông qua bằng biểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến bằng văn bản, theo hình thức quy định trong Điều lệ công ty Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có một phiếu biểu quyết và phải tuân thủ các quy định pháp luật, Điều lệ công ty, cùng nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông khi thực hiện chức năng của mình.
Trong trường hợp nghị quyết của Hội đồng quản trị vi phạm quy định pháp luật hoặc Điều lệ công ty, các thành viên tán thành phải chịu trách nhiệm cá nhân và bồi thường thiệt hại cho công ty, trong khi thành viên phản đối sẽ được miễn trừ trách nhiệm Cổ đông sở hữu cổ phần liên tục trong ít nhất 01 năm có quyền yêu cầu Hội đồng quản trị đình chỉ thực hiện nghị quyết vi phạm này.
2.1.2 Chức năng và nhiệm vụ của Hội đồng quản trị
Quyền và nhiệm vụ của Hội đồng quản trị được quy định tại khoản 2 Điều 149 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014, bao gồm bốn nhóm chức năng chính.
2.1.2.1 Chiến lược và kế hoạch phát triển kinh doanh công ty
Hội đồng quản trị giữ vai trò quan trọng trong việc xác định chiến lược và kế hoạch phát triển của công ty, bao gồm cả kế hoạch trung hạn, dài hạn và kế hoạch kinh doanh hàng năm.
Sau khi Tổng giám đốc hoặc giám đốc điều hành trình bày các phương hướng phát triển công ty và kế hoạch hàng năm trước Hội đồng quản trị và Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị sẽ có trách nhiệm xem xét kỹ lưỡng và đưa ra quyết định cuối cùng về chiến lược và kế hoạch phát triển kinh doanh của công ty.
Hội đồng quản trị (HĐQT) đóng vai trò vô cùng quan trọng trong việc phê duyệt và thực thi chiến lược cũng như kế hoạch của công ty Nếu không có sự thông qua của HĐQT, các chiến lược và kế hoạch sẽ không thể được triển khai Đồng thời, nếu HĐQT không thực hiện tốt vai trò giám sát và định hướng, công ty sẽ khó đạt được các chính sách chiến lược hiệu quả Do đó, HĐQT có nhiệm vụ trung tâm trong việc quyết định chiến lược phát triển cho công ty.
2.1.2.2.Quyết định chiến lược kế hoạch phát triển của công ty
Chiến lược là phương thức mà các công ty sử dụng để định hướng tương lai, nhằm đạt được và duy trì thành công lâu dài Mục tiêu tối thiểu của chiến lược là đảm bảo sự tồn tại bền vững, với khả năng thực hiện các nghĩa vụ lâu dài và có thể chấp nhận được Quyết định chiến lược không chỉ đặt ra mục tiêu cho toàn bộ công ty mà còn giúp các bộ phận phối hợp chặt chẽ hướng tới mục tiêu chung.
2.1.2.3.Quyết định phương án, dự án đầu tư, giải pháp phát triển thị trường
Hội đồng quản trị đóng vai trò quan trọng trong việc quyết định các phương án và dự án đầu tư, cũng như các giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ Điều này được thực hiện thông qua các hợp đồng mua bán, vay mượn và các thỏa thuận khác.
Hội đồng quản trị cần hợp tác chặt chẽ với ban giám đốc để đánh giá lại phương án đầu tư và nhận diện các rủi ro Việc lắng nghe những lo ngại của ban giám đốc về sự khác biệt trong định hướng chiến lược của công ty là rất quan trọng, từ đó có thể điều chỉnh kịp thời hoặc thay đổi những điểm cần thiết nhằm thích ứng với môi trường kinh doanh hiện tại.
2.1.2.4.Tổ chức cơ cấu ban điều hành và quy mô hoạt động của công ty a Tổ chức cơ cấu:
Hội đồng quản trị có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, và cách chức Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, cùng với việc quyết định mức lương và lợi ích cho các quản lý quan trọng khác theo quy định của Điều lệ công ty Họ cũng có quyền cử người đại diện thực hiện quyền sở hữu cổ phần tại công ty khác và quyết định thù lao cho những người này Thực tế, tại nhiều công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng quản trị thường giữ chức vụ Tổng giám đốc, trong khi các phó giám đốc là thành viên của Hội đồng quản trị.
Thực trạng các quy định về nghĩa vụ thành viên Hội đồng quản trị Công ty cổ phần
2.2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về nghĩa vụ thành viên HĐQT
Luật doanh nghiệp hiện tại chưa quy định cụ thể về thành viên Hội đồng quản trị độc lập Theo Quyết định 15/2007/QĐ – BTC, ít nhất 1/3 tổng số thành viên Hội đồng quản trị của công ty niêm yết phải là thành viên độc lập, nhưng khái niệm cụ thể về thành viên độc lập không được định nghĩa rõ ràng Quyết định 24/2007/QĐ – NHNN đã làm rõ hơn về tiêu chí thành viên Hội đồng quản trị độc lập, bao gồm việc không nhận lương từ ngân hàng ngoài các khoản theo tiêu chuẩn thành viên, không có mối quan hệ với những người sở hữu từ 5% vốn cổ phần có quyền biểu quyết và không trực tiếp hoặc đại diện sở hữu từ 1% vốn cổ phần trở lên Tuy nhiên, quy định này chỉ áp dụng cho các ngân hàng thương mại cổ phần, trong khi pháp luật chưa có quy định cụ thể về tiêu chuẩn và vai trò của thành viên Hội đồng quản trị độc lập đối với các công ty cổ phần nói chung.
Vai trò của các thành viên độc lập rất quan trọng trong lý thuyết, nhưng thực tế cho thấy nhiều nhà đầu tư và các bên liên quan có lý do để lo ngại về vấn đề này.
Mối quan hệ có nguy cơ làm ảnh hưởng đến tính độc lập của các thành viên Hội đồng quản trị độc lập là một vấn đề quan trọng Ví dụ, một số thành viên của Hội đồng quản trị độc lập của Enron đã từng có liên kết với các tổ chức từ thiện nhận đóng góp lớn từ công ty, dẫn đến sự giảm sút tính độc lập theo thời gian Hơn nữa, thu nhập cao cũng có thể tác động tiêu cực đến tính độc lập, khi các thành viên tập trung vào việc củng cố vị trí hơn là thực hiện chức năng của mình Để nâng cao tính độc lập, cần quy định rõ ràng về khái niệm độc lập, thời hạn tham gia Hội đồng quản trị, và thuê tư vấn bên ngoài hàng năm để đánh giá tính độc lập Đồng thời, các thành viên cần nhận thức rằng lợi ích họ nhận được là từ cổ đông, do đó họ có nghĩa vụ bảo vệ quyền lợi của cổ đông.
Khả năng kiểm soát và tính quyết đoán của thành viên Hội đồng quản trị độc lập thường bị hạn chế do thiếu hiểu biết sâu sắc về công ty và lĩnh vực hoạt động Việc này khiến họ khó đưa ra những chất vấn thích đáng và dễ bị ảnh hưởng bởi các thành viên điều hành, dẫn đến cảm giác miễn cưỡng khi phản biện Hơn nữa, do không trực tiếp điều hành, tiếng nói của họ thường trở nên không chính thống và kém hiệu quả Để cải thiện tình hình, các thành viên nên tổ chức họp thường xuyên mà không có sự tham gia của thành viên điều hành, đồng thời chỉ định một thành viên cao cấp để dẫn dắt nhóm, tăng cường chất vấn và kiểm soát Cần quy định rõ những quyết định cần sự phê duyệt đồng thuận của tất cả thành viên độc lập, đặc biệt đối với các giao dịch lớn Tham vấn ý kiến chuyên gia cho những vấn đề phức tạp cũng là điều cần thiết Cuối cùng, các thành viên cần nỗ lực trở thành chuyên gia trong các lĩnh vực quan trọng để nâng cao hiệu quả quản trị và bảo vệ lợi ích cổ đông.
Khả năng tiếp cận thông tin độc lập của các thành viên Hội đồng quản trị còn yếu, khi họ thường quá phụ thuộc vào thông tin do người quản lý cung cấp Thông tin này thường đã được "chế biến" để thuyết phục hơn, dẫn đến việc Hội đồng không nhận được dữ liệu chính xác Vụ Enron là một ví dụ điển hình, khi nhiều thông tin quan trọng không đến tay các thành viên Hội đồng, khiến họ thoả mãn với mức thù lao cao và mối quan hệ tốt với Ban quản lý Sự thoả hiệp này đã dẫn đến sự sụp đổ của tập đoàn Để khắc phục tình trạng thiếu thông tin chính xác, các thành viên Hội đồng quản trị độc lập cần truy cập và phân tích thông tin từ các nguồn độc lập, khách quan Cần thiết lập mạng lưới cung cấp thông tin riêng để thu thập thông tin nhanh chóng và chính xác, đồng thời tạo cơ chế cho phép cổ đông và những người cáo giác tiếp cận với các thành viên Hội đồng quản trị độc lập.
Các công ty Việt Nam hiện nay đang có hai xu hướng trong việc chọn thành viên độc lập cho Hội đồng quản trị Xu hướng đầu tiên là lựa chọn từ các quỹ đầu tư, đối tác chiến lược và công ty chứng khoán, tuy nhiên, những thành viên này không hoàn toàn độc lập vì họ đại diện cho một nhóm cổ đông hoặc tổ chức đầu tư Xu hướng thứ hai là chọn các quan chức cao cấp đã nghỉ hưu, những người trước đây tham gia điều hành doanh nghiệp nhưng giờ không còn vai trò điều hành, dẫn đến sự độc lập chỉ mang tính chất hình thức Thực tế, thời gian mà các thành viên độc lập có thể dành cho công ty là rất hạn chế, và họ thường thiếu hiểu biết về các ngành kỹ thuật mà công ty hoạt động Điều này khiến họ phụ thuộc vào quyết định của Ban giám đốc và khó có thể đưa ra những ý kiến giá trị trong các cuộc họp Theo thống kê, tính đến tháng 3 năm 2009, chỉ có 107 trong số 177 công ty niêm yết thực hiện bầu thành viên Hội đồng quản trị độc lập, cho thấy sự thiếu hụt về tính độc lập trong cơ cấu này Các công ty cổ phần chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước gặp khó khăn trong việc tìm kiếm thành viên độc lập, do phần lớn thành viên đều là người đại diện cho vốn nhà nước Sự can thiệp của cơ quan nhà nước vào hoạt động của Hội đồng quản trị cũng làm giảm tính độc lập của các thành viên này Trong bối cảnh kinh tế thị trường còn mới mẻ ở Việt Nam, vai trò của thành viên độc lập chưa được chú trọng, nhưng khi thị trường phát triển và xung đột lợi ích gia tăng, họ sẽ trở thành nhân tố quan trọng để bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư Việc hoàn thiện quy định về thành viên Hội đồng quản trị độc lập cần bắt đầu từ khía cạnh pháp luật thông qua việc sửa đổi và bổ sung các quy định hiện hành.
2.2.2 Thực trạng một số mô hình hoạt động của thành viên HĐQT công ty cổ phần theo pháp luật một số quốc gia trên thế giới
2.2.2.1 Mô hình quản lý CTCP của Đức
Pháp luật CHLB Đức phân biệt rõ ràng giữa công ty dân sự và công ty thương mại, với công ty dân sự hoạt động theo quy định của pháp luật dân sự, như công ty hợp danh dân sự, trong khi công ty thương mại tuân theo pháp luật thương mại Các văn bản pháp luật quan trọng trong hệ thống pháp luật công ty của CHLB Đức bao gồm những quy định chi tiết về quyền và nghĩa vụ của các loại hình công ty này.
- Bộ luật Dân sự (Bürgerliches Gesetzbuch) năm 1896 (BLDS), có hiệu lực từ 01 tháng 01 năm 1990, sửa đổi năm 2002, chứa đựng các quy định về công ty hợp danh
- Bộ luật Thương mại (Handelsgesetzbuch) năm 1897 (BLTM), có hiệu lực từ 01 tháng 01 năm 1990, sửa đổi năm 1998, điều chỉnh về công ty thương mại
Luật Công ty hợp danh chuyên nghiệp (Partnerschaftsgesellschaft), được ban hành vào ngày 25 tháng 6 năm 1994 và sửa đổi vào năm 1998, quy định về mô hình công ty hợp danh dành cho các cá nhân hoạt động trong những lĩnh vực đặc thù như luật sư, bác sĩ, kế toán, và kiến trúc sư.
- Luật Công ty cổ phần (Aktiengesetz) có hiệu lực ngày 06 tháng 9 năm
Năm 1965, các quy định cơ bản về công ty cổ phần được thiết lập, bao gồm việc thành lập, tổ chức quản lý công ty cổ phần, cùng với quyền và nghĩa vụ của các cổ đông.
- Luật Cụng ty TNHH (Gesetz betreffend Gesellschaft mit beschrọnker Haftung) năm 1892, sửa đổi năm 1980, và Luật quy định Bổ sung về công ty TNHH
(Gesetz zur Modernisierung des GmbH – Rechts und zur Bekọmpfung von Missbrọuchen) năm 2008 quy định vờ̀ cụng ty TNHH
- Luật Tổ chức lại công ty (Umwandlungsgesetz) có hiệu lực ngày 01 tháng
01 năm 1995, quy định về các hình thức tổ chức lại công ty như chia, tách, sáp nhập và chuyển đổi loại hình công ty
- Luật Phá sản năm 1994 (Insolvenzordnung), quy định về phá sản công ty và thủ tục đơn giản hơn cho việc giảm vốn điều lệ của công ty TNHH 17
Luật Đồng quyết năm 1976 (Mitbestimmungsgesetz) và Luật về Sự tham gia của bên thứ ba năm 2004 (Drittelbeteiligungsgesetz) đã bổ sung nhiều quy định quan trọng liên quan đến mô hình tổ chức quản lý của công ty cổ phần và công ty TNHH, tạo ra cơ sở pháp lý vững chắc cho việc tham gia của các bên liên quan trong quản trị doanh nghiệp.
Theo quy định pháp luật Đức, Công ty cổ phần được quản lý bởi 3 cơ quan: Đại hội đồng cổ đông, HĐQT và Ban kiểm soát:
Đại hội đồng cổ đông là cơ quan có quyền quyết định cao nhất của công ty cổ phần, bao gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết Các vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông được quyết định thông qua biểu quyết trong cuộc họp, với các vấn đề ít quan trọng được thông qua khi có trên 50% phiếu biểu quyết chấp thuận Đối với việc thay đổi thành viên Ban Kiểm soát hoặc khi thành viên Ban Kiểm soát phủ quyết quyết định của Hội đồng Quản trị, quyết định của Đại hội đồng cổ đông cần ít nhất 75% phiếu biểu quyết để được thông qua.
Đối với những quyết định quan trọng của công ty như thay đổi điều lệ hay tăng vốn điều lệ, quyết định của Đại hội đồng Cổ đông chỉ được thông qua khi có ít nhất 75% phiếu biểu quyết đồng ý Sự khác biệt giữa trường hợp hai và trường hợp ba nằm ở việc xác định phiếu biểu quyết, trong trường hợp ba có sự loại trừ đối với cổ phần hạn chế biểu quyết.
Hội đồng Quản trị là cơ quan quản lý của công ty cổ phần, chịu trách nhiệm quản lý và đại diện cho công ty trong các mối quan hệ với bên thứ ba Các thành viên của Hội đồng Quản trị được bầu bởi Ban Kiểm soát, với quyết định được thông qua khi có trên 50% phiếu biểu quyết đồng ý.
- Ban Kiểm soát: Theo quy định của Luật Đồng quyết, nếu công ty có ít hơn
Công ty cổ phần có từ 500 lao động trở xuống không yêu cầu có đại diện của người lao động trong Ban Kiểm soát Đối với công ty có từ 500 đến 2.000 lao động, ít nhất một phần ba số thành viên trong Ban Kiểm soát phải là đại diện của người lao động Trong khi đó, đối với công ty có trên 2.000 lao động, tỷ lệ này tăng lên thành một nửa số thành viên của Ban Kiểm soát phải là đại diện của người lao động.
Theo quy định của pháp luật Đức, ĐHĐCĐ có những quyền hạn nhất định, bao gồm việc bổ nhiệm kiểm soát viên, quyết định sử dụng lợi nhuận, giảm hoặc miễn trừ trách nhiệm cho kiểm soát viên và thành viên HĐQT, bổ nhiệm kiểm toán độc lập, sửa đổi điều lệ công ty, quyết định huy động hoặc cắt giảm vốn, và giải thể công ty Tuy nhiên, các quyền hạn khác thuộc về Hội đồng quản trị Ban kiểm soát (BKS) không chỉ giám sát mà còn lãnh đạo HĐQT, có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm và quyết định mức lương cho các thành viên HĐQT, điều này dẫn đến hiệu quả hoạt động cao hơn của BKS tại Việt Nam.
18 Johannes Adolff/Burkhardt Meister/ Charles Randell/Klaus-Dieter Stephan, Public company Takeovers in Germany, C.H.Beck München, 2002, page 31.
19 Johannes Adolff/Burkhardt Meister/ Charles Randell/Klaus-Dieter Stephan, Public company Takeovers in Germany, C.H.Beck München, 2002, page 13
2.2.2.2 Mô hình Hội đồng quản trị Mỹ
Đánh giá thành công, hạn chế trong quy định pháp luật về nghĩa vụ thành viên Hội đồng quản trị Công ty cổ phần
Quản trị công ty là một hệ thống mối quan hệ giữa ban giám đốc, Hội đồng quản trị và cổ đông, đóng vai trò quan trọng trong việc định hướng và kiểm soát hoạt động của công ty Hội đồng quản trị, mặc dù chỉ là một phần nhỏ trong cấu trúc tổ chức của công ty cổ phần, nhưng có vai trò thiết yếu trong việc lèo lái công ty Việc xác định nguồn pháp luật điều chỉnh hoạt động của Hội đồng quản trị là rất quan trọng, vì nó tạo ra cơ sở pháp lý cho việc định hướng và giám sát trong suốt quá trình hoạt động của công ty Hai nguồn pháp luật chính điều chỉnh Hội đồng quản trị bao gồm văn bản pháp luật của nhà nước và các văn bản nội bộ của công ty, trong đó các quy định của nhà nước tạo khung pháp lý cần thiết để bảo vệ lợi ích của nhà đầu tư Tại Việt Nam, Luật doanh nghiệp và các văn bản liên quan như Quyết định 12/2007/QĐ-BTC và Quyết định 15/2007/QĐ-BTC là những văn bản pháp lý quan trọng điều chỉnh hoạt động của Hội đồng quản trị, từ đó các công ty có thể xây dựng quy chế pháp lý nội bộ phù hợp Luật doanh nghiệp năm 2014 cũng quy định rõ về công ty cổ phần, với điều 149 trực tiếp điều chỉnh Hội đồng quản trị.
Luật Doanh nghiệp 2014 quy định 160 điều về trách nhiệm của thành viên Hội đồng quản trị, tạo ra một khung pháp lý cơ bản cho các doanh nghiệp Mục tiêu là giúp các công ty xây dựng quy chế quản lý nội bộ riêng, trao quyền quyết định cho cổ đông trong khuôn khổ pháp luật Các quy định này bao quát nhiều khía cạnh của Hội đồng quản trị, bao gồm ứng cử, đề cử thành viên, tiêu chuẩn và điều kiện của thành viên, cũng như thành phần và thẩm quyền của Hội đồng Tuy nhiên, đây chỉ là khung pháp lý cơ sở, còn việc cụ thể hóa sẽ do cổ đông thỏa thuận và quyết định, miễn là không trái với quy định của pháp luật.
2.3.2 Những hạn chế và nguyên nhân
Bên cạnh những thành công đạt được, hoạt động của Hội đồng quản trị còn bị điều chỉnh bởi các văn bản nội bộ của công ty, bên cạnh các quy định pháp luật của nhà nước Những văn bản này, được thông qua bởi cổ đông hoặc ban hành bởi cơ quan quản lý, nếu tuân thủ đúng thủ tục luật định và không trái với quy định pháp luật, sẽ tạo thành cơ sở pháp lý quan trọng để điều chỉnh các mối quan hệ nội bộ trong công ty, bao gồm cả quan hệ giữa Hội đồng quản trị và các thiết chế khác Các văn bản nội bộ chủ yếu điều chỉnh hoạt động của Công ty cổ phần gồm hợp đồng thành lập công ty, Điều lệ công ty và các văn bản từ các cơ quan quản lý, điều hành trong công ty.
2.3.2.1 Hợp đồng thành lập công ty Được hiểu là thoả thuận giữa các cổ đông sáng lập về việc thành lập công ty, có giá trị pháp lý ràng buộc các cổ đông sáng lập với nhau để thành lập công ty Hợp đồng thành lập công ty có thể được xem là luật của nhà đầu tư trong một công ty cụ thể Trong một chừng mực các quy định của hợp đồng này không vi phạm các điều cấm của pháp luật, nó sẽ được sử dụng để giải quyết những tranh chấp nội bộ của công ty Hợp đồng thành lập công ty cũng có thể được gọi là “thoả thuận thành lập” hoặc “khế ước lập hội”
Trong hệ thống pháp luật Việt Nam hiện nay, không có quy định về hợp đồng thành lập công ty mà chỉ có Điều lệ công ty Ngược lại, nhiều quốc gia như Philippines và Singapore yêu cầu hợp đồng thành lập công ty phải được lập trước khi xây dựng Điều lệ công ty, với Điều lệ được xây dựng dựa trên hợp đồng đó Trong khi đó, một số nước như Đức lại chỉ quy định về hợp đồng thành lập công ty mà không có quy định về Điều lệ.
Pháp luật Việt Nam không yêu cầu phải có hợp đồng thành lập công ty, nhưng các cổ đông sáng lập vẫn có thể ký kết hợp đồng này, miễn là các thỏa thuận trong hợp đồng tuân thủ quy định của pháp luật.
Điều lệ công ty là một tài liệu pháp lý quan trọng, điều chỉnh hoạt động của Hội đồng quản trị và cam kết của cổ đông về việc tổ chức, quản lý và hoạt động của công ty Theo quy định của pháp luật Việt Nam, Điều lệ công ty là một trong những điều kiện cần thiết để đăng ký kinh doanh Nó được coi như "luật lệ riêng" hay "Hiến pháp" của công ty, điều chỉnh các quan hệ nội bộ, nhưng không được trái với Luật doanh nghiệp và các văn bản pháp luật liên quan Theo Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2014, Điều lệ công ty phải bao gồm các nội dung cơ bản như tên, địa chỉ trụ sở chính, ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ, quyền và nghĩa vụ của cổ đông, cơ cấu tổ chức quản lý, và phương pháp xác định thù lao cho người quản lý Ngoài những nội dung bắt buộc, cổ đông có thể thỏa thuận thêm các điều khoản khác nhưng phải tuân thủ quy định pháp luật.
Ngoài hợp đồng thành lập công ty và Điều lệ công ty, hoạt động của Hội đồng quản trị còn bị chi phối bởi các văn bản từ cơ quan quản lý và điều hành của công ty cổ phần, như Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông và Báo cáo của Ban kiểm soát Những văn bản này được coi là căn cứ pháp lý quan trọng, điều chỉnh các quan hệ nội bộ và hoạt động của Hội đồng quản trị trong công ty cổ phần.
2.3.2.2.Về một số tranh chấp phát sinh liên quan đến nghĩa vụ của thành viên HĐQT
Trong hoạt động của Hội đồng quản trị (HĐQT), có nhiều dạng tranh chấp có thể phát sinh, khiến việc liệt kê đầy đủ trở nên khó khăn Một số dạng tranh chấp thường gặp bao gồm tranh chấp về chiến lược phát triển công ty, quyền điều hành, xung đột quyền lợi và cân bằng quyền lực.
Một là.Tranh chấp phát sinh từ quyết định của Đại hội đồng cổ đông
Tranh chấp từ quyết định của Đại hội đồng cổ đông có thể bao gồm những vấn đề liên quan đến nội dung quyết định và các tranh chấp phát sinh từ quy trình, thủ tục ban hành quyết định không tuân thủ Điều lệ công ty và pháp luật.
Đại hội đồng cổ đông đóng vai trò quan trọng trong việc quyết định định hướng phát triển của công ty Tuy nhiên, sự thống nhất giữa các cổ đông về chiến lược phát triển tương lai không phải lúc nào cũng đạt được, dẫn đến xung đột giữa họ ngay cả khi quyết định đã được thông qua.
Đại hội đồng cổ đông có quyền quyết định bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm các thành viên Hội đồng quản trị và Kiểm soát viên, những vị trí quan trọng trong công ty Do đó, các quyết định liên quan đến những vị trí này thường không đạt được sự đồng thuận, dẫn đến mâu thuẫn giữa các cổ đông Thực tế cho thấy, đây là nguyên nhân chính dẫn đến việc một trong các thành viên công ty cổ phần yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài hủy bỏ nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông.
Tranh chấp phát sinh từ quyết định của Đại hội đồng cổ đông có thể bao gồm các vấn đề liên quan đến tư cách cổ đông, dẫn đến việc không công nhận giá trị pháp lý của các quyết định này Các quyết định không công bằng, như ưu đãi cho thành viên HĐQT trong việc mua cổ phần mới phát hành, ưu đãi cho cổ đông lớn dưới danh nghĩa cổ đông chiến lược, hay ưu đãi cho người lao động, đều có thể gây ra tranh cãi Hơn nữa, những quyết định không hợp pháp và không đảm bảo tỷ lệ cổ đông chấp thuận nhưng vẫn được thông qua cũng là nguồn gốc của các tranh chấp này.
Hai là Tranh chấp liên quan đến quyền điều hành công ty
Một số học giả cho rằng mô hình quản trị công ty thực chất là mô hình nhóm sản xuất, trong đó các cổ đông, Hội đồng quản trị, giám đốc/tổng giám đốc và các bộ phận khác hoạt động nhằm đạt được thành công cho công ty Hội đồng quản trị và giám đốc/tổng giám đốc có quyền điều hành các bộ phận để đảm bảo công ty hoạt động hiệu quả và tuân thủ pháp luật Tuy nhiên, đây cũng là trung tâm của tranh chấp khi có sự bất đồng trong quản lý Khi mâu thuẫn giữa các cổ đông xảy ra, Hội đồng quản trị và giám đốc/tổng giám đốc sẽ bị kéo vào, và nếu không có phương pháp giải quyết kịp thời, mâu thuẫn có thể trở thành tranh chấp nghiêm trọng, gây hậu quả xấu cho công ty.
Một số tranh chấp liên quan đến quyền điều hành công ty thường gặp bao gồm mâu thuẫn giữa các nhóm cổ đông, dẫn đến việc không thể chọn giám đốc đại diện theo pháp luật Cổ đông lớn muốn đồng thời giữ chức vụ Chủ tịch HĐQT và Giám đốc, gây khó khăn trong việc bầu hoặc bãi miễn các chức danh thay thế Ngoài ra, cổ đông không chấp nhận việc thay đổi giám đốc, dẫn đến các hành động như cất giữ con dấu công ty, không đóng dấu cho các tài liệu phát hành, không bàn giao quyền quản lý cho người mới được bổ nhiệm, khiếu kiện lên cơ quan nhà nước, hoặc yêu cầu thanh tra hoạt động kinh doanh của công ty.
Ba là Tranh chấp liên quan đến xung đột quyền lợi
