Bán doanh nghiệp lý luận và thực tiễn (luận văn thạc sỹ luật)

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI  KHOÁ LUẬN TỐT NGHIÊP CỬ NHÂN LUẬT BÁN DOANH NGHIỆP LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN SINH VIÊN THỰC HIỆN : NGUYỄN HẢI MINH THI KHÓA: 29 MSSV : 2920189 GIÁO VIÊN HƯỚNG DẪN: THS HÀ THỊ THANH BÌNH TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2008 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu khóa luận riêng tơi Các trích dẫn số liệu nêu khóa luận trung thực, xác Tơi xin chịu trách nhiệm lời cam đoan Tác giả Nguyễn Hải Minh Thi MỤC LỤC LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết Đề tài Tình hình nghiên cứu Đề tài Phạm vi, mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu Ý nghĩa khoa học thực tiễn Cơ cấu khóa luận CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÍ LUẬN CƠ BẢN VỀ BÁN DOANH NGHIỆP 1.1 Khái quát hoạt động bán doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm đặc điểm doanh nghiệp 1.1.2 Bản chất hoạt động bán doanh nghiệp 1.1.2.1 Điều kiện hình thành 1.1.2.2 Định nghĩa hoạt động bán doanh nghiệp 1.1.2.3 Đặc trưng hoạt động bán doanh nghiệp .10 1.2 Vấn đề chủ thể hoạt động mua bán doanh nghiệp 12 1.2.1 Đối với doanh nghiệp chủ sở hữu 13 1.2.1.1 Doanh nghiệp tư nhân .13 1.2.1.2 Công ty TNHH thành viên .14 1.2.1.3 Công ty Nhà nước .16 1.2.2 Đối với doanh nghiệp từ hai chủ sở hữu trở lên 21 1.2.2.1 Công ty hợp danh 21 1.2.2.2 Công ty TNHH hai thành viên trở lên 23 1.2.2.3 Công ty cổ phần 26 1.2.3 Sự tham gia nhà đầu tư nước vào hoạt động mua bán doanh nghiệp với tư cách bên mua 27 CHƯƠNG VẤN ĐỀ PHÁP LÍ PHÁT SINH TỪ HOẠT ĐỘNG BÁN DOANH NGHIỆP 29 2.1 Hình thức thể hoạt động mua bán doanh nghiệp 29 2.1.1 Giữ nguyên loại hình doanh nghiệp .29 2.1.2 Tổ chức, cấu lại doanh nghiệp 30 2.1.2.1 Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp 30 2.1.2.2 Sáp nhập, hợp doanh nghiệp .32 2.2 Nghĩa vụ tài 34 2.3 Lao động 37 2.4 Tập trung kinh tế 38 2.5 Thực tiễn giải pháp hoàn thiện hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam 42 2.5.1 Thực tiễn mua bán doanh nghiệp Việt Nam .42 2.5.2 Giải pháp hoàn thiện 45 KẾT LUẬN .47 LỜI NÓI ĐẦU Tính cấp thiết Đề tài Mua bán doanh nghiệp hình thành sở kinh tế thị trường quyền tự kinh doanh doanh nghiệp xuất từ lâu giới Ở Việt Nam, mua bán doanh nghiệp xuất năm gần lợi ích mà mang lại kinh tế phủ nhận Trước doanh nghiệp muốn dừng kinh doanh khó để tìm đối tác mua lại Việt Nam chưa thực hình thành thị trường Đối với người tìm kiếm kinh doanh chi phí cao rủi ro lớn Mua lại doanh nghiệp cách khôn ngoan để đưa rủi ro xuống mức thấp có sẵn khách hàng loại bỏ vấp ngã qua kinh nghiệm người trước Ngày nay, q trình hội nhập tồn cầu hóa kinh tế thúc đẩy xu hướng mua bán doanh nghiệp Việt Nam chuyển biến mạnh mẽ, ngày trở nên hấp dẫn đầy tiềm thu hút lựa chọn nhiều doanh nghiệp Việt Nam Nhà đầu tư nước Một thị trường mua bán doanh nghiệp vận hành tốt mang lại nhiều lợi ích Về mặt kinh tế, thấy tài sản xã hội nhà đầu tư không bị tiêu tốn chủ đầu tư ban đầu quản lí, kinh doanh khơng có hiệu sang tay người có khả năng, lực tài tốt Hơn mua bán doanh nghiệp tạo động tính cạnh tranh kinh tế, khơi thơng dịng chảy vốn thúc đẩy hoạt động kinh doanh trở nên sơi động Ngồi ra, vấn đề thất nghiệp vốn vấn đề nóng xã hội giải tốt bán thành công doanh nghiệp đứng trước nguy phá sản Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật Cạnh tranh năm 2005 đời điều chỉnh loại hình Doanh nghiệp nước Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam, tạo hành lang pháp lý cho Mua bán doanh nghiệp, cho phép giao dịch Mua bán thực dễ dàng linh hoạt Bên cạnh đó, với bối cảnh Việt Nam gia nhập WTO, nhà đầu tư bãi bỏ số rào cản đầu tư trở nên tự việc lựa chọn cách thức đầu tư Trên sở phân tích quy định pháp luật Mua doanh nghiệp, đồng thời bổ sung thiết sót pháp luật hành điều chỉnh hoạt động Mua bán Qua đó, đưa giải pháp, đề xuất để tạo điều kiện cho hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam phát triển cách toàn diện phù hợp với pháp luật - tính cấp thiết Đề tài vấn đề Đề tài cần giải Tình hình nghiên cứu Đề tài: Mua bán doanh nghiệp thực tế hình thành Việt Nam dựa Nghị định số 103/1999/NĐ-CP ngày 10 tháng năm 1999 Chính phủ giao, bán, khốn kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp nhà nước thay Nghị định số 80/2005/NĐ-CP nội dung Trên sở đó, số đề tài nghiên cứu tập trung nghiên cứu vấn đề mua bán doanh nghiệp Nhà nước, cụ thể đề tài ‘‘Một số vấn đề bán, khoán, kinh doanh cho thuê doanh nghiệp nhà nước’’ tác giả TS Nguyễn Văn Phúc, TS Vũ Thành Hưng TS Nguyễn Văn Định, nhà xuất Chính trị Quốc gia phát hành năm 2003, khoá luận tốt nghiệp cử nhân Sinh viên Nguyễn Thị Hồng Lê ‘‘Chế độ pháp lí bán doanh nghiệp Nhà nước’’ năm 2001 Bên cạnh đó, số đề tài tiến hành vào nghiên cứu việc mua bán loại hình doanh nghiệp nói chung luận văn thạc sĩ ‘‘Mua bán doanh nghiệp theo pháp luật hành’’ Trần Thanh Tùng năm 2007 vấn đề kiểm soát hoạt động mua bán doanh nghiệp khoá luận tốt nghiệp cử nhân ‘‘Pháp luật kiểm sốt hoạt động mua lại cơng ty theo pháp luật hành’’ Trần Anh Khoa năm 2006 Tuy nhiên, tác giả chưa thấy đề tài tập trung nghiên cứu vấn đề chủ thể tham gia vào hoạt động bán doanh nghiệp hình thức thể hoạt động Phạm vi, mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu quy định pháp luật hành mua bán doanh nghiệp nhằm phân tích nội dung liên quan đến rủi ro pháp lý ảnh hưởng đến hoạt động mua bán Đề tài tập trung nghiên cứu quy định thực tiễn hoạt động mua bán doanh nghiệp Trên sở đối chiếu thực tiễn áp dụng, thực trạng doanh nghiệp với quy định pháp luật mua bán, Đề tài xác định vấn đề cần làm sáng tỏ hoàn thiện nhằm hạn chế rủi ro pháp lý cho doanh nghiệp sau thực mua bán, bảo đảm lợi ích hợp pháp cho Doanh nghiệp; đồng thời tạo môi trường pháp lý hoàn thiện để thu hút đầu tư nước Với mục đích trên, đề tài có nhiệm vụ giải vấn đề sau : Thứ nhất, nghiên cứu điều kiện hình thành, đưa định nghĩa phân tích đặc trưng hoạt động mua bán doanh nghiệp Thứ hai, nghiên cứu quy định hành pháp luật Việt Nam vấn đề chủ thể tham gia vào hoạt động mua bán doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp quy định Luật Doanh Nghiệp 2005 Thứ ba, nghiên cứu quy định hành pháp luật Việt Nam vấn đề phát sinh liên quan trực tiếp đến hoạt động mua bán doanh nghiệp Thứ tư, phân tích hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam thời gian qua, vấn đề pháp lý phát sinh dự đoán phương hướng phát triển, thay đổi hoạt động tương lai Cuối cùng, dựa sở phân tích thực tế, đề số biện pháp hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam mua bán doanh nghiệp tương lai Phương pháp nghiên cứu Để giải vấn đề cần nghiên cứu Đề tài đặt ra, Đề tài sử dụng phương pháp phân tích, so sánh quy định pháp luật hành, phân tích so sánh quy định hoạt động mua bán doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp khác Phương pháp thống kê sử dụng để tổng kết hoạt động Mua bán Việt Nam năm gần đây, thống kê tình hình hoạt động doanh nghiệp số lượng vụ mua bán doanh nghiệp diễn thời gian quan Để giải vấn đề Đề tài đặt ra, phương pháp khác đươc sử dụng Đề tài Ý nghĩa khoa học thực tiễn Các kết nghiên cứu khố luận sử dụng làm tài liệu tham khảo bổ sung vào pháp luật thực định Một số kiến nghị Đề tài có giá trị tham khảo cá nhân, tổ chức có nhu cầu tìm hiểu nói riêng Với trình bày, phân tích khố luận góp phần đánh giá vướng mắc, rủi ro mà Doanh nghiệp thường gặp phải tiến hành hoạt động mua bán doanh nghiệp, qua góp phần xây dựng, hồn thiện pháp luật, chế quản lý hoạt động mua bán Doanh nghiệp Việt Nam 6 Cơ cấu khoá luận Ngoài phần mở đầu, phần kết luận danh muc tài liệu tham khảo, khoá luận gồm chương: Chương 1: Những vấn đề lí luận mua bán doanh nghiệp Chương 2: Vấn đề pháp lí phát sinh từ việc thực hoạt động bán doanh nghiệp kiến nghị hoàn thiện CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÍ LUẬN CƠ BẢN VỀ BÁN DOANH NGHIỆP 1.1 Khái quát hoạt động bán doanh nghiệp: 1.1.1 Khái niệm đặc điểm doanh nghiệp: Doanh nghiệp lực lượng yếu cung cấp dịch vụ sản xuất sản phẩm cho xã hội, thành phần quan trọng tạo cải hưng thịnh cho kinh tế quốc gia Theo Luật Doanh Nghiệp hành năm 2005 (Luật Doanh Nghiệp), doanh nghiệp định nghĩa: “là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định đăng ký kinh doanh theo qui định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh”.1 Tác giả sử dụng định nghĩa làm sở phân tích chất riêng doanh nghiệp phương diện loại hàng hóa tham gia vào giao dịch mua bán thị trường Nhìn chung, doanh nghiệp tham gia vào hoạt động mua bán doanh nghiệp có đặc tính loại hàng hóa thơng thường Theo học thuyết kinh tế - trị Mác-Lênin, hàng hóa ln bao gồm hai yếu tố: giá trị giá trị sử dụng Giá trị hàng hóa thể sức lao động người kết tinh hàng hóa thơng qua q trình tạo lập Giá trị doanh nghiệp kết tinh từ giá trị sức lao động cá nhân tập thể doanh nghiệp thông qua trình đầu tư, điều hành sản xuất Giá trị sử dụng hàng hóa cơng dụng hàng hóa thỏa mãn nhu cầu người Doanh nghiệp có giá trị sử dụng, trừu tượng so với hàng hóa thơng thường Khác với sách để xem, để viết, giá trị sử dụng doanh nghiệp biểu qua dòng sản phẩm hay dịch vụ mà tạo để cung ứng cho thị trường, nhằm thỏa mãn nhu cầu thị hiếu đối tượng sử dụng Ngoài ra, hàng hóa khác, tham gia vào thị trường mua bán, doanh nghiệp mang giá trị trao đổi, giá bên mua bên bán thỏa thuận dựa giá trị, giá trị sử dụng quy luật cung cầu thị trường Vì dễ hiểu doanh nghiệp bán với nhiều tỉ đồng bán với mức giá tượng trưng đô la Luật Doanh Nghiệp, Điều 4, Khoản Tuy nhiên, doanh nghiệp lại “hàng hóa đặc biệt” Tính chất “đặc biệt” thể khía cạnh sau: Thứ nhất, hình thành doanh nghiệp khác với hình thành tài sản thơng thường Sự hình thành doanh nghiệp phải trải qua trình tự, thủ tục luật định không dựa ý muốn tạo lập chủ quan người khai sinh Doanh nghiệp tổ chức thành lập hợp pháp Doanh nghiệp phải tổ chức kinh tế thành lập hoạt động hình thức pháp lý định pháp luật qui định Hình thức pháp lý doanh nghiệp qui định cụ thể luật doanh nghiệp như: công ty TNHH, công ty cổ phần, doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp liên doanh, hợp tác xã, v.v… Các tổ chức, cá nhân muốn thành lập doanh nghiệp Việt Nam lựa chọn hình thức pháp lý qui định luật thực định mà Doanh nghiệp phải quan Nhà nước thành lập, cho phép thành lập thơng qua thủ tục đăng kí hay cơng nhận Giấy đăng kí kinh doanh giấy chứng nhận đầu tư xem “giấy phép thông hành bản” cho doanh nghiệp bắt đầu hoạt động kinh doanh Dưới góc độ quản lí, đăng kí kinh doanh thủ tục hành cơng nhận tư cách pháp lí doanh nghiệp, để doanh nghiệp bắt đầu hoạt động kinh doanh với trụ sở giao dịch tên riêng Thứ hai, doanh nghiệp thực thể sống pháp luật định danh trao cho quyền nghĩa vụ tương ứng Doanh nghiệp hàng ngày hàng có khả tự tạo quyền nghĩa vụ pháp lí cho phát sinh từ tảng luật định Nó vận hành thể sống thông qua cá nhân hoạt động doanh nghiệp để tạo hàng hóa, dịch vụ khác Vì thế, giá trị doanh nghiệp thay đổi giờ, phút D Larua.A Caillat thể rõ đặc điểm định nghĩa doanh nghiệp “Doanh nghiệp cộng đồng người sản xuất cải Nó sinh ra, phát triển, có thất bại, có thành cơng, có lúc vượt qua thời kì nguy kịch ngược lại có lúc phải ngừng sản xuất, đơi tiêu vong gặp phải khó khăn khơng vượt qua được”.2 Doanh nghiệp tạo giá trị xã hội giá trị kinh tế thông qua hoạt động kinh doanh Tốc độ phát triển doanh nghiệp tỉ lệ thuận với tốc độ phát triển kinh tế Doanh nghiệp mạnh, lợi nhuận cao, tạo nhiều cải đẩy nhanh tốc độ lưu thơng hàng tiền, đóng góp lớn vào khoản thu ngân sách Nhà nước, nâng cao khả cạnh tranh kinh tế nước nhà trường quốc tế Qua đó, doanh nghiệp hồn thành trách nhiệm xã hội D.Larua.A Caillat (1992), Kinh tế doanh nghiệp, NXB Khoa Học Xã Hội Cuối cùng, từ trình hình thành đặc biệt trình phát triển tạo cho doanh nghiệp “kết thúc” đặc biệt, khác xa với tiêu vong bình thường hàng hóa khác Doanh nghiệp chấm dứt hoạt động theo thủ tục phá sản, hợp nhất, sáp nhập, chia tách giải thể theo luật định Đồng thời với việc chấm dứt nảy sinh loạt vấn đề cần phải giải quyền nghĩa vụ pháp lý, tài sản, tài chính, lao động, đất đai… Như vậy, qua điểm khác biệt trên, nói doanh nghiệp khác xa với loại hàng hoá khác tham gia vào giao dịch mua bán thị trường Và vậy, hoạt đông mua bán doanh nghiệp mang chất màu sắc riêng biệt 1.1.2 Bản chất hoạt động bán doanh nghiệp 1.1.2.1 Điều kiện hình thành Nói đến hình thành hoạt động bán doanh nghiệp, trước hết, phải nhắc đến tồn kinh tế thị trường, nôi bán doanh nghiệp Nền kinh tế thị trường đời xem “là thành tựu vĩ đại lịch sử phát triển văn minh nhân loại”.3 Trước đây, kinh tế tập trung bao cấp, hai thành phần quốc doanh tập thể dựa sở hữu Nhà nước sở hữu tập thể tồn nhau, hoạt động bán doanh nghiệp khơng hình thành Nhà nước tự điều khiển hoạt động kinh tế xã hội từ khâu sản xuất, phân phối đến tiêu thụ sản phẩm Điều ngược lại với quy luật vận động khách quan mà triết học Marx nói đến Thế nên, trái với quy luật vận động khách quan, nội mà kinh tế bao cấp triệt tiêu động lực sáng tạo cạnh tranh, việc doanh nghiệp sáp nhập hay hợp với doanh nghiệp khác hồn tồn phụ thuộc vào ý chí Nhà nước thơng qua thủ tục hành Trong đó, kinh tế thị trường với tính chất cạnh tranh động khuyến khích doanh nghiệp phát triển, buộc doanh nghiệp tìm giải pháp nâng cao suất lao động chất lượng sản phẩm, dịch vụ với giá hợp lí nhằm đáp ứng nhu cầu thị trường tích lũy lợi nhuận Quá trình cạnh tranh tạo điều kiện củng cố nâng cao địa vị doanh nghiệp vững mạnh, đồng thời loại thải doanh nghiệp yếu kém, thua lỗ muốn ngừng hoạt động Từ đó, nảy sinh tất yếu nhu cầu tự thân kinh tế từ trình sản xuất kinh doanh Bán doanh nghiệp xem giải TS Nguyễn Như Phát, Th.s Bùi Nguyên Khánh, Tiến tới xây dựng pháp luật cạnh tranh điều kiện chuyển sang kinh tế thị trường Việt Nam, nhà xuất Cơng An Nhân Dân năm 2001 10 doanh nghiệp mục tiêu dựa báo cáo tài khơng minh bạch hậu xảy khơng nhỏ chút Bởi doanh nghiệp hoạt động nhận thức vấn đề chưa đầy đủ thiếu tồn diện Phân tích tài chưa sử dụng định kinh doanh doanh nghiệp Chỉ doanh nghiệp lớn doanh nghiệp nước ngồi đánh giá mức vai trị phân tích tài cịn đại đa số doanh nghiệp Việt Nam hoạt động mờ nhạt Bên cạnh việc doanh nghiệp không mặn mà với hoạt động phân tích tài trình sản xuất kinh doanh, giai đoạn thành lập, doanh nghiệp thường trọng nhiều đến yếu tố kinh doanh mà trọng đến việc tuân thủ pháp luật Ngoài ra, thực tế kinh doanh, số doanh nghiệp có nhiều khoản chi tiêu khơng hạch tốn vào chi phí, chưa kể trường hợp doanh nghiệp dùng hai sổ sách kế tốn, để đối phó với quan Nhà nước, để sử dụng nội doanh nghiệp Luật gia Cao Bá Khoát, giám đốc cơng ty tư vấn “K & cộng sự” nói: Nguy lớn hoạt động M&A dễ mua nhầm hàng giả Vì thơng tin tài sản doanh nghiệp thường khơng minh bạch hay có khoản nợ ngầm Điều tránh thuê tư vấn, kiểm toán điều tra cho rõ ràng Theo bà Vũ Thị Hồng Loan, cán Cục Tài Doanh nghiệp thuộc Bộ Tài chính, để tìm đối tác làm M&A thích hợp, phải xem xét tồn doanh nghiệp kết kinh doanh, cách thức quản trị, công nghệ sản xuất, thị trường xuất ưu tiên số vấn đề tài chính, khoản nợ nần Đã có ước tính, tỷ lệ rủi ro cho thương vụ M&A lên tới 50% DN có máy hoạt động tốt thời hậu M&A điều không đơn giản.28 Khi bên mua yên tâm với lí lịch tự khai bên bán tư vấn cẩn thận thông qua công ty định giá điều tra cẩn trọng công ty luật nghĩa vụ pháp lí, bên mua có trách nhiệm việc thực nghĩa vụ tài hình thành từ hoạt động mua bán doanh nghiệp Nghĩa vụ tài hình thành từ hoạt động mua bán doanh nghiệp chia làm hai loại: nghĩa vụ tài phát sinh từ hoạt động mua bán doanh nghiệp nghĩa vụ tài chuyển giao thơng qua hoạt động mua bán doanh nghiệp Đối với nghĩa vụ tài phát sinh từ hoạt động mua bán doanh nghiệp, khơng có văn pháp lí quy định trực tiếp vấn đề Tại Điều Luật Thuế Thu Nhập Doanh Nghiệp số 09/2003/QH11 quy định đối tượng nộp thuế thu nhập doanh nghiệp Điều Pháp Lệnh Thuế Thu Nhập Người có 28 http://www.vntrades.com/tintuc/modules.php?name=News&file=print&sid=29053 38 Thu Nhập Cao số 35/2001/PL-UBTVQH10 quy định khoản thu nhập thuộc diện chịu thuế thu nhập, ta khơng tìm thấy khoản đề cập đến việc thu thuế trường hợp bán doanh nghiệp Về nguyên tắc, thu nhập phát sinh đối tượng hưởng lợi phải có nghĩa vụ nộp thuế cho Nhà nước, trừ số trường hợp miễn giảm thuế pháp luật quy định Sở dĩ thu nhập phát sinh từ hoạt động bán doanh nghiệp chưa bị đánh thuế hoạt động mẻ thị trường Việt Nam, Nhà nước muốn khuyến khích, thu hút nhà đầu tư tham gia vào hoạt động nhằm khai thác lợi ích nó, nhà làm luật bước đầu chưa quy định Bằng chứng Luật Thuế Thu Nhập Doanh Nghiệp số 14/2008/QH12 Quốc hội thông qua vào ngày tháng năm 2008 Luật Thuế Thu Nhập Cá Nhân số 04/2007/QH12 Quốc hội thông qua vào ngày 21 tháng 11 năm 2007 bổ sung quy định việc thu thuế thu nhập doanh nghiệp thuế thu nhập cá nhân phát sinh từ hoạt động chuyển nhượng vốn.29 Theo tác giả, hoạt động chuyển nhượng vốn nên hiểu theo nghĩa rộng, không thu hẹp trường hợp chuyển nhượng vốn góp, cổ phần, chứng khốn mà cịn mở rộng trường hợp chuyển nhượng doanh nghiệp Về nghĩa vụ tài chuyển giao thông qua hoạt động mua bán doanh nghiệp, theo tác giả phân làm loại sau: (1) Nghĩa vụ Nhà nước bao gồm khoản nợ thuế thuế môn bài, thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế giá trị gia tăng…(2) Nghĩa vụ người lao động nghĩa vụ hợp đồng lao động, chế độ bảo hiểm xã hội, trợ cấp việc, trợ cấp việc trường hợp người lao động khơng bố trí tiếp tục công việc người lao động chấm dứt hợp đồng lao động sau bán doanh nghiệp;…(3) Nghĩa vụ chủ nợ: giải theo cách thức thoả thuận trước với bên bán, tiếp nhận khơng tiếp nhận khoản nợ cịn tồn; (4) Và cuối nghĩa vụ bên hợp đồng kinh tế, dựa thoả thuận kế thừa việc thực hợp đồng dang dở, hợp đồng đăng kí giao dịch bảo đảm…Đối với việc thực nghĩa vụ trên, bên mua bên bán thỏa thuận bên mua có trách nhiệm thực nghĩa vụ nghĩa vụ thuộc doanh nghiệp mục tiêu mà bên mua tiếp nhận tương lai Trong trường hợp bên có thỏa thuận với thỏa thuận phải nằm khuôn khổ pháp luật không làm ảnh hưởng đến quyền lợi chủ thể khác Nếu bên đạt thỏa thuận hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn bình thường Ngược lại, bên khơng đạt thỏa thuận bên không tiến hành mua bán doanh nghiệp với Mọi thỏa thuận phải ghi 29 Luật Thuế Thu Nhập Doanh Nghiệp 14/2008/QH12, Điều 3, Khoản Luật Thuế Thu Nhập Cá Nhân 04/2007/QH12, Điều 3, Khoản 39 nhận hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải thơng báo cho bên có quyền nghĩa vụ liên quan biết Do đó, pháp luật cần xem xét tạo điều kiện cho bên đạt thỏa thuận hợp pháp hợp lí, xem xét khơng có nghĩa can thiệp sâu vào nội dung thỏa thuận, mà quy định có tác dụng định hướng cho thỏa thuận mà thơi, ví dụ thỏa thuận có ảnh hưởng đến quyền lợi người lao động pháp luật phải đề hướng xử lí nhằm bảo vệ chủ thể liên quan 2.3 Lao động Vấn đề lao động thời kì hậu mua bán doanh nghiệp xem vấn đề quan trọng không bên tham gia mua bán mà thu hút quan tâm từ nhiều phía Nhà nước xã hội Vì giải khơng hợp lí vấn đề này, thiệt hại xảy không ảnh hưởng đến thân người lao động, đến doanh nghiệp mà cịn ảnh hưởng đến lợi ích chung xã hội Liên quan đến vấn đề lao động trường hợp chuyển giao quyền sở hữu doanh nghiệp, Bộ Luật Lao Động có quy định sau hợp đồng lao động, việc thực thỏa ước tập thể cuối việc trả lương nhằm đảm bảo cho việc thực quyền lợi người lao động: Trong trường hợp sáp nhập, hợp nhất, chia, tách doanh nghiệp, chuyển quyền sở hữu, quyền quản lý quyền sử dụng tài sản doanh nghiệp người sử dụng lao động phải chịu trách nhiệm tiếp tục thực hợp đồng lao động với người lao động Trong trường hợp không sử dụng hết số lao động có phải có phương án sử dụng theo quy định pháp luật Người lao động phải chấm dứt hợp đồng lao động theo quy định Điều này, trợ cấp việc làm theo quy định khoản 1, Điều 17 Bộ luật này.30 Trong trường hợp sáp nhập, hợp nhất, chia, tách doanh nghiệp, chuyển quyền sở hữu, quyền quản lý quyền sử dụng tài sản doanh nghiệp người sử dụng lao động phải chịu trách nhiệm trả lương quyền lợi khác cho người lao động từ doanh nghiệp cũ chuyển sang.31 Trong trường hợp sáp nhập, hợp nhất, chia, tách doanh nghiệp, chuyển quyền sở hữu, quyền quản lý quyền sử dụng tài sản doanh nghiệp người sử dụng lao động Ban chấp hành cơng đồn sở vào phương án sử dụng lao động để xem xét việc tiếp tục thực hiện, sửa đổi, bổ sung ký thỏa ước tập thể mới.32 30 Bộ Luật Lao Động, Điều 31 Bộ Luật Lao Động, Điều 66 32 Bộ Luật Lao Động, Khoản 1, Điều 52 31 40 Nhìn chung, ba quy định chủ yếu đứng quan điểm bảo vệ quyền lợi cho người lao động trường hợp thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp Người chủ doanh nghiệp mục tiêu, sau tiếp nhận doanh nghiệp, trước hết phải có nghĩa vụ tiếp tục thực hợp đồng với người lao động, trả lương quyền lợi khác cho người lao động tiếp tục thực hiện, sửa đổi, bổ sung ký thỏa ước tập thể Điều khoản phù hợp với chất Bộ Luật Lao Động với quan điểm người lao động bên yếu thế, nữa, quy định góp phần hạn chế tình trạng thất nghiệp xã hội Tuy nhiên, chủ sở hữu không sử dụng hết lao động, luật cho phép chấm dứt hợp đồng với người lao động trả trợ cấp việc trường hợp doanh nghiệp thay đổi cấu công nghệ Sự cho phép quy định dựa việc cân nhắc lợi ích thiệt hại phát sinh cho xã hội Lấy ví dụ doanh nghiệp mục tiêu bị thua lỗ nặng mấp mé bờ vực phá sản, trách nhiệm tiếp tục thực hợp đồng lao động tạo gánh nặng cho bên mua tiếp nhận doanh nghiệp mục tiêu Bởi vì, tình này, bên mua cần có biện pháp hợp lí hiệu để vực dậy doanh nghiệp, việc cấu tổ chức lại, giảm bớt nhân công tiết kiệm chi phí coi phương án hữu hiệu Để làm việc này, bên mua buộc phải chấm dứt hợp đồng lao động với số người lao động Tuy biện pháp hoàn toàn khơng có lợi cho người lao động tạo tình trạng thất nghiệp cho xã hội hoàn cảnh cụ thể, quy định xem hợp lí để tạo lợi ích khác cho xã hội Vì suy cho việc chấm dứt hợp đồng lao động cộng với việc người lao động quyền hưởng chi phí hỗ trợ phát sinh tốt cách giữ người lao động lại làm việc doanh nghiệp mục tiêu thua lỗ không tạo lợi ích cho xã hội, mơi trường làm việc làm tiêu phí sức lực người lao động, giảm suất làm việc dẫn đến khó đảm bảo thu nhập ổn định cho họ Nhìn chung, pháp luật lao động áp dụng hoạt động mua bán doanh nghiệp công người lao động người sử dụng lao động giai đoạn hậu mua bán 2.4 Tập trung kinh tế Hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn doanh nghiệp với hình thành nên tập đồn kinh tế, doanh nghiệp lớn mạnh có quyền lực thị trường lợi cạnh tranh so với doanh nghiệp khác dẫn đến tượng tập trung kinh tế thị trường Tập trung kinh tế xu hướng phát triển tất yếu tư kinh tế thị trường Tập trung kinh tế ngày diễn thường xun có quy mơ ngày 41 lớn lí doanh nghiệp muốn tăng hiệu kinh tế nắm vị độc quyền thị trường, nhu cầu đầu tư thêm vốn, tác động cạnh tranh, doanh nghiệp liên kết với để vượt qua khủng hoảng kinh tế nhu cầu chia sẻ rủi ro kinh doanh.33 Tập trung kinh tế có tác động khác đến phát triển kinh tế Trước hết có ảnh hưởng tích cực đến kinh tế, giải pháp giúp cho doanh nghiệp vừa nhỏ tăng quy mô kinh doanh sức mạnh tài chính, tiết kiệm chi phí sử dụng nhân sự, thiết bị chuyên môn, tăng suất lao động, chia giảm thiểu rủi ro kinh doanh đặc biệt tạo hội thâm nhập thị trường thông qua việc “bắt tay” làm ăn chung nhằm nâng cao lực cạnh tranh thị trường nước quốc tế Tuy nhiên, so với lợi ích mà hoạt động mang lại, tập trung kinh tế tiềm tàng nguy ảnh hưởng tiêu cực đến kinh tế mà hậu tiêu diệt cạnh tranh thị trường Và điều xảy đồng nghĩa với việc đưa kinh tế nước ta trở thời kì tập trung bao cấp, khơng tồn tự kinh doanh đồng nghĩa với kinh tế phát triển Bởi vì, song song với việc tạo độc quyền rào cản việc gia nhập thị trường doanh nghiệp làm giảm đối thủ cạnh tranh độc lập thị trường, tập trung kinh tế thúc đẩy doanh nghiệp lại tham gia vào thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị pháp luật ngăn cấm nhằm chống lại sức mạnh doanh nghiệp hình thành sau trình Nếu hệ xảy ra, người tiêu dùng khơng có lựa chọn khác ngồi việc phải mua hàng hóa, dịch vụ nhà kinh doanh độc quyền với điều kiện thương mại bị áp đặt với giá cao Vì kinh tế thị trường văn minh, lĩnh vực pháp luật chống độc quyền thiếu vắng, Nhà nước cần phải sử dụng pháp luật để ngăn chặn khả đạt tới độc quyền nhiều biện pháp Chính mà mua bán doanh nghiệp trở thành hành vi tập trung kinh tế chịu điều chỉnh pháp luật cạnh tranh.34 Hay nói cách khác mua bán kết cạnh tranh, nên mua bán doanh nghiệp ảnh hưởng đến tính tích cực cạnh tranh triệt tiêu cạnh tranh – động lực tạo mua bán doanh nghiệp, giao dịch mua bán cần phải xem xẻt Luật Cạnh Tranh sử dụng thị phần làm sở phân loại thành ba nhóm tập trung kinh tế làm tiêu chí để xác định khả gây hại trường hợp tập trung kinh tế 33 Ths Trần Thị Bảo Ánh, 2007, Tập trung kinh tế góc độ Luật Cạnh Tranh Việt Nam năm 2004, Tạp chí Luật Học, trang 34 Luật Cạnh Tranh, Điều 17 42 Nhóm thứ hành vi mua bán doanh nghiệp bị cấm thực Luật Cạnh Tranh cấm việc tập trung kinh tế hình thức mua lại doanh nghiệp thị phần kết hợp doanh nghiệp sau thực hoạt động chiếm 50% thị trường liên quan, nhà lập pháp cho mức thị phần kết hợp dẫn đến hành vi hệ trực tiếp làm hạn chế cạnh tranh lạm dụng vị trí thống lĩnh, lạm dụng vị trí độc quyền hành vi hệ gián tiếp thoả thuận hạn chế cạnh tranh Tuy nhiên, bên cạnh đó, luật quy định số trường hợp miễn trừ (1) doanh nghiệp sau thực tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp nhỏ vừa theo quy định pháp luật; (2) nhiều bên tham gia tập trung kinh tế nguy bị giải thể lâm vào tình trạng phá sản; (3) việc tập trung kinh tế có tác dụng mở rộng xuất góp phần phát triển kinh tế-xã hội, tiến kỹ thuật, công nghệ.35 Việc miễn trừ nhằm tạo điều kiện kích thích doanh nghiệp sản xuất kinh doanh, phục hồi doanh nghiệp có nguy phá sản giải thể, khuyến khích phát triển kinh tế Các quy định cho thấy Luật Cạnh Tranh cân nhắc đến yếu tố tính hiệu trường hợp tập trung kinh tế Tuy biện pháp cách thức thực ngoại lệ dẫn đến trường hợp tập trung kinh tế bị cấm song chúng lại có nhiều tác dụng tích cực cho phát triển kinh tế - xã hội Tuy nhiên, việc miễn trừ khơng hình thành cách mà phải có định cho hưởng miễn trừ quan nhà nước có thẩm quyền đạt việc nộp hồ sơ đề nghị hưởng miễn trừ Nhóm thứ hai hành vi mua bán doanh nghiệp cần phải kiểm soát Các doanh nghiệp sau thực hoạt động mua bán doanh nghiệp có thị phần kết hợp từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp doanh nghiệp phải thơng báo cho quan quản lí cạnh tranh trước tiến hành tập trung kinh tế thông qua việc tiến hành thủ tục quan đăng kí kinh doanh.36 Chỉ có trả lời quan khẳng định việc tập trung kinh tế không thuộc trường hợp bị cấm doanh nghiệp thực Quy định doanh nghiệp kết hợp với tạo doanh nghiệp nhóm doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường đạt tới vị trí độc quyền theo quy định Điều 11 Luật Cạnh Tranh: Doanh nghiệp nhóm doanh nghiệp coi có vị trí thống lĩnh thị trường có thị phần từ 30% trở lên thị trường liên quan doanh nghiệp có thị phần thấp 50% thị trường liên quan nhóm doanh nghiệp 35 36 Luật Cạnh Tranh, Điều 18,19 Luật Cạnh Tranh, Điều 20 43 Và cuối nhóm hành vi mua bán doanh nghiệp tự thực doanh nghiệp sau tham gia vào giao dịch mua bán có thị phần 30% sau tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp nhỏ vừa theo quy định pháp luật.37 Song song với quy định nhằm mục đích kiểm soát hành vi hạn chế cạnh tranh, Luật Cạnh Tranh bên cạnh quy định chế tài biện pháp khắc phục vi phạm xảy trường hợp doanh nghiệp thực hành vi tập trung kinh tế trái với pháp luật cạnh tranh tiến hành tập trung kinh tế trường hợp bị cấm tập trung kinh tế mà không thơng báo, doanh nghiệp vi phạm bị cảnh cáo hay phạt tiền tối đa đến 10% doanh thu năm tài trước tiến hành tập trung kinh tế, bị thực biện pháp bổ sung thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, tước quyền sử dụng giấy phép, chứng hành nghề, ngồi cịn phải thực số biện pháp nhằm khắc phục hậu cấu lại doanh nghiệp, buộc bán lại phần doanh nghiệp mua thực chia tách doanh nghiệp sáp nhập, hợp nhất; bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; bị buộc phải bán tài sản mua.38 Qua quy định pháp luật điều chỉnh hành vi tập trung kinh tế nhận xét sau: doanh nghiệp quyền tự mua lại doanh nghiệp cần phải lưu ý đến quy định pháp luật cạnh tranh tập trung kinh tế, từ có ứng xử phù hợp với quy định pháp luật tiến hành hoạt động mua bán doanh nghiệp tránh rắc rối sau Tuy nhiên, Việt Nam có 90% doanh nghiệp nội địa có quy mơ vừa nhỏ, nên việc hình thành doanh nghiệp có khả gây hạn chế cạnh tranh thị trường thông qua mua bán doanh nghiệp chưa nhiều, nên quy định hạn chế cạnh tranh quan tâm áp dụng.39 Thiết nghĩ, hoạt động mua bán doanh nghiệp bắt đầu nở rộ, Luật Cạnh Tranh chắn phải cụ thể gắt gao với quy định mình, khơng kiểm sốt tập trung kinh tế theo chiều ngang mà mở rộng kiểm soát tập trung kinh tế theo chiều dọc tập trung kinh tế hỗn hợp.40 37 Luật Cạnh Tranh, Điều 20, Khoản Luật Cạnh Tranh, Điều 117, 118 39 http://www.nclp.org.vn/chinh_sach/kiem-soat-tap-trung-kinh-te-theo-phap-luat-canh-tranh-va-van-111ecua-viet-nam/?searchterm=mua%20bán%20doanh%20nghiệp 40 Tập trung kinh tế theo chiều dọc: hợp nhất, sáp nhập, mua lại liên doanh doanh nghiệp có quan hệ người mua - người bán với Tập trung kinh tế hỗn hợp (theo đường chéo): hợp nhất, sáp nhập, mua lại, liên doanh doanh nghiệp không hoạt động thị trường sản phẩm đồng thời khơng có mối quan hệ khách hàng với Mục tiêu việc hợp thường phân bổ rủi ro vào thị trường khác từ lý chiến lược thị trường doanh nghiệp 38 44 2.5 Thực tiễn giải pháp hoàn thiện hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam 2.5.1 Thực tiễn mua bán doanh nghiệp Việt Nam Trên giới, hoạt động mua bán doanh nghiệp hình thành sớm phổ biến nước có kinh tế thị trường với cạnh tranh liệt công ty với nhau, đồng thời tạo xu tập trung lại để thống nhất, tập hợp nguồn lực tài chính, cơng nghệ, nhân lực, thương hiệu Ở Việt Nam, hoạt động mua bán doanh nghiệp quan tâm kể từ Luật Doanh Nghiệp 1999 đời, trở nên sôi động hai năm trở lại Theo thông tin từ hội thảo “Mua bán sáp nhập doanh nghiệp’’ thành phố Hồ Chí Minh ngày 10/07/2007, hoạt động M&A (Merger & Acquisition – Mua lại Sáp nhập) bắt đầu khởi động từ năm 2000, năm 2005 có 18 vụ M&A với tổng giá trị 61 triệu USD, năm 2006 số vụ M&A 32 với tổng giá trị 245 triệu USD riêng sáu tháng đầu năm 2007, số vụ M&A tăng quy mô giá trị, tổng số vụ M&A 46 vụ, đạt tổng giá trị 626 triệu đô la Mỹ (gấp đôi so với năm 2006 gấp 15 lần so với kỳ năm 2006).41 Có thể kể đến vụ M&A điển hình thời gian vừa qua Công ty cổ phần DN trẻ Đồng Nai mua lại Cheerfield Rama với giá đô la Mặc dù hoạt động mẻ thị trường xuất nhà tư vấn, cung cấp dịch vụ IDJ Connection, TigerInvest ICE với sàn giao dịch Website Việt Nam tránh xu thế giới, giao dịch M&A chắn diễn với mật độ cao giá trị vụ M&A tăng Trên sàn giao dịch, dễ dàng để tìm thấy thơng tin, quảng cáo rao bán doanh nghiệp sàn giao dịch trực tuyến với mức giá từ vài chục triệu đồng đến hàng chục, chí hàng trăm tỉ đồng Trên sàn giao dịch công ty ICE – công ty môi giới thành công 18 vụ M&A, có khoảng 50 doanh nghiệp rao bán Trên sàn giao dịch cơng ty IDJ có tới 218 doanh nghiệp rao bán.42 Nhận định “làn sóng” M&A hình thành Việt Nam, ơng Phan Xuân Cần, Tổng Giám đốc điều hành Công ty Đầu tư tài Việt Nam cho rằng: M&A coi “cơ hội vàng” DN, cắt giảm chi phí sản xuất, mở rộng thị trường, phát triển thương hiệu sản phẩm, dịch vụ 41 Do khơng có điều kiện tiếp cận với số chi tiết Cục Quản lí Cạnh tranh cơng bố, nên tác giả số liệu liên quan đến vụ mua bán toàn doanh nghiệp theo định nghĩa luận văn này, số liệu thể phần có nội hàm rộng bao quát so với định nghĩa luận văn 42 http://www.vntrades.com/tintuc/modules.php?name=News&file=print&sid=29053 45 Lợi ích M&A hữu tiền mặt, giá trị vơ uy tín, chất lượng…43 Các doanh nghiệp khơng tồn khơng có nghĩa họ phá sản, giải thể mà họ trở thành đối tượng cho nhà đầu tư khác nước nước mua lại để bước vào hoạt động kinh doanh thị trường Điều sở minh chứng cho thị trường tiềm cho hoạt động mua bán, sáp nhập Việt Nam thời gian tới, ơng Cần nói.44 Ơng Trần Duy Hưng, Giám đốc Công ty First Asia Ltd - Công ty chuyên mua, bán DN cho M&A Việt Nam có chiều hướng gia tăng, ngày có nhiều nhu cầu bán mua DN 45Nhìn chung, mua lại sáp nhập có nhiều ưu điểm so với đầu tư khả nhanh chóng thiết lập diện thị trường nước ngoài, khả ngăn cản đối thủ cạnh tranh, cuối khả giảm thiểu rủi ro tận dụng tài sản giá trị công ty mua mối quan hệ khách hàng, hệ thống phân phối, nhãn hiệu, hệ thống sản xuất, số ưu đãi định Hoạt động M&A Việt Nam dự báo tiếp tục diễn sôi động thời gian tới dựa sở sau: Việc phát triển kinh tế, đặc biệt trỗi dậy khu vực tư nhân, phát triển thị trường vốn tài chính, cộng với gia tăng ngày nhiều cơng ty hoạt động ngành có tính cạnh tranh cao như: kế tốn kiểm tốn, tài ngân hàng, chứng khốn tạo động lực cho việc gia tăng hoạt động M&A Việt Nam, thúc đẩy xu hướng liên kết để - tồn phát triển Các nhà đầu tư nước đánh giá cao hội đầu tư Việt Nam (với lợi nguồn lao động rẻ thị trường tiêu thụ tiềm tương đối lớn), cam kết Chính phủ Việt Nam lộ trình thực gia nhập WTO nên nguồn vốn đầu tư nước vào Việt Nam tiếp tục tăng mạnh Một cách thức để nhà đầu tư nước tiếp cận thị trường Việt Nam đơn giản, nhanh chóng thuận lợi thơng qua - hoạt động mua bán doanh nghiệp Theo số liệu điều tra Công ty First Asia Limited, 50% doanh nghiệp vừa nhỏ Việt Nam phải đóng cửa chuyển nhượng sau năm hoạt động kinh doanh thua lỗ, lợi kinh doanh không cịn sau số năm hoạt động, khơng thích nghi với thay đổi môi trường kinh 43 http://vietnambranding.com/kien-thuc/tong-quan-thuong-hieu/4612/M&A-duong-tat-den-thanh-cong http://www.sanduan.vn/help.php?self=detail&id=130 45 http://vietnamnet.vn/kinhte/thuongnhan/2007/05/697408/ 44 46 doanh… hay theo số liệu Cơng ty Cổ phần Đầu tư tài Việt Nam (TigerInvest), công ty tiên phong cung cấp dịch vụ M&A trọn gói Việt Nam, năm 2007 có khoảng 50.000 doanh nghiệp đời đa phần số doanh nghiệp vừa nhỏ Trong số đó, có tới 50% tổng số phá sản năm đầu tiên, 80% tổng số không tồn - năm dẫn đến nhu cầu bán doanh nghiệp ngày lớn.46 Việc đời luật nghị định điều chỉnh hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Luật Doanh Nghiệp 2005, Luật Đầu Tư 2006 Luật Chứng Khốn 2007 giúp cho thị trường tài nói chung thị trường mua bán doanh nghiệp nói riêng trở nên minh bạch thu hút nhà đầu tư ngồi nước Như vậy, thấy hoạt động bán doanh nghiệp đã, hoạt động tiềm năm tới mặt số lượng, hình thức lĩnh vực Nhận định phù hợp với đánh giá Cục Quản lý cạnh tranh (Bộ Công Thương), theo đó, hoạt động mua bán doanh nghiệp chí tăng trưởng với tốc độ 30-40%/năm.47 Tuy nhiên, xét mặt pháp lí, hoạt động M&A cịn quy định rải rác văn pháp luật khác nhau, quy định cách chung chung, chưa có hệ thống chi tiết chưa đầy đủ Luật Doanh Nghiệp, Luật Đầu Tư, Luật Cạnh Tranh, văn đứng đối tượng điều chỉnh phạm vi điều chỉnh để xem xét hoạt động mua bán doanh nghiệp, mua bán doanh nghiệp chưa xem xét cách tồn diện Bên cạnh đó, thân văn pháp lí chưa cụ thể hóa thực tế hóa quy định chưa có văn hướng dẫn thủ tục, quy trình M&A rõ ràng cụ thể cịn làm cho việc hợp doanh nghiệp gặp khó khăn xác lập giao dịch, địa vị bên mua – bán, hậu quản lý sau mua…Có thể lấy ví dụ Luật Doanh Nghiệp quy định khả bán tồn doanh nghiệp thơng qua việc kí kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân Điều làm hạn chế quyền loại hình doanh nghiệp khác muốn thực hoạt động tương khơng có sở pháp lí Ngồi ra, quy định có Luật Doanh Nghiệp mang tính khái lược chưa có quy trình cụ thể để thực tiến trình này, quy định chuyển đổi cần phải thơng thống uyển chuyển để thúc đẩy tạo điều kiện cho việc tiến hành mua bán doanh nghiệp Về phần Luật Cạnh Tranh, với cách nhìn nhận hoạt động 46 http://www.sanduan.vn/help.php?self=detail&id=130 http://vneconomy.vn/home/tin-tuc/0/5/66480/doanh-nghiep/thieu-thong-tin-can-tro-mua-ban-doanhnghiep.htm 47 47 mua bán doanh nghiệp góc độ kiểm sốt tập trung kinh tế nói chung có bước khởi đầu tốt đẹp Tuy nhiên, quy định Điều 20 thông báo việc tập trung kinh tế hoạt động mua bán DN mà thị phần kết hợp thị trường liên quan chiếm từ 30-50% luật dường khơng khả thi nghĩa vụ chưa doanh nghiệp thực triệt để, lí đưa thân họ chưa quan tâm đến pháp luật cạnh tranh nghĩ rằng, Luật Cạnh tranh chưa điều chỉnh đến vụ việc họ nên không thiết phải thông báo với quan quản lý Trong đó, quan quản lý nhà nước khơng thể đủ nguồn lực giám sát tất hoạt động với nhiều quy mô, phạm vi khác nhau, dẫn đến việc kiểm sốt q trình tập trung kinh tế nhiều khe hở Hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam có kết định Tuy nhiên, với thị trường non trẻ Việt Nam, để phát triển mạnh mẽ nữa, lâu dài, thị trường cần có tác động hỗ trợ nhiều yếu tố, cần phải có giải pháp cho thách thức phát sinh Trong đề tài này, tác giả đề cập đến yếu tố tảng cho việc thừa nhận tồn hoạt động mua bán doanh nghiệp, hệ thống pháp luật hồn thiện 2.5.2 Giải pháp hồn thiện Nhìn chung, quy định liên quan đến hoạt động M&A dừng lại việc xác lập mặt hình thức hoạt động M&A, cịn dựa q nhiều vào khung pháp lý dành cho cổ phần hóa, phát hành niêm yết chứng khốn, đó, vấn đề mặt nội dung cần phải quy định đầy đủ hoạt động M&A cịn có nhiều nội dung liên quan đến định giá doanh nghiệp, giải vấn đề tài chính, cổ phần, cổ phiếu, người lao động, thuế, phí doanh nghiệp sau trình M&A Khung pháp lý tạo điều kiện để xác lập giao dịch, địa vị bên mua, bên bán, hậu pháp lý sau kết thúc giao dịch Với thiếu sót phân tích trên, nhận thấy lợi ích hoạt động mua bán doanh nghiệp đem lại cho kinh tế, để hoạt động trở nên hiệu sôi động hơn, mặt pháp lí, thực đề xuất sau: Thứ nhất, Luật Doanh Nghiệp nên bổ sung quy định bán doanh nghiệp loại hình công ty hợp danh, công ty TNHH công ty cổ phần theo cách thức thông qua định bán công ty Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông với tỉ lệ Điều lệ quy định, định giá kí hợp đồng bán Trong trường hợp pháp luật quy định tỉ lệ thông qua định bán cơng ty TNHH thành viên quy định phải quy định nghiêm ngặt ảnh hưởng lớn tới việc cấu trúc lại công ty Theo tác giả, việc bổ sung phải tiến hành nhanh 48 chóng để doanh nghiệp có hội cấu tổ chức lại nhằm mục đích cạnh tranh thị trường, cung cấp cho thị trường dòng sản phẩm dịch vụ đa dạng với chất lượng tốt giá thành hợp lí Thứ hai, luật nên quy định điều kiện tư cách chủ thể bên mua theo Khoản 2, Điều 13, Luật Doanh Nghiệp quy định tổ chức, cá nhân khơng quyền quản lí thành lập doanh nghiệp, mua lại doanh nghiệp xét đến tương đương với quyền thành lập quản lí doanh nghiệp Thứ ba, cần hình thành chế phối hợp quan quản lí cạnh tranh quan đăng kí kinh doanh để kiểm sốt vấn đề mua bán doanh nghiệp dẫn đến tập trung kinh tế, tránh thiếu sót quản lí Cơ chế tiến hành thơng qua việc bên mua doanh nghiệp làm thủ tục thay đổi Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh quan đăng kí kinh doanh Sau đó, quan đăng kí kinh doanh chuyển thông số liên quan đến việc xác định thị phần doanh nghiệp thị trường liên quan cho quan cạnh tranh xem đưa biện pháp kiểm soát phù hợp Cuối cùng, trường hợp luật yêu cầu phải chuyển đổi loại hình thực mua bán doanh nghiệp tổ chức mua lại doanh nghiệp tư nhân, luật nên quy định điều khoản chuyển đổi thực lúc với điều khoản bán doanh nghiệp để đảm bảo việc tuân thủ pháp luật giúp doanh nghiệp tiết kiệm thời gian thực giao dịch Trên kiến nghị tác giả nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật hoạt động bán doanh nghiệp Nhưng để kiến nghị vào thực tiễn áp dụng cách hợp pháp hợp lí phải cụ thể hóa qua quy định pháp luật Hiện nay, Cục Quản lý Cạnh tranh (Bộ Thương mại) tìm hiểu, thu thập thơng tin xin ý kiến chuyên gia để xây dựng khung pháp lý cho hoạt động mua - bán DN VN Các chuyên gia kinh tế nhận định, tăng cường tính minh bạch cung cấp thơng tin Cty thực sáp nhập, hợp nhất, mua bán, giành quyền kiểm sốt khn khổ pháp lý cụ thể, rõ ràng cho việc mua bán, sáp nhập DN cần thiết.48 Bởi vì, thị trường mua bán doanh nghiệp, thị trường khác, hoạt động có tính dây chuyền Nếu vụ mua bán lớn diễn khơng thành cơng có yếu tố lừa dối, hậu cho kinh tế lớn thông qua việc ảnh hưởng đến ngành khác, kéo theo bất ổn thị trường 48 http://muabandoanhnghiep.duan.vn/?cat=120&sub=352&type=91&news=133 49 KẾT LUẬN Nội dung khố luận từ việc phân tích điều kiện hình thành hoạt động bán toàn doanh nghiệp, đưa định nghĩa đặc trưng hoạt động này, từ ứng dụng vào nghiên cứu vấn đề chủ thể tham gia vào hoạt động loại hình doanh nghiệp vấn đề liên quan phát sinh trực tiếp bao gồm: hình thức thể hoạt động, vấn đề tài chính, vấn đề lao động, vấn đề tập trung kinh tế Và cuối thực tiễn Việt Nam kèm theo giải pháp hoàn thiện Qua q trình nghiên cứu thực khố luận, dựa cân nhắc lợi ích bất lợi mà hoạt động mua bán doanh nghiệp đem lại, tác giả nhận thấy hoạt động phát triển mạnh Việt Nam tương lai Để vậy, mua bán doanh nghiệp phải hình thành sở pháp luật vững với quy định cụ thể có tính thực thi cao Chính mà tác giả mạnh dạn đề xuất số kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật mua bán doanh nghiệp tương lai Tác giả đưa kiến nghị quy định bán doanh nghiệp công ty hợp danh, công ty TNHH công ty cổ phần, tư cách chủ thể bên mua doanh nghiệp chế kiểm sốt hợp lí trường hợp mua bán doanh nghiệp dẫn đến tập trung kinh tế Trong khóa luận này, tác giả sử dụng vốn hiểu biết đề nghiên cứu đề tài cách sâu sắc Tuy nhiên, vấn đề nghiên cứu mẻ, lại đa dạng phức tạp chưa có nhiều thực tiễn nghiên cứu, bên cạnh khả tiếp cận thơng tin hiểu biết tác giả nhiều hạn chế dẫn đến cơng trình nghiên cứu cịn nhiều điểm thiếu sót chưa đáp ứng yêu cầu tài liệu tham khảo bổ ích cho bạn đọc Do đó, tác giả mong muốn nhận đóng góp chân thành từ phía thầy bạn đọc để hồn thiện đề tài tương lai Bên cạnh đó, tác giả ủng hộ có mối quan tâm nghiên cứu vấn đề 50 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO: Ths Trần Thị Bảo Ánh, Tập Trung Kinh Tế Dưới Góc Độ Của Luật Cạnh Tranh Việt Nam Năm 2004, Tạp chí luật học số 11/2007 D.Larua.A Caillat (1992), Kinh tế Doanh Nghiệp, NXB Khoa Học Xã Hội Chính phủ nước cộng hồ xã hội chủ nghĩa việt Nam, Nghị Định số139/2007NĐ-CP ngày 05 tháng năm 2007 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh Nghiệp số 60/2005/QH11 Chính phủ nước cộng hồ xã hội chủ nghĩa việt Nam, Nghị Định số 80/2005/NĐ-CP ngày 22 tháng năm 2005 giao, bán, khoán kinh doanh, cho thuê cơng ty nhà nước Chính phủ nước cộng hồ xã hội chủ nghĩa việt Nam, Nghị Định 103/1999/NĐ-CP ngày 10 tháng năm 1999 Chính Phủ, giao, bán, khoán kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp nhà nước Trần Lê Hồng, Vấn Đề Bán Doanh Nghiệp Trong Pháp Luật Việt Nam, Tạp chí nhà nước pháp luật số 8/1999 Trần Anh Khoa, Pháp luật kiểm sốt hoạt động mua lại cơng ty theo pháp luật hành, khoá luận tốt nghiệp cử nhân luật năm 2006 Nguyễn Thị Hồng Lê, Chế độ pháp lí bán doanh nghiệp Nhà nước, khoá luận tốt nghiệp cử nhân luật năm 2001 Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005 10 Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Đầu Tư số 59/2005QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005 11 Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Cạnh Tranh số 27/2004/QH11 ngày 03 tháng 12 năm 2004 12 Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Bộ Luật Dân Sự số 33/2005/QH11 ngày 14 tháng năm 2005 13 Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Doanh Nghiệp Nhà Nước số 14/2003/QH11 ngày 26 tháng 11 năm 2003 51 14 Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Bộ Luật Lao Động ngày 26 tháng năm 1994, sửa đổi ngày 02 tháng năm 2002, ngày 29 tháng 11 năm 2006 15 Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Đầu Tư Nước Ngoài Tại Việt Nam ( năm 1996) 16 Lê Vệ Quốc, Tìm hiểu quy định chuyển nhượng vốn Công ty Trách nhiệm Hữu hạn Công ty Cổ phần, Tạp chí nhà nước pháp luật số 11/2001 17 Ts Nghiêm Sĩ Thương, Cơng tác phân tích tài DN sản xuất, Tạp chí tài doanh nghiệp tháng 4/2008 18 Trần Thanh Tùng, Mua Bán Doanh Nghiệp Theo Pháp Luật Hiện Hành, Luận văn thạc sỹ luật học năm 2007 19 Tiến Tài, Người nước ngồi mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam: Mớ bịng bong, Thời báo kinh tế Sài Gịn 21/2/2008 20 Thơng tin trang web http://www.vntrades.com/tintuc/modules.php?name=News&file=print&sid=29053 21 Thông tin trang web tạp chí Nghiên cứu lập pháp http://www.nclp.org.vn/chinh_sach/kiem-soat-tap-trung-kinh-te-theo-phapluat-canh-tranh-va-van-111e-cua-viet-nam 22 Thông tin trang web http://www.vntrades.com/tintuc/modules.php?name=News&file=print&sid=29053 23.Thông tin trang web http://www.sanduan.vn/help.php?self=detail&id=130 24 Thông tin trang web http://vietnamnet.vn/kinhte/thuongnhan/2007/05/697408/ 25 Thông tin trang web http://vietnambranding.com/kien-thuc/tong-quan-thuong-hieu/4612/M&Aduong-tat-den-thanh-cong 26 Thông tin trang web http://vneconomy.vn/home/tin-tuc/0/5/66480/doanh-nghiep/thieu-thong-tincan-tro-mua-ban-doanh-nghiep.htm 52 ... với doanh nghiệp tư nhân 2.2 Nghĩa vụ tài Vì bán doanh nghiệp không làm doanh nghiệp bị đi, bán doanh nghiệp làm thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp bán, chủ sở hữu doanh nghiệp mua lại doanh nghiệp. .. thành lập doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp Luật Doanh Nghiệp quy định vấn đề bán doanh nghiệp. .. Sự, bán doanh nghiệp đề cập gián tiếp thông qua định nghĩa hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp Trong Luật Doanh Nghiệp, bán doanh nghiệp quy định doanh nghiệp tư nhân, việc bán loại hình doanh nghiệp