5. Kết cấu của đề tài
1.2.Tổng quan pháp luật về hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại
1.2.1. Khái niệm hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại
* Theo Hiệp hội nhượng quyền kinh doanh quốc tế (The Internationak Franchise Association) thì hợp đồng nhượng quyền thương mại được hiểu là: "Mối quan hệ theo hợp đồng giữa bên giao và bên nhận quyền, theo đó bên giao quyền đề xuất hoặc phải duy trì sự quan tâm liên tục tới doanh nghiệp của bên nhận trên các khía cạnh như: bí quyết kinh doanh, đào tạo nhân viên; bên nhận hoạt động dưới nhãn hiệu hàng hoá, phương thức, phương pháp kinh doanh do bên giao sở hữu hoặc kiểm soát; và bên nhận đang hoặc sẽ tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệp bằng các nguồn lực của mình". [10]
* Theo Uỷ ban Thương mại Liên bang Hoa Kỳ (the US Federal Trade commission - FTC) : “Khái niệm một hợp đồng nhượng quyền thương mại là hợp đồng theo đó bên giao:
(i) hỗ trợ đáng kể cho bên nhận trong việc điều hành doanh nghiệp hoặc kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp của bên nhận
(ii) li-xăng nhãn hiệu cho bên nhận để phân phối sản phẩm hoặc dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hoá của bên giao và
(iii) yêu cầu bên nhận thanh toán cho bên giao một khoản phí tối thiểu”. [10] * Khái niệm nhượng quyền thương mại của Cộng đồng chung Châu Âu EC (nay là liên minh Châu Âu EU), theo đó khái niệm nhượng quyền thương mại là một "Tập hợp những quyền sở hữu công nghiệp và sở hữu trí tuệ có liên quan tới nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, biển hiệu cửa hàng, giải pháp hữu ích, kiểu dáng, bản quyền tác giả, bí quyết, hoặc sáng chế sẽ được khai thác để bán sản phẩm hoặc cung cấp dịch vụ tới người sử dụng cuối
cùng". Nhượng quyền thương mại có nghĩa là việc chuyển nhượng quyền
kinh doanh được nêu ở khái niệm [10].
* Khái niệm nhượng quyền thương mại của Nga
Chương 54, Bộ luật dân sự Nga khái niệm bản chất pháp lý của "sự nhượng quyền thương mại" như sau:
"Theo hợp đồng nhượng quyền thương mại, một bên (bên có quyền) phải cấp cho bên kia (bên sử dụng) với một khoản thù lao, theo một thời hạn, hay không thời hạn, quyền được sử dụng trong các hoạt động kinh doanh của bên sử dụng một tập hợp các quyền độc quyền của bên có quyền bao gồm, quyền đối với dấu hiệu, chỉ dẫn thương mại, quyền đối với bí mật kinh doanh, các quyền độc quyền theo hợp đồng đối với các đối tượng khác như nhãn hiệu
hàng hoá, nhãn hiệu dịch vụ…"[10]
Tất cả các khái niệm về nhượng quyền thương mại trên đây đều dựa trên quan điểm cụ thể của các nhà làm luật tại mỗi nước. Tuy nhiên, có thể thấy rằng các quan điểm chung trong tất cả những khái niệm này là việc một bên độc lập (bên nhận) phân phối (marketing) sản phẩm, hoặc dịch vụ dưới nhãn hiệu hàng hoá, các đối tượng khác của các quyền sở hữu trí tuệ và hệ thống kinh doanh đồng bộ do một bên khác (bên giao) phát triển và sở hữu, để được
phép làm việc này, bên nhận phải trả những phí và chấp nhận một số hạn chế do bên giao quy định.
Ở Việt Nam, pháp luật không đưa ra định nghĩa về hợp đồng nhượng quyền thương mại mà chỉ quy định về hình thức của loại hợp đồng này tại Điều 285 Luật thương mại 2005. Như vậy, có thể hiểu, trên phương diện pháp luật, hợp đồng nhượng quyền thương mại là một loại hợp đồng được các thương nhân ký kết trong quá trình thực hiện hoạt động thương mại, mà cụ thể ở đây chính là thực hiện hoạt động nhượng quyền thương mại. Vì vậy, hợp đồng này cũng phải có những đặc điểm chung của hợp đồng được quy định ở chương IV của Bộ luật Dân Sự và đáp ứng đầy đủ các điều kiện mà pháp luật dân sự đặt ra dưới góc độ của một nhà giao dịch dân sự. Thêm vào đó, về cơ bản, nó phải thể hiện được bản chất giao dịch nhượng quyền thương mại đã được định nghĩa tại điều 284 Luật thương mại 2005.
Không đưa ra định nghĩa cụ thể về hợp đồng nhượng quyền thương mại nói chung, nhưng Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 của Chính phủ lại nêu định nghĩa về các dạng đặc biệt của hợp đồng nhượng quyền thương mại như: "Hợp đồng phát triển quyền thương mại " (Khoản 8 Điều 3) hoặc "Hợp đồng nhượng quyền thương mại thứ cấp" (Khoản 10 điều 3). Đây là các dạng biến thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại, thể hiện sự đa dạng về hình thức và phương thức nhượng quyền thương mại nên việc đưa ra định nghĩa cụ thể về những loại hợp đồng này trong luật là rất đúng đắn. Tuy nhiên, khi giải thích về nghĩa của cả hai loại hợp đồng nói trên, các nhà làm luật vẫn sử dụng thuật ngữ "hợp đồng nhượng quyền thương mại" để làm cầu nối. [11]
Theo đó, dựa vào định nghĩa về hoạt động nhượng quyền thương mại Điều 284 LTMVN 2005 và các quy định pháp luật có liên quan có thể gián
tiếp rút ra quan niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam như sau:
"Hợp đồng nhượng quyền thương mại là thoả thuận giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, trong đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau:
1. Việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền.
2. Bên nhượng quyền được nhận một khoản tiền nhượng quyền, có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh".
1.2.2. Đặc điểm của hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại
- Thứ nhất, đối tượng hợp đồng NQTM là "quyền thương mại" - tập hợp tất cả các quyền năng của chủ thương hiệu đối với các đối tượng sở hữu công nghiệp như nhãn hiệu hàng hoá, bí quyết kinh doanh, tên thương mại. Ngoài ra để giá trị quyền thương mại được nâng lên thì đối tượng NQTM còn có thể chứa đựng thêm một số quyền năng khác như quyền được cấp quyền thương mại chung, quyền phát triển hệ thống NQTM. Các quyền này bên chuyển nhượng không được bán hay chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng mà chỉ trao quyền sử dụng các đối tượng trên mà thôi. Vì vậy, khi hết thời hạn hợp đồng hay chấm dứt hợp đồng bên nhận quyền không được phép tiếp tục sử dụng nhãn hiệu hàng hoá và các yếu tố thuộc quyền thương mại của bên nhượng quyền. Vì đối tượng của hợp đồng NQTM là quyền thương mại - là một loại tài sản vô hình, vì vậy rất khó để kiểm tra chất lượng cũng như giá trị
của nó. Cho nên trách nhiệm của bên nhượng quyền là phải cung cấp, công bố thông tin về hệ thống nhượng quyền của mình cho bên nhận quyền là một yêu cầu bắt buộc theo quy định của hầu hết pháp luật quốc gia trên thế giới.
Thứ hai, về chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại. Bên nhượng quyền và bên nhận quyền luôn tồn tại mối quan hệ hỗ trợ chặt chẽ, mật thiết với nhau. Đây là điểm khác nhau giữa NQTM so với hoạt động kinh doanh khác.
Thứ ba, nội dung của hợp đồng NQTM. Hợp đồng NQTM được xem là một hình thức của hợp đồng gia nhập, nên về cơ bản những nội dung của hợp đồng đều được bên nhượng quyền soạn sẵn, nếu có sự thoả thuận lại một số điều khoản mới được bên nhận quyền đưa ra thì cũng khó được chấp nhận. Do vậy, bên nhượng quyền luôn giành lợi thế trong việc đưa ra các điều khoản có lợi cho mình, nhằm hạn chế tối đa những rủi ro do bên nhận quyền mang lại. Điều này cũng hợp lý thôi bởi lẽ khi tiến hàng nhượng quyền thì thương hiệu của bên nhượng quyền đã có thời gian kiểm chứng sự thành công trên thị trường, được người tiêu dùng đánh giá cao và có uy tín cũng như danh tiếng. Việc bên nhận quyền chỉ có lựa chọn chấp nhận hoặc không chấp nhận, khó đưa ra điều khoản mới vì đây cũng là những điều khoản chung được áp dụng cho các bên nhận quyền của toàn bộ hệ thống nhượng quyền, đảm bảo cho hệ thống hoạt động thống nhất, chung một mục tiêu. Có chăng chỉ là sự điều chỉnh linh hoạt trong điều khoản về phí nhượng quyền.
Tóm tắt chƣơng 1
Chương I đã đưa ra được cách nhìn tổng quát về các vấn đề lý luận chung của hoạt động NQTM và các vấn đề pháp lý liên quan. Thông qua đó, tác giả đã đưa ra một số đặc điểm, tính chất cũng như bản chất của hoạt động NQTM, lí giải vì sao hoạt động NQTM lại trở thành một hình thức kinh doanh hấp dẫn các nhà đầu tư và có sự phát triển bùng nổ như vậy. Đây chính là tiền đề để chùng ta có cái nhìn tổng quan về hoạt động NQTM ở Việt Nam cũng như hệ thống pháp luật điều chỉnh vấn đề này.
CHƢƠNG 2: PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI Ở VIỆT NAM
2.1. Hệ thống văn bản pháp luật điều chỉnh hoạt động nhƣợng quyền thƣơng mại ở Việt Nam thƣơng mại ở Việt Nam
Lần đầu tiên trong pháp luật Việt Nam, mục 4.1.1. Thông tư số 1254/1999/TT-BKHCCNMT ngày 12/07/1999 đã đề cập đến "hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh - tiếng anh gọi là franchise". Tiếp đó, Nghị định số 11/2005/NĐ-CP ngày 02/02/2005 quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ cũng đề cập đến hoạt động chuyển giao công nghệ. Theo điều 4 khoản 6 Nghị định này, cấp phép đặc quyền kinh doanh là hoạt động trong đó "bên nhận sử dụng tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá và bí quyết kinh doanh của bên giao để tiến hành hoạt động trong lĩnh vực dịch vụ thương mại". Điều 755 Bộ luật Dân sự 2005 cũng quy định rằng cấp phép đặc quyền kinh doanh là một trong những đối tượng chuyển giao công nghệ. Đây chính là những sự ghi nhận đầy tiên về NQTM trong pháp luật Việt Nam. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
Với sự ra đời của Luật Thương mại 2005 (có hiệu lực ngày 01/01/2006), NQTM chính thức được công nhận là luật hoá trong 8 điều, từ điều 248 đến điều 291. Ngày 31/03/2006, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 35/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động NQTM (sau đây gọi tắt là Nghị định số 35/2006/NĐ-CP). Ngày 25/05/2006, Bộ Thương mại ban hành Thông tư số 09/2006/TT-BTM hướng dẫn đăng ký hoạt động NQTM (sau đây gọi là Thông tư số 09/2006/TT/BTM).
Ngày 16/12/2011, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 120/2011/NĐ- CP để hướng dẫn, sửa đổi một số vấn đề liên quan đến hoạt động nhượng quyền thương mại.
Các văn bản này đã điều chỉnh một cách cơ bản các vấn đề NQTM. Ngoài ra, do tính chất đặc thù của mình, hoạt động NQTM còn chịu sự điều chỉnh của pháp luật về sở hữu trí tuệ, pháp luật về chuyển giao công nghệ, pháp luật cạnh tranh, và các quy định pháp luật khác có liên quan (như pháp luật về dịch vụ phân phối, pháp luật về thuế, pháp luật về doanh nghiệp, pháp luật về đầu tư, pháp luật về phá sản, pháp luật điều chỉnh hoạt động quảng cáo chào bán quyền thương mại, pháp luật hành chính, pháp luật hình sự,…)
Như vậy khung pháp lý cơ bản cho hoạt động NQTM đã được hình thành mặc dù còn sơ sài nhưng đã tạo cơ sở cho NQTM phát triển tại Việt Nam. Ở các nước trên thế giới, mức độ điều chỉnh hoạt động NQTM có thể khác nhau, tuỳ thuộc vào quan điểm và đặc điểm riêng của từng nước. Tuy nhiên, cùng với sự phát triển ngày càng mạnh mẽ, đa dạng và phức tạp của NQTM, thì xu hướng chung của các nước trên thế giới đã xây dựng những văn bản pháp luật riêng để điều chỉnh hoạt động NQTM. Hiện nay, ở Việt Nam chưa có văn bản pháp luật để điều chỉnh riêng về NQTM. Sự khác biệt này của Việt Nam so với một số nước phát triển chỉ là sự khác biệt về kỹ thuật lập pháp.
2.2. Chủ thể của hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại
Chủ thể của hợp đồng là những người tham gia xác lập, thực hiện hợp đồng, có chủ quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng và phải chịu trách nhiệm về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng đó.
Theo quy định tại Luật thương mại 2005 và NĐ 35 chủ thể hợp đồng NQTM gồm bên nhận quyền và bên nhượng quyền, tuy nhiên theo Đ290- LTM thì có thể còn xuất hiện thêm chủ thể thứ ba "bên nhận quyền có quyền nhượng quyền lại cho bên thứ ba (gọi là bên nhận quyền thứ cấp) nếu được sự đồng ý của bên nhượng quyền, khi đó bên nhận lại quyền sẽ có các quyền và
nghĩa vụ như bên nhận quyền theo quy định pháp luật". Tuy nhiên quy định này không có nghĩa là trong mọi trường hợp bên nhượng quyền sẽ hạn chế được quyền này của bên nhận quyền, mà chỉ khi xảy ra một trong các trường hợp sau bên nhượng quyền mới có quyền từ chối (K3.Đ15.NĐ35):
- Bên dự kiến chuyển giao không đáp ứng được các nghĩa vụ tài chính mà bên dự kiến nhận quyền chuyển giao phải thực hiện theo hợp đồng NQTM.
- Bên dự kiến chuyển giao chưa đáp ứng được các tiêu chuẩn lựa chọn của bên nhượng quyền trực tiếp.
- Việc chuyển giao quyền thương mại sẽ có ảnh hưởng bất lợi lớn đối với hệ thống NQTM hiện tại.
- Bên dự kiến nhận quyền chuyển giao không đồng ý bằng văn bản sẽ tuân thủ các nghĩa vụ của bên nhận quyền theo hợp đồng NQTM.
- Bên nhận quyền chưa hoàn thành các nghĩa vụ đối với bên nhượng quyền trực tiếp, trừ trường hợp bên dự kiến nhận quyền chuyển giao cam kết bằng văn bản thực hiện các nghĩa vụ đó thay thế cho bên nhận quyền.
Việc quy định các trường hợp bên nhượng quyền có quyền từ chối việc bên nhận quyền nhượng lại quyền cho bên thứ ba đã làm hạn chế quyền của bên nhận quyền và mở rộng quyền hạn của bên nhượng quyền. Ngược lại quy định này cũng giúp bên nhượng quyền kiểm soát được hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền cũng như toàn bộ hệ thống nhượng quyền thương mại.
Đ5 và Đ6 NĐ35 quy định cụ thể điều kiện trở thành chủ thể đối với các thương nhân theo đó muốn trở thành bên nhượng quyền trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, thương nhân đó phải đáp ứng các điều kiện sau đây:
- Hệ thống nhượng quyền kinh doanh dự định dùng để nhượng quyền đã hoạt động ít nhất 1 năm; trường hợp thương nhân Việt Nam là bên nhận
quyền sơ cấp từ bên nhượng quyền nước ngoài, thương nhân Việt Nam đó phải kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại ít nhất 1 năm trước khi tiến hành cấp lại quyền thương mại.
- Đã đăng ký hoạt động NQTM với cơ quan có thẩm quyền.
- Hàng hoá, dịch vụ kinh doanh thuộc đối tượng của quyền thương mại không thuộc đối tượng cấm kinh doanh; nếu thuộc danh mục hàng hoá, dịch vụ hạn chế kinh doanh hoặc kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp chỉ được kinh doanh sau khi được cơ quan quản lý ngành cấp phép kinh doanh, giấy tờ có giá trị hoặc có đủ điều kiện kinh doanh.
Theo các quy định này thì điều kiện đặt ra đối với thương nhân nhượng quyền khá khắt khe và phức tạp. Trong khi đó, đối với bên nhận quyền thì điều kiện rất đơn giản, thương nhân đó chỉ cần có đăng ký kinh doanh ngành nghề phù hợp với đối tượng của quyền thương mại là có thể kinh doanh NQTM.
Thực chất mục đích của các yêu cầu khắt khe được đặt ra đối với bên nhượng quyền là để cho bên nhận quyền, ở một mức độ nhất định nào đó, tránh khỏi nguy cơ phải đối mặt với các rủi ro trong kinh doanh. Dưới góc độ kinh tế, trong quan hệ nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền bắt buộc phải có một hệ thống và cơ sở kinh doanh có lợi thế cạnh tranh trên thị trường. Hệ thống kinh doanh này phải có sự trải nghiệm thị trường đủ để tạo