CH¯ĂNG 5: TĂ DO HOÁ ĐÄU T¯ VÀ HIàP ĐàNH ĐÄU T¯ QUàC Tắ
5.2. Hiáp đánh đÅu t° quác t¿
5.2.5. Một sỏ điÃm cỏc n°òc cÅn l°u ý khi tham gia vào Hiỏp đỏnh đÅu t° quỏc t¿
Đỏi vòi n°òc tiÁp nhận đÅu t°, viỏc tỡm raquyÃn lợi cõn bằng trong viỏc ký kÁ IIAs liờn quan đÁn hai khớa c¿nh. Thă nhÃt, cỏc chớnh sỏch cāa n°òc tiÁp nhận đÅu t° và cỏc biỏn phỏp thực sự quan trọng đỏi vòi viỏc thu hỳt FDI và tăng c°ỏng lợi ớch từ nú. Thă hai, nhāng cỏch thăc mà qua đú cỏc hiáp định quác tÁ Ánh h°ãng đÁn chính sách quác gia.
L°u ý 1: Đ¿m b¿o sự gắn kết của các khía cạnh chính sách đầu t° quốc gia và quốc tế
Mỗi quác gia phÁi tự cân nhắc viác đánh đái giāa lợi ích cāa viác tuân thā các luật lá và cam kÁt quác tÁ và nhāng h¿n chÁ do viác mÃt không gian chính sách t¿o ra. Trên thực tÁ có thể đÁm bÁo
142
sự linh ho¿t khi thiÁt kÁ và đàm phán IIAs. Nh°ng khi các cam kÁt quác tÁ đã đ°ợc thực hián, nhu cÅu
và tính gắn kÁt và t°¢ng thích cũng đ°ợc áp dÿng cho giai đo¿n thực hián.
Trên thực tÁ, IIAs th°áng có hiáu lực trong nhiÃu năm (ví dÿ, trong tr°áng hợp BITs, hiáu lực
là 10 năm hoặc hÂn). Trong thỏi gian này, một sỏ cỏc chớnh sỏch và biỏn phỏp cāa n°òc chā nhà ch°a đ°ợc ban hành vào thái điểm đàm phán, có thể can thiáp vào một thoÁ thuận quác tÁ, các thay đái chính sách quác gia đáng kể can thiáp vào các cam kÁt này trong thái h¿n hiáu lực cāa một thoÁ thuận.
Vớ dÿ, nÁu n°òc chā nhà mong muỏn mó cÿa một sỏ lĩnh vực cho FDI và duy trỡ quyÃn kiểm soỏt toàn
bộ vòi một sỏ lĩnh vực khỏc, cÅn phÁi xỏc định cẩn thận cỏc lĩnh vực nh¿y cÁm, tỏt nhÃt là trong giai đo¿n kÁ ho¿ch chiÁn l°ợc: khi đã có một cam kÁt tự do hoá một lĩnh vực nhÃt định t¿i cÃp độ quác tÁ, quỏc gia t°Âng ăng khú cú thể rỳt khòi nhāng cam kÁt này.
Núi cỏch khỏc, tiÁn hành cỏc cam kÁt quỏc tÁ trong IIAs cũng yờu cÅu định h°òng chớnh sỏch bÃn vāng: mÿc tiờu chớnh sỏch ỏn định và rừ ràng, cỏc chiÁn l°ợc khu vực t°Âng thớch vòi cỏc mÿc tiờu này và vòi nhau, kÁ ho¿ch và biỏn phỏp thực hiỏn mang tớnh thực tiòn. Sự gắn kÁt giāa cỏc quan điểm chính sách ã cÃp độ quác gia và quác tÁ s¿ giúp tránh nhāng mâu thuẫn có thể xÁy ra. Nhāng mõu thuẫn này cú thể dẫn tòi viỏc giÁi quyÁt tranh chÃp vòi cỏc nhà đÅu t°.
CÅn l°u ý rằng, phÁi đÁm bÁo sự gắn kÁt giāa các thoÁ thuận quác tÁ mà một quác giaký kÁt. Trên thực tÁ, mỗi IIA là một phÅn cāa nhóm các thoÁ thuận đÅu t° t¿i cÃp độ song ph°¢ng, khu vực
và đa ph°¢ng, đà cập đÁn nhiÃu vÃn đà liên quan đÁn đÅu t° và ho¿t động cāa TNCs. Khi các bên tham gia vào nhiÃu thoÁ thuận, các điÃu khoÁn t°¢ng ăng cāa chúng s¿ t°¢ng tác, bá sung, quy định chi tiÁt, mã rộng hay h¿n chÁ các nghĩa vÿ cāa các bên này. Vì thÁ, quan trọng là cÅn l°u ý và bái cÁnh chung này khi thiÁt kÁ IIAs và đÁm bÁo rằng các tiêu chuẩn, ngo¿i lá và các vÃn đà t°¢ng tự mà các bên tìm kiÁm để đàm phán trong các thoÁ thuận không bị thay đái hoặc bị Ánh h°ãng bãi các thoÁ thuận khỏc theo cỏch khụng nh° dự tớnh. Một vớ dÿ là cõu hòi và viỏc cỏc tiờu chuẩn bÁo hộ nhà đÅu t° t°Âng tỏc nh° thÁ nào vòi cỏc nghĩa vÿ mụi tr°ỏng cāa cỏc quỏc gia trong cỏc thoÁ thuận mụi tr°áng đa ph°¢ng.
Cuỏi cựng, đÁm bÁo sự gắn kÁt cũng là một thỏch thăc đỏi vòi cỏc chớnh sỏch quỏc gia và cỏc cuộc đàm phán quác tÁ trong t°¢ng lai. Các quác gia có thể sÿ dÿng các bài học từ viác thực hián IIAs
để làm rừ hÂn và cāng cỏ quan điểm chớnh sỏch cāa mỡnh trong cỏc điÃu °òc mòi, bao gòm thụng qua viỏc cāng cỏ khuụn khỏ phỏt triển nh° đó thÁo luận trong phÅn tr°òc nÁu cÅn thiÁt. Cỏc quỏc gia cũng
cú thể học từ kinh nghiỏm cāa cỏc n°òc khỏc, thụng qua viỏc giỏm sỏt nhāng tiÁn triển trong khung chính sách quác và đÅu t°.
L°u ý 2: Các tranh chÁp đầu t° quốc tế
Mặc dù các điÃu khoÁn giÁi quyÁt tranh chÃp giāa nhà đÅu t° và chính phā đã đ°ợc đ°a vào IIAs từ thập kỷ 1960, cho tòi gÅn đõy, viỏc sÿ dÿng cỏc điÃu khoÁn này để bắt đÅu cỏc quy trỡnh xột
xÿ rÃt hiÁm khi xÁy ra. Tính đÁn tháng 6/2006, táng sá các vÿ viác dựa trên hiáp định đ°ợc đ°a ra Trung tõm Quỏc tÁ và giÁi quyÁt tranh chÃp đÅu t° (ISCID) cāa Nhúm Ngõn hàng thÁ giòi và cỏc diòn đàn trọng tài khác đ°ợc biÁt đÁn đã đ¿t ít nhÃt 183 (UNCTAD, 2005). Sự gia tăng này đặt ra một thách
143
thăc rừ ràng đỏi vòi cỏc quỏc gia đang phỏt triển. Cÿ thể là 36 trong 57 chớnh phā là cỏc n°òc đang phỏt triển. Dẫn đÅu là Achentina vòi 37 vÿ, Mờxicụ đăng thă hai, phÅn lòn chỳng là theo NAFTA, một sỏ ớt là theo BITs. Hoa Kỳ cũng phÁi đỏi mặt vòi sỏ vÿ đỏng kể, tÃt cÁ liờn quan đÁn NAFTA. Quy tắc trọng tài cāa ICSID (kể từ tháng 6/2014 đÁn hián t¿i):
- Quy tắc Trọng tài cāa ICSID đ°ợc sÿ dÿng để giÁi quyÁt các trọng tài cāa Nhà đÅu t° - Nhà n°òc đ°ợc đ°a ra d°òi sự bÁo trợ cāa Trung tõm Quỏc tÁ và GiÁi quyÁt Tranh chÃp ĐÅu t° (<ICSID=),
đú là cỏnh tay trọng tài cāa Ngõn hàng ThÁ giòi.
- Quy tắc trọng tài cāa ICSID đ°ợc cập nhật lÅn cuái vào 2006, sau nhāng chỉ trích công khai cāa trọng tài nhà n°òc-nhà đÅu t° và tỏc động tiờu cực cāa nú đỏi vòi lợi ớch cụng cộng. Phiờn bÁn hiỏn t¿i cāa Quy tắc trọng tài ICSID cú thể đ°ợc tỡm thÃy bờn d°òi bằng tiÁng Anh, Phỏp và Tõy Ban Nha. Đã bị buộc tội là <Tòa án th°¢ng m¿i bí mật= trong các Ãn phẩm nh° Thái báo New York, n¢i đ°ợc cho là āng hộ cỏc tập đoàn giàu cú hÂn cỏc n°òc đang phỏt triển nghốo khú, Quy tắc trọng tài cāa ICSID đã đ°ợc sÿa đái vào 10/4/2006 để giÁi quyÁt sá l°ợng ngày càng tăng cāa các nhà phê bình trọng tài nhà n°òc - nhà đÅu t°.
- Cho dự một ng°ỏi đòng ý hay khụng đòng ý rằng trọng tài cāa ICSID là một sự phỏt triển tớch cực, để giÁi quyÁt nhāng chỉ trớch cụng khai, ICSID đó thực hiỏn cỏc thay đỏi đỏi vòi Quy tắc trọng tài cāa ICSID cho phép (1) các bên không can thiáp vào các thā tÿc tá tÿng trọng tài cāa ICSID và tham dự các phiên điÃu trÅn, (2) công bá công khai các phán quyÁt cāa trọng tài ICSID, (3) các quy tắc để cāng cỏ tớnh độc lập cāa trọng tài quỏc tÁ và giòi h¿n đỏi vòi cỏc khoÁn phớ mà trọng tài viờn ICSID có thể tính phí, cũng nh° (4) một thā tÿc tăng tác để có nhāng tuyên bá vô căn că ngay từ đÅu
và để cung cÃp cho khÁ năng giÁi tòa t¿m thỏi.
Ví dụ: Tranh chÃp sá DS454
144
Nguồn: Trung tâm WTO – VCCI
Ngoài ra, có thể tham khÁo thêm các vÿ tranh chÃp nh°:
- DS449: Hoa Kỳ - thuÁ chỏng bỏn phỏ giỏ và thuÁ đỏi khỏng đỏi vòi một sỏ sÁn phẩm cāa Trung Quác;
- DS442: Liờn minh chõu Âu 3 ThuÁ chỏng bỏn phỏ giỏ đỏi vòi một sỏ sÁn phẩm còn bộo nhập khẩu từ Indonesia;
- DS440: Trung Quỏc 3 ThuÁ chỏng bỏn phỏ giỏ và thuÁ đỏi khỏng đỏi vòi một sỏ sÁn phẩm xe
ô tô nhập khẩu từ Hoa Kỳ;
- DS439: Nam Phi 3 ThuÁ cháng bán phá giá lên sÁn phẩm thịt gà đông l¿nh nhập khẩu từ Brazil. Các tr°áng hợp tranh chÃp đÅu t° liên quan đÁn nhiÃu ho¿t động đÅu t°. Các tr°áng hợp này liờn quan đÁn tÃt cÁ cỏc lo¿i hỡnh đÅu t° bao gòm cỏc hợp đòng t° nhõn hoỏ cho đÁn nh°ợng quyÃn cāa chớnh phā. Chỳng ỏp dÿng cho nhiÃu ngành và ho¿t động, bao gòm xõy dựng, dịch vÿ cÃp và thoỏt n°òc, r°ợu bia, nh°ợng quyÃn viòn thụng, dịch vÿ ngõn hàng và tài chớnh, quÁn lý khỏch s¿n, truyÃn thanh truyÃn hình, quÁn lý chÃt thÁi độc h¿i, dát, sÁn xuÃt dÅu khí và nhiÃu d¿ng khai khoán. VÃn đà tài chớnh đỏi vòi cỏc quỏ trỡnh giÁi quyÁt tranh chÃp giāa nhà đÅu t° và chớnh phā là đỏng kể, cÁ trờn quan điểm chi phớ cho thā tÿc trọng tài cũng nh° cỏc quyÁt định bòi hoàn. Sỏ l°ợng cỏc vÿ tranh chÃp đ°ợc giÁi quyÁt cú lợi cho chớnh phā là t°Âng đ°Âng vòi cỏc vÿ cú lợi cho nhà đÅu t°.
L°u ý 3: Các khía cạnh chính sách chính mà n°ớc chủ nhà cần quan tâm khi thực hiện IIAs
Trong nhāng thập kỷ qua, các quy định quác tÁ và FDI đã thay đái đáng kể, chā yÁu dựa trên nhāng thay đái nhận thăc và FDI. Hián nay, có sự nhÃt trí chung rằng nhiÃu khía c¿nh cāa các quy định luật pháp và FDI là vÃn đà đ°ợc quan tâm trên ph¿m vi quác tÁ. Cho dù có nhāng phát triển gÅn đõy, khung luật phỏp quỏc tÁ và FDI khỏ lòng lẻo chā yÁu là vỡ khụng cú sự nhÃt trớ chung và chớnh sách. KÁt quÁ là, không có các công cÿ táng thể toàn cÅu. Tuy nhiên, các thoÁ thuận song ph°¢ng và khu vực trong nhāng năm gÅn đây đã dẫn đÅu trong viác t¿o ra các quy định quác tÁ và đÅu t° và điÃu chỉnh chỳng cho thớch ăng vòi cỏc điÃu kiỏn mòi. Sỏ l°ợng cỏc hiỏp °òc này tăng lờn nhanh chúng và
145
các điÃu khoÁn cāa chúng trã nên ngày càng phăc t¿p h¢n. Mái quan há chính xác giāa các bián pháp
và ho¿t động phỏp lý t¿i nhiÃu cÃp độ là khụng rừ ràng vỡ cú nhāng phỏt triển t°Âng đỏi mòi và khụng
có nhiÃu hành động thực tÁ thể hián mái quan há này. Hiáu quÁ là các tr°áng hợp giÁi quyÁt tranh chÃp quỏc tÁ giāa cỏc nhà đÅu t° n°òc ngoài và cỏc n°òc chā nhà cũng tăng lờn nhanh chúng.
L°u ý 4: Đối với các n°ớc đang phát triển khi tham gia IIAs
Thỏch thăc đỏi vòi cỏc n°òc khi tham gia vào cỏc hiỏp định này là họ phÁi tỡm ra đ°ợc sự cõn bằng trong định h°òng phỏt triển. VÃn đà quan trọng đặt ra đỏi vòi cỏc quỏc gia đang phỏt triển này
sự phân bá các tiÃm năng trong viác tham gia vào IIAs nhằm tăng c°áng thu hút dòng ván FDI và sự đÁm bÁo duy trỡ khÁ năng theo đuỏi cỏc chớnh sỏch định h°òng phỏt triển mà t¿o cho cỏc quỏc gia này h°ãng lợi nhiÃu h¢n từ các hiáp định quác tÁ. ĐiÃu đó có nghĩa là quyÃn điÃu chỉnh trong lợi ích cộng đòng chung. Nú đũi hòi duy trỡ khung chớnh sỏch hiỏu quÁ nhằm t¿o cho cỏc chớnh phā sự linh ho¿t trong viác sÿ dÿng các chính sách đó trong khuôn khá nhāng nghĩa vÿ đ°ợc thiÁt lập bãi IIAs mà các quác gia này là thành viên. Nhāng áp lực ã đây là rõ ràng. Có quá nhiÃu không gian chính sách làm suy giÁm giỏ trị cāa nhāng nghĩa vÿ hay điÃu khoÁn quỏc tÁ. Tỡm ra sự cõn bằng và định h°òng phỏt triển là thỏch thăc đỏi vòi cỏc mÿc tiờu, kÁt cÃu,hiỏu lực và nội dung cāa IIAs.
Trong bái cÁnh này, các quác gia đang phát triển cÅn phÁi duy trì một sự cân bằng giāa các lợi ớch và °u tiờn khỏc nhau cāa cỏc quỏc gia đàm phỏn vòi mỡnh và cỏc mÿc tiờu phỏt triển trong khung chớnh sỏch quỏc gia cāa mỡnh. Núi cỏch khỏc, cỏc quỏc gia đang phỏt triển phÁi tiÁp cận vòi thỏch thăc duy trỡ quyÃn điÃu chỉnh bằng chớnh sỏch đòng thỏi vòi viỏc t¿o ra cỏc điÃu kiỏn thuận lợi cho thu hút FDI. Khi xây dựng, đàm phán và thực hián IIAs, có thể duy trì không gian chính sách quác gia thụng qua nhiÃu cụng cÿ. Nh°ng cÅn l°u ý rằng một mụi tr°ỏng kinh tÁ hÃp dẫn đũi hòi cỏc chớnh sách và bián pháp điÃu chỉnh một dián rộng các lĩnh vực và vÃn đÃ. Các chính sách và bián pháp này
cú thể tỏc động đỏng kể đÁn đÅu t° n°òc ngoài và cÅn gắn vòi cỏc cam kÁt quỏc tÁ đó tiÁn hành. Nh° vậy, trong thái gian qua, đã có sự gia tăng nhanh chóng cāa các thoÁ đÅu đÅu t° quác tÁ, đặc biỏt ó cÃp độ song ph°Âng và khu vực. Chỳng bao gòm cÁ nội dung liờn quan đÁn th°Âng m¿i hàng hoỏ, dịch vÿ và viỏc di chuyển cỏc nhõn tÁ trờn quy mụ quỏc tÁ. Cựng vòi sự gia tăng và sỏ l°ợng, IIAs cú nội dung ngày càng phăc t¿p hÂn. Ph¿m vi địa lý cāa chỳng ngày càng mó rộng vòi sự hợp tỏc gia tăng giāa cỏc n°òc đang phỏt triển trong lĩnh vực chớnh sỏch đÅu t°. Chớnh xu h°òng tăng c°ỏng ký kÁt IIAs cựng vòi ph¿m vi và địa lý và ph¿m vi điÃu chỉnh khỏc nhau, cỏc cụng ty phÁi ho¿t động trong một hỏ thỏng cỏc luật lỏ đÅu t° nhiÃu chiÃu, ngày càng phăc t¿p cựng vòi nhiÃu cỏc quy định và cam kÁt. Viỏc duy trỡ khụng gian luật phỏp quỏc gia tr°òc nhāng cam kÁt này và đ°a khuụn khỏ phỏt triển vào trong IIAs là cõn nhắc quan trọng đỏi vòi cỏc quỏc gia đang phỏt triển trong viỏc đÁm bÁo sự gắn kÁt giāa các chính sách quác gia và quác tÁ và FDI.