Đang tải... (xem toàn văn)
Nội dung Tài liệu học tập Luật Thương mại Việt Nam (Phần 1) gồm có 5 chương, nhằm giới thiệu khái quát về luật thương mại; pháp luật về hợp tác xã; pháp luật về doanh nghiệp tư nhân và hộ kinh doanh; pháp luật về công ty. Mời các bạn cùng tham khảo nội dung phần 2 sau đây!
Chương PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH A PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN KHÁI QUÁT VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 1.1 Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân Khái niệm doanh nghiệp đời muộn Việt Nam Doanh nghiệp tư nhân đời sau Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI Đảng; Nhà nước ban hành văn pháp luật thừa nhận tồn kinh tế tư nhân nói chung doanh nghiệp tư nhân nói riêng Văn Nghị định số 27/HĐBT- 1998 Hội đồng Bộ trưởng Sau ngày 21/12/1990 Luật doanh nghiệp tư nhân ban hành Luật Doanh nghiệp tư nhân quy định: “Nhà nước công nhận tồn lâu dài phát triển doanh nghiệp tư nhân, thừ nhận bình đẳng trước pháp luật với doanh nghiệp khác”10 Hiến pháp 1992 Việt Nam ghi nhận: “Nhà nước phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần với hình thức tổ chức sản xuất kinh doanh đa dạng, dựa sở hữu toàn dân, sở hữu tập thể, sở hữu tư nhân11”; “Các sở sản xuất kinh doanh thuộc thành phần kinh tế bình đẳng trước pháp luật 12 Qua đó, cho thấy đầu năm 1990, hình thức doanh nghiệp tư nhân thừa nhận sau ngày hoàn thiện qua văn Luật 10 Xem Điều Luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 Xem Điều 19 Hiến pháp năm 1992 12 Xem Điều 22 Hiến pháp năm 1992 11 69 Một văn đánh dấu rõ nét hoàn thiện loại hình doanh nghiệp Việt Nam nói chung doanh nghiệp tư nhân nói riêng Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp1999 bổ sung cà cấu lại quy định doanh nghiệp tư nhân, từ khái niệm, cấu tổ chức, trình tự thành lập, quyền nghĩa vụ doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tư nhân Luật doanh nghiệp năm 1999 đặt sở cho phát triển đồng bộ, thống loại hình doanh nghiệp Tại Điều 99 Luật doanh nghiệp 1999, doanh nghiệp tư nhân quy định sau: “Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp” Ngày 29/11/2005, Luật doanh nghiệp 2005 Quốc hội ban hành thay cho Luật doanh nghiệp năm 1999, Luật doanh nghiệp nhà nước 2003, Luật đầu tư nước Việt Nam 1996 (sửa đổi, bổ sung năm 2000) Luật doanh nghiệp 2005 đời đáp ứng nhu cầu phát triển kinh tế ngày mạnh Việt Nam phù hợp với xu hướng phát triển kinh tế giới Trong Luật doanh nghiệp 2005, lần nữa, vị trí vai trị doanh nghiệp tư nhân khẳng định thông qua bổ sung, hồn thiện quy định loại hình doanh nghiệp tư nhân Tại Điều 141 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp Doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán nào; cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân” 1.2 Đặc điểm Doanh nghiệp tư nhân Thứ nhất, chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Theo quy định pháp luật Việt Nam Doanh nghiệp tư nhân thuộc nhóm doanh nghiệp chủ sở hữu Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân bỏ vốn thành lập đầu tư, cá nhân quyền sở hữu doanh nghiệp tư nhân 70 Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp mà tất tài sản thuộc chủ sở hữu nhất; người chủ cá nhân, người cụ thể Cá nhân vừa người sử dụng tài sản, đồng thời người quản lý hoạt động doanh nghiệp tư nhân Cá nhân trực tiếp gián tiếp điều hành quản lý doanh nghiệp Song chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm khoản nợ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tư nhân Thứ hai, vốn doanh nghiệp tư nhân Vốn doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tư nhân tự khai, chủ doanh nghiệp có nghĩa vụ khai báo xác tổng số vốn đầu tư, nêu rõ: số vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản khác Đối với vốn tài sản khác, phải ghi rõ loại tài sản, số lượng, giá trị lại loại tài sản Toàn vốn tài sản, kể vốn vay tài sản thuê, sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tư nhân phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán báo cáo tài doanh nghiệp tư nhân Trong trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Việc tăng, giảm vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp phải ghi chép vào sổ kế toán Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn đầu tư đăng ký, chủ doanh nghiệp tư nhân giảm vốn sau khai báo với quan đăng ký kinh doanh Thứ ba, trách nhiệm tài sản chủ doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ đến hạn doanh nghiệp Trách nhiệm vô hạn nghĩa chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm tồn tài sản mà khơng có phân biệt tài sản kinh doanh tài sản kinh doanh Tài sản kinh doanh tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, tài sản kinh doanh tài sản tiêu dùng hàng ngày như: xe cộ, nhà cửa không đưa vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp 71 Có thể nói rằng, chế độ trách nhiệm tài sản doanh nghiệp tư nhân khác với chế độ trách nhiệm tài sản công ty Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp tư nhân có ưu điểm nhược điểm định Thứ tư, phát hành chứng khoán doanh nghiệp tư nhân Theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán Như vậy, khác với công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, trình hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp tư nhân không quyền huy động vốn việc phát hành loại chứng khoán cổ phiếu, trái phiếu Đây hạn chế loại hình doanh nghiệp tư nhân Thứ năm, tư cách pháp nhân Doanh nghiệp tư nhân tổ chức kinh tế khơng có tư cách pháp nhân Đây loại hình doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân hệ thống doanh nghiệp Việt Nam Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân đầu tư chủ sở hữu Doanh nghiệp tư nhân khơng có tách bạch tài sản (chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ doanh nghiệp) Vì khơng thỏa mãn điều kiện pháp nhân 13 THÀNH LẬP, GIẢI THỂ VÀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 2.1 Thành lập Doanh nghiệp tư nhân a Đối tượng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp tư nhân Theo Khoản 1,2 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp, trừ trường hợp sau: Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán công chức 13 Xem Khoản Điều 84 Bộ luật dân Việt Nam 2005 72 Sỹ quan, hạ sỹ quan, qn nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sỹ quan, hạ sỹ quan chuyên nghiệp đơn vị thuộc Công an nhân dân Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ quan Nhà nước trừ người cử làm đại diện để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; Người chưa thành niên, người thành niên bị hạn chế bị lực hành vi dân Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh Các trường hợp khác theo quy định Luật phá sản.14 b Thủ tục thành lập Trước đây, thủ tục thành lập Doanh nghiệp tư nhân phải trải qua ba bước: Xin phép thành lập, ký định thành lập, đăng ký kinh doanh Hiện nay, việc thành lập doanh nghiệp tư nhân nói riêng doanh nghiệp khác nói chung đơn giản, gọn nhẹ hơn, cịn bước nhất: đăng ký doanh nghiệp Đăng báo công khai 14 Theo quy định Điều 94 Luật phá sản Doanh nghiệp, Hợp tác xã 2004, thì: - Người giữ chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị công ty, Tổng công ty 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không đảm đương chức vụ doanh nghiệp nhà nước nào, kể từ ngày công ty, tổng công ty nhà nước bị tuyên bố phá sản - Người giao đại diện phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác mà doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không cử đảm đương chức vụ quản lý doanh có vốn nhà nước - Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên doanh nghiệp; Chủ nhiệm, thành viên Ban quản trị HTX bị tuyên bố phá sản không quyền thành lập doanh nghiệp, HTX; không làm người quản lý doanh nghiệp, HTX thời hạn từ đến ba năm kể từ ngày doanh nghiệp, HTX bị tuyên bố phá sản, trừ trường hợp bị tuyên bố phá sản lý bất khả kháng) 73 Đăng ký doanh nghiệp (bao gồm đăng ký kinh doanh đăng ký mã số thuế theo Nghị định 43/2010/NĐ-CP) việc ghi nhận mặt pháp lý đời doanh nghiệp Kể từ thời điểm đăng ký doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp tư nhân có tư cách chủ thể để tham gia hoạt động kinh doanh thương trường Địa vị pháp lý doanh nghiệp tư nhân xác nhận chủ doanh nghiệp đăng ký quan nhà nước có thẩm quyền Việc tiến hành đăng ký doanh nghiệp quy định sau: Trước hết, chủ doanh nghiệp tư nhân nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật tới Phòng đăng ký kinh doanh Tỉnh nơi doanh nghiệp tư nhân đặt trụ sở Hồ sơ đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân gồm có: Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp; Bản Giấy chứng minh nhân dân; Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc cá nhân khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét hồ sơ cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, từ chối thơng báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu sửa đổi Đăng báo công khai: Pháp luật doanh nghiệp quy định, chậm 30 ngày sau nhận giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp phải cơng bố hoạt động mạng thông tin doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp nội dung sau: 74 - Tên doanh nghiệp tư nhân; - Địa chỉ, trụ sử doanh nghiệp tư nhân, chi nhánh, văn phịng đại diện (nếu có); - Mục tiêu, ngành nghề kinh doanh,; - Vốn đầu tư ban đầu doanh nghiệp tư nhân; - Họ tên, địa thường trú doanh nghiệp tư nhân; - Nơi đăng ký kinh doanh Việc đăng báo công khai có ý nghĩa lời tự giới thiệu doanh nghiệp để công chúng biết rằng: thời điểm này, có doanh nghiệp thành lập hoạt động thương trường 2.2 Giải thể doanh nghiệp tư nhân a Khái niệm Giải thể doanh nghiệp việc chấm dứt tồn doanh nghiệp mặt pháp lý thực tế b Các trường hợp giải thể Theo Điều 157 Luật doanh nghiệp 2005, doanh nghiệp tư nhân giải thể trường hợp sau: - Theo định chủ doanh nghiệp tư nhân Đây trường hợp giải thể tự nguyện, nghĩa theo nguyện vọng thân chủ doanh nghiệp Luật doanh nghiệp tôn trọng quyền tự kinh doanh chủ doanh nghiệp Việc thành lập doanh nghiệp hay giải thể doanh nghiệp hoàn tồn phụ thuộc vào vào ý chí lựa chọn của chủ doanh nghiệp tư nhân - Doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (nay gọi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) Đây trường hợp giải thể bắt buộc doanh nghiệp tư nhân Việc quy định xuất phát từ việc đảm bảo tính pháp chế tuyệt đối việc áp dụng luật - Doanh nghiệp tư nhân bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có vi phạm pháp luật Tại Khoản Điều 165 Luật doanh nghiệp 2005 quy định doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận 75 đăng ký kinh doanh bị xoá tên sổ đăng ký kinh doanh trường hợp sau đây: - Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký kinh doanh giả mạo; - Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật; - Không đăng ký mã số thuế thời hạn năm kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; - Không hoạt động trụ sở đăng ký thời hạn sáu tháng liên tục, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chứng nhận thay đổi trụ sở chính; - Khơng báo cáo hoạt động kinh doanh doanh nghiệp với quan đăng ký kinh doanh mười hai tháng liên tục; - Ngừng hoạt động kinh doanh năm liên tục mà không thông báo với quan đăng ký kinh doanh; - Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn ba tháng, kể từ ngày có yêu cầu văn bản; - Kinh doanh ngành, nghề bị cấm c Thủ tục giải thể doanh nghiệp Việc giải thể doanh nghiệp thực theo quy định sau đây: Trước hết, phải thông qua định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu sau đây: Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; Lý giải thể; Thời hạn, thủ tục toán hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn toán nợ, lý hợp đồng không vượt sáu tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể; Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 76 Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thông qua, định giải thể phải gửi đến quan đăng ký kinh doanh, tất chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan, người lao động doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Quyết định giải thể phải gửi cho chủ nợ kèm theo thông báo phương án giải nợ Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo số thứ tự sau đây: - Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; - Nợ thuế khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp giải thể thời hạn sáu tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trình tự thủ tục giải thể thực theo quy định pháp luật 77 Sau thời hạn sáu tháng quy định khoản mà quan đăng ký kinh doanh không nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán 2.3 Phá sản doanh nghiệp Trong điều kiện kinh tế thị trường, tác động quy luật cạnh tranh, bên cạnh doanh nghiệp đứng vững phát triển, có doanh nghiệp làm ăn thua lỗ bị phá sản Sự phá sản doanh nghiệp kinh tế thị trường tất yếu khách quan Tuy nhiên, doanh nghiệp phá sản ảnh hưởng đến lợi ích người có liên quan lợi ích chung xã hội Chính vậy, ngày 30 tháng 12 năm 1993, Quốc hội nước ta ban hành Luật phá sản doanh nghiệp thay Luật Phá sản ban hành ngày 15/6/2004 (hiệu lực từ 1/1/2005) Theo quy định Luật phá sản, doanh nghiệp tư nhân “lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp khơng có khả tốn nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu” Cùng với việc xác định lý phá sản doanh nghiệp tư nhân, Luật phá sản quy định cụ thể sở để tuyên bố phá sản, quan có thẩm quyền thủ tục tuyên bố phá sản doanh nghiệp nói chung doanh nghiệp tư nhân nói riêng Luật phá sản) QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ CHỦ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 3.1 Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp tư nhân a Quyền doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân tham gia vào hoạt động kinh doanh với tư cách 78 hoàn trả lại số tiền gốc lãi theo lãi suất thị trường số tiền gốc ứng trước; Yêu cầu công ty bù đắp thiệt hại từ hoạt động kinh doanh thẩm quyền thiệt hại xảy khơng phải sai sót cá nhân thành viên đó; Được chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ với góp theo thoả thuận theo thoả thuận điều lệ công ty; Khi công ty giải thể phá sản, chia phần giá trị tài sản lại theo tỷ lệ góp vốn vào cơng ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác; Trường hợp thành viên hợp danh chết bị tuyên bố chết người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Người thừa kế trở thành thành viên hợp danh Hội đồng thành viên chấp nhận; Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ cơng ty; Ngồi ra, Luật doanh nghiệp quy đinh quyền sau: Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty Mọi hạn chế thành viên hợp danh thực công việc kinh doanh ngày cơng ty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế Trong điều hành hoạt động kinh doanh công ty, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm sốt cơng ty Khi số tất thành viên hợp danh thực số công việc kinh doanh định thơng qua theo ngun tắc đa số Hoạt động thành viên hợp danh thực phạm vi hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký công ty không thuộc trách nhiệm công ty, trừ trường hợp hoạt động thành viên cịn lại chấp thuận Bên cạnh, Luật doanh nghiệp quy định số hạn chế quyền thành viên hợp danh Đó là: 167 - Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại; - Thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh cơng ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; - Thành viên hợp danh không quyền chuyển phần tồn phần vốn góp công ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại - Nghĩa vụ thành viên hợp danh Về nghĩa vụ thành viên hợp danh, Luật doanh nghiệp quy định thành viên có nghĩa vụ sau đây: Tiến hành quản lý thực công việc kinh doanh cách trung thực, cẩn trọng tốt bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cho cơng ty tất thành viên; Tiến hành quản lý hoạt động kinh doanh công ty theo quy định pháp luật, Điều lệ công ty định Hội đồng thành viên; làm trái quy định, gây thiệt hại cho cơng ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại; Không sử dụng tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Hồn trả cho cơng ty số tiền, tài sản nhận bồi thường thiệt hại gây công ty trường hợp nhân danh công ty, nhân danh cá nhân nhân danh người khác để nhận tiền tài sản khác từ hoạt động kinh doanh ngành nghề đăng ký công ty mà không đem nộp cho công ty Liên đới chịu trách nhiệm toán hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản cơng ty không đủ để trang trải khoản nợ công ty; Chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào cơng ty theo thoả thuận quy định Điều lệ công ty trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ; 168 Định kỳ hàng tháng báo cáo trung thực, xác văn tình hình kết kinh doanh với cơng ty; cung cấp thơng tin tình hình kết kinh doanh cho thành viên có u cầu; Các nghĩa vụ khác theo quy đinh Luật Điều lệ công ty - Quyền thành viên góp vốn Đối với thành viên góp vốn cơng ty, Luật doanh nghiệp quy định thành viên có quyền sau đây: Tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại giả thể công ty nội dung khác Điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ; Được chia lợi nhuận hàng năm tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn Điều lệ công ty; Được cung cấp báo cáo tài hàng năm cơng ty; có quyền u cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên hợp danh cung cấp đầy đủ trung thực thông tin tình hình kinh doanh kết kinh doanh cơng ty; xem xét sổ sách kế tốn, sổ biên bản, hợp đồng, giao dịch, hồ sơ tài liệu khác cơng ty Chuyển nhượng phần vón góp cơng ty cho người khác Nhân danh cá nhân nhân danh người khác tiến hành kinh doanh ngành nghề đăng ký kinh doanh cơng ty Định đoạt phần vốn góp cách để thừa kế, tặng cho, chấp, cầm cố hình thức khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty; trường hợp chết bị Toà tuyên bố chết người thừa kế thay thành viên trở thành thành viên góp vốn cơng ty Được chia phần giá trị tài sản cịn lại cơng ty tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn Điều lệ công ty công ty giải thể phá sản 169 Các quyền khác theo quy định pháp luật - Nghĩa vụ thành viên góp vốn Về nghĩa vụ thành viên góp vốn, Luật doanh nghiệp quy định thành viên có nghĩa vụ sau: Chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp Khơng tham gia quản lý công ty, không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty Tuân thủ Điều lệ, nội quy công ty định Hội đồng thành viên Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật 170 MỘT SỐ CÂU HỎI VÀ BÀI TẬP TÌNH HUỐNG ƠN TẬP Câu số Thời gian : 60 phút Mức độ: Trung bình Dựa vào quy định pháp luật, Anh (Chị) phân biệt Các khái niệm : Thương nhân, thương gia, doanh nhân nhân, doanh nghiệp Chế độ trách nhiệm tài sản hữu hạn với trách nhiệm tài sản vô hạn Doanh nghiệp tư nhân với hộ gia đình 4, Thành viên hợp danh viên góp vốn công ty hợp danh Phân biệt hợp tác xã (Theo Luật Hợp tác xã 2012) với công ty TNHH thành viên Phân biệt xã viên hợp tác xã với thành viên công ty Câu số Thời gian : 45 phút Mức độ: Trung bình Dựa vào quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, Anh (Chị) : So sánh Công ty hợp danh với Doanh nghiệp tư nhân So sánh công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên với doanh nghiệp tư nhân So sánh cổ phiếu với trái phiếu Phân biệt vốn cam kết vốn góp Phân biệt vốn góp phần vốn góp 171 Câu số Thời gian : 30 phút Mức độ: Trung bình Theo quy định Luật doang nghiệp, tài sản tài sản phải định giá góp vốn tham gia vào hoạt động kinh doanh Việc định giá tài sản tiến hành nào? Câu số Thời gian : 30 phút Mức độ: Trung bình Dựa vào quy định pháp luật hành, Anh (Chị) cho biết quan điểm tình sau : Tình : Phạm Lê Mai (16 tuổi), thừa kế di sản cha để lại 100 triệu đồng Mai muốn góp vốn vào Cơng ty cổ phần Nhật Hoàng để tham gia hoạt động kinh doanh Theo Anh (Chị) : Mai có góp vốn vào cơng ty cổ phần khơng? Vì sao? Những văn pháp luật quy định vấn đề này? Tình : Ông Nguyễn Văn An, Hiệu trưởng trường Phổ thông trung học (công lập) Thuận An, Tỉnh X Ơng An có số tiền trị giá 800 triệu đồng Số tiền này, Ơng An khơng gửi tiết kiệm Ngân hàng mà đem đầu tư vào Công ty cổ phần Thái Linh; với phần góp vốn này, Ơng An bầu vào Hội đồng thành viên công ty giữ chức Chủ tịch Hội đồng thành viên Theo Anh (Chị): 172 Ơng An có đầu tư vào Cơng ty Thái Linh khơng? Vì sao? Việc giữ chức danh Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty hay sai?Vì sao? Câu số Thời gian : 30 phút Mức độ: Trung bình Ơng A Bà B kết năm 1998 Hai ơng bà có tài sản chung trị giá 600 triệu đồng Tháng 10/2002, ông A bà B đứng tên hai người đăng ký kinh doanh lĩnh vực vật liệu xây dựng Tỉnh Thừa Thiên Huế Dựa vào quy định Pháp luật hành Anh (chị) cho biết: Ông A Bà B có thành lập doanh nghiệp khơng? Là loại hình doanh nghiệp nào? Vì sao? Với tư cách người tư vấn pháp luật, hướng dẫn thủ tục thành lập doanh nghiệp cho Ông A Bà B (Nếu thành lập doanh nghiệp) Câu số Thời gian : 45 phút Mức độ: Tương đối khó Cơng ty TNHH An Bình có 03 sáng lập viên A, B C, A góp 200 triệu đồng, B góp 200 triệu đồng C góp 200 triệu đồng Tháng 03/2010, để mở rộng ngành nghề kinh doanh, Hội đồng thành viên công ty định tăng vốn điều lệ công ty lên 900 triệu đồng cách tăng phần vốn góp thành viên, thành viên góp thêm 100 triệu đồng 173 Do khơng có sẵn tiền nên A vay tồn 100 triệu B để góp vào công ty cam kết sau tháng trả Hết hạn tháng, A không trả nợ cho B B đề nghị toán phần vốn góp vào cơng ty A khơng chấp nhận Để có tiền trả nợ, A đề nghị cơng ty mua lại phần vốn góp Cơng ty An Bình từ chối u cầu Do cơng ty khơng mua lại phần vốn góp khơng có tiền trả nợ, Tháng 04/2011 A kiện cơng ty Tồ án có thẩm quyền Dựa vào quy định pháp luật hành Anh (chị) giải vụ việc Câu số Thời gian : 45 phút Mức độ: Trung bình Dựa vào quy định pháp luật hành Anh (chị) cho biết quan điểm tình sau: A, B, C người góp tỷ đồng để thành lập công ty cổ phần An Hải Các thành viên dự định phát hành toàn cổ phiếu ưu đãi để thu hút vốn kinh doanh Hội cựu chiến binh tỉnh A chủ sở hữu cơng ty TNHH Bình Minh (được cấp chứng nhận ĐKKD tháng 10/2010 Sau thời gian hoạt động, Hội cựu chiến binh định rút 200 triệu đồng sửa đổi vốn điều lệ cơng ty Ơng A chủ doanh nghiệp tư nhân, điều kiện sức khỏe không đảm bảo nên định bán toàn doanh nghiệp cho B (cán Sở kế hoạch - đầu tư Tỉnh X) Ơng A bà B có tài sản chung 600 triệu đồng Hai ông bà muốn Anh (Chị) tư vấn để thành lập Doanh nghiệp tư nhân An Bình hai ơng A đứng tên kinh doanh 174 Câu số Thời gian : 45 phút Mức độ: Trung bình A thừa kế biệt thự lớn nằm Trung tâm thành phố T, thuận tiện cho việc giao dịch A muốn sử dụng lợi để kinh doanh A có hai người bạn B - kỹ sư xây dựng, cán hợp đồng Tổng côg ty X C nhà quản trị kinh doanh, làm giám đốc Doanh nghiệp tư nhân Y Họ có nguyện vọng thành lập doanh nghiệp để kinh doanh sử dụng biệt thự làm trụ sở giao dịch A muốn góp vốn phần tiền cho thuê biệt thự 05 năm với tiền thuê hàng năm 100 triệu đồng B muốn góp vốn số máy móc xây dựng, giá ước tính 500 triệu đồng; C muốn góp 250 triệu đồng tiền mặt Họ muốn doanh nghiệp thành lập phải đáp ứng yêu cầu sau: - Cơ sở kinh doanh có dấu trụ sở giao dịch riêng - Thủ tục thành lập tương đối đơn giản, tốn - Hạn chế thâm nhập người lạ vào doanh nghiệp - Hạn chế rủi ro cho người tham gia doanh nghiệp - Có khả dễ dàng huy động vốn hoạt động Dựa vào quy định pháp luật Anh (chị) cho biết: A, B,C có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp khơng? Vì sao? Việc góp vốn thành viên có phù hợp với pháp luật khơng? Vì sao? Hãy tư vấn cho họ loại hình doanh nghiệp thủ tục thành lập doanh nghiệp phù hợp với yêu cầu họ 175 Câu số Thời gian : 45 phút Mức độ: Tương đối khó Cơng ty TNHH HỊA AN có 04 thành viên đó: An góp 200 triệu tiền mặt (chiếm 20% Vốn điều lệ); Ba góp ngơi nhà định giá 200 triệu (chiếm 20% vốn điều lệ); Cơng góp ơtơ dây chuyền công nghệ bên định giá 500 triệu (chiếm 50% vốn điều lệ); Dũng góp vốn vàng tính giá trị thực tế thời điểm góp vốn 100 triệu đồng (chiếm 10% vốn điều lệ) Theo điều lệ, Công Chủ tịch Hội đồng thành viên, Ba Giám đốc (là đại diện theo pháp luật cơng ty), An Phó giám đốc Sau thời gian hoạt động, xảy tranh chấp Công Ba Với tư cách Chủ tịch Hội đồng thành viên, người góp vốn lớn công ty, Công định cách chức Giám đốc công ty bổ nhiệm An thay Ba Ba không chấp nhận nên giữ lại dấu Sau đó, với danh nghĩa đại diện theo pháp luật công ty, Ba ký hợp đồng vay trị giá tỷ công ty Nhật Hà Công ty Nhật Hà chuyển trước số tiền cho cơng ty Hồ An 500 triệu (tổng giá trị tài sản cơng ty Hồ An thời điểm 1,6 tỷ đồng) Toàn số tiền Ba chuyển vào tài khoản cá nhân Cơng kiện Ba u cầu trả 500 triệu đồng cho cơng ty Sau đó, Cơng ty Nhật Hà làm đơn kiện cơng ty Hồ An địi công ty trả lại số tiền vay công ty Nhật Hà Dựa vào quy định pháp luật anh (chị) giải vụ việc Câu số 10 Thời gian : 45 phút Mức độ: Trung bình Cơng ty hợp danh Phúc Lộc Thọ có 03 thành viên góp vốn thành 176 lập, Phúc góp 50% vốn, Lộc góp 40% Thọ góp 10% Sau thời gian, Phúc đề nghị chuyển phần vốn góp cho em trai Hậu Đồng thời, Phúc yêu cầu công ty phải đổi tên khác không lấy tên ghép vào tên cơng ty Việc đề nghị chuyển nhượng vốn Phúc Lộc chấp nhận Thọ không đồng ý Việc yêu cầu công ty đổi tên khơng thành viên chấp nhận, theo Lộc Thọ, uy tín cơng ty gắn liền với tên “Phúc Lộc Thọ” Phúc không chấp nhận, nên yêu cầu quan Nhà nước có thẩm quyền giải Dựa vào quy định pháp luật, Anh (chị) giải vụ việc 177 TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn luật Hiến pháp 1992 (sửa đổi 2001) Bộ luật dân 2005 văn hướng dẫn thi hành Bộ luật tố tụng dân 2004 (sửa đổi 2011) văn hướng dẫn thi hành Luật cạnh tranh 2004 văn hướng dẫn thi hành thương mại 2005 văn hướng dẫn thi hành Luật phá sản 2004 văn hướng dẫn thi hành Luật đầu tư 2005 văn hướng dẫn thi hành Luật đấu thầu 2005 văn hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán năm 2006 văn hướng dẫn thi hành Luật Hợp tác xã 2003, Luật hợp tác xã năm 2012 văn hướng dẫn thi hành 10 Luật ngân hàng 2006 văn hướng dẫn thi hành 11 Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2000 văn hướng dẫn thi hành II Giáo trình giảng 12 Giáo trình Luật thương mại - Đại học Luật Hà Nội – NXB công an nhân dân, Hà Nội năm 2006 13 Giáo trình Luật kinh tế - Đại học Quốc gia Hà Nội – NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội năm 1997 14 Giáo trình Luật thương mại - Đại học Luật Hà Nội – NXB trị quốc gia, Hà Nội năm 2006 15 Giáo trình Luật kinh tế - Trung tâm đào tạo từ xa - Đại học Huế – NXB công an nhân dân, Hà Nội năm 2006 16 Giáo trình Luật kinh tế - Đại học Luật Hà Nội – NXB công an nhân dân, Hà Nội năm 2006 PGS.TS Nguyễn Như Phát PGS.TS Phạm Hữu nghị chủ biên 178 17 Giáo trình Luật kinh tế - Trung tâm đào tạo từ xa - Huế năm 2004 Th.S Lê Thị Hải Ngọc biên soạn 18 Tập giảng Luật thương mại 1, Th.S Cao Đình Lành - Khoa Luật - Đại học Huế 19 Tài liệu học tập Luật thương mại 1- Trung tâm đào tạo từ xa Huế năm 2009, Th.S Lê Thị Hải Ngọc biên soạn 20 Chuyên đề “Luật cạnh tranh”, Chuyên đề “Thực tiễn thi hành Luật doanh “; Chuyên đề “Luật Đầu tư”, Th.S Lê Thị Hải Ngọc Khoa Luật - Đại học Huế III Tài liệu khác 21 Nguyễn Bích Hạnh Tìm hiểu Luật doanh nghiệp, NxB Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 2005 22 Lê Hồng Hạnh (chủ biên), Những tảng pháp lý kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, Hà Nội, 2002 23 Phạm Duy Nghĩa, Chuyên khảo Luật Kinh tế, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2001 24 Tạp chí: Nhà nước Pháp luật, Luật học, chứng khốn Việt Nam, Tài chính, Dân chủ Pháp luật, Toà án nhân dân… 179 NHÀ XUẤT BẢN ĐẠI HỌC HUẾ 07 Hà Nội, Huế - Điện thoại: 054.3834486; Fax: 054.3819886 Chịu trách nhiệm xuất Giám đốc: Nguyễn Xn Khốt Tổng biên tập: Hồng Đức Khoa Biên tập nội dung TS Nguyễn Duy Phương Biên tập kỹ - mỹ thuật Bình Tuyên Trình bày bìa Thiện Đức Chế vi tính Ngọc Anh TÀI LIỆU HỌC TẬP LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM (PHẦN 1) In 1000 bản, khổ 16 x 24 cm Công ty TNHH In Bao bì Hưng Phú, Khu phố 1A phường An Phú, thị xã Thuận An, tỉnh Bình Dương Số đăng ký KHXB: 210 - 2013/CXB/11 - 03/ĐHH Quyết định xuất số: 97/QĐ-ĐHH-NXB, cấp ngày 06 tháng 07 năm 2013 In xong nộp lưu chiểu quý III năm 2013 180 181 ... ty cổ phần) Trong luật khơng có cơng ty trách nhiệm hữu hạn Năm 1944, quyền Bảo Đại xây dựng Bộ luật thương mại trung phần Năm 19 72, quyền Việt Nam Cộng hồ ban hành Bộ luật thương mại Việt Nam. .. hội Ở Việt Nam, Luật công ty đời muộn chậm phát triển Mặc dù thương mại có từ lâu lịch sử hoạt động điều chỉnh thông lệ thương mại Do Việt Nam thuộc địa Pháp nên có thời kỳ, Bộ luật thương mại. .. tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp” Ngày 29 /11 /20 05, Luật doanh nghiệp 20 05 Quốc hội ban hành thay cho Luật doanh nghiệp năm 1999, Luật doanh nghiệp nhà nước 20 03, Luật đầu tư nước Việt Nam 1996