e) Chào hàng cạnh tranh: Là việc gửi yêu cầu chào hàng cho các nhà thầu.
2.1.1 Hệ thống văn bản pháp luật Việt Nam quy định về đấu thầu quốc tê
2.1. KHÁI QUÁT NHỮNG QUY ĐỊNH CHUNG CỦA PHÁP LUẬT VIỆT
NAM VỂ ĐẤU THẤU
2.1.1 Hệ thống văn bản pháp luật Việt Nam quy định về đấu thầu quốc tê tê
2.1.1.1. Hệ thông văn bần pháp luật trước khi có Luật đấu thầu 2005
Để xóa bỏ những hạn chế về việc mua sắm khép kín, chủ yếu là chỉ định trong mua sắm hàng hóa, lần đầu tiên Chính phủ ban hành Quyết định 91/TTg ngày 13/11/1992 về hướng dẫn đấu thầu mua sắm máy móc, thiết bị nhập khẩu và kèm theo là quy định về nhập khẩu máy móc thiết bị bằng nguồn vốn ngân sách nhà nước. Ngày 3/7/1993, Chính phủ ban hành Thông tư số 04/TM-ĐT hướng dẫn thi hành quyết định này. Thông tư hướng dẫn những việc liên quan tới vấn đề đấu thầu mua sắm hàng hóa, bao gồm: hình thức đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế, chào hàng cạnh tranh và mua sắm trực tiếp. Tuy nhiên, các quy định này mới chỉ áp dụng trong lĩnh vực nhập khẩu bằng vốn ngân sách mà chưa bao quát các lĩnh mua sắm khác.
Đến năm 1994, quy định về mua sắm đấu thầu mới bao quát hầu hết các lĩnh vực bằng Quyết định 183/TTg ngày 16/04/1994. Qua thực tế áp dụng quyết định này đã phát sinh một số bất cập, địi hỏi phải có văn bản pháp lý hồn chỉnh hon, có khả năng diễu chỉnh các hoạt động đấu thầu trên mọi lĩnh vực, phù hợp với luật pháp quốc tế. Đây là tiền đề cơ bản để có sự ra đời của Quy chế đấu thầu ban hành kèm Nghị định 43/CP ngày 16/7/1996. Quy chế này đã thống nhất các quy định các bộ, ngành về đấu thầu, đồng thời tạo ra sự công khai, minh bạch, tăng tính cạnh tranh và đạt hiệu quả kinh tế, quản lý cao. Nói chung, Quy chế đấu thầu đã tạo ra sự quy chuẩn và tương đối phù hợp với các quy định quốc tế. Quy chế này được hướng dẫn bằng Thông tư liên tịch số 02/TTLT-BKH-BXD ngày 25/02/1997
38
và được sửa đổi, bổ sung theo Nghị định 93/CP ngày 23/08/1997.
Sau hơn 3 năm thực hiện Quy chế đấu thầu ban hành kèm Nghị định 43/CP được sửa đổi bổ sung theo Nghị định 93/CP, đã tạo dựng được quy trình đấu thầu, nâng cao hiệu quả sử dụng vốn, tăng cường môi trường cạnh tranh lành mạnh. Nhưng đó cũng là thời gian để các Quy chế đấu thầu cũ khơng cịn phù hợp với hoàn cảnh mới nữa, gây ra nhiều hiện tượng tiêu cực trong đấu thầu. Để hoàn thiện pháp luật về đấu thầu trong điều kiện kinh tế xã hội mới, Chính phủ đã ban hành Quy chế đấu thầu kèm theo Nghị định 88/1999/NĐ-CP ngày 01/9/1999. Quy chế đấu thầu mới này tiếp tục được bổ sung và hoàn thiện theo các văn bản sau:
- Nghị định số 14/2000/NĐ-CP ngày 05/05/2000 của Chính phủ sửa đổi, bổ sung một số điều của Quy chê đấu thầu ban hành kèm theo Nghị định số 88/1999/NĐ-CP ngày 01/09/1999 của Chính phủ;
- Nghị định số 66/2003/NĐ-CP ngày 12/06/2003 của Chính phủ sửa đổi, bổ sung một số điều của Quy chế Đấu thầu ban hành kèm theo Nghị định số 88/1999/NĐ-CP ngày 01/09/1999 và Nghị định số 14/2000/NĐ-CP ngày 5/5/2000 của Chính phủ;
- Thơng tư số 04/2000/TT-BKH ngày 26/05/2000 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư hướng dẫn thực hiện Quy chế đấu thầu;
- Thông tư số 01/2004/TT-BKH ngày 02/02/2004 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư hướng dẫn thực hiện Nghị định số 66/2003/NĐ-CP ngày 12/06/2003 của Chính phủ;
- Thơng tư số 17/2001/TT-BTC ngày 21/03/2001 của Bộ Tài chính Hướng dẫn chế độ quản lý và sử dụng lệ phí thẩm định kết quả đấu thầu;
- Thông tư số 50/2001/TT-BNN-XDCB ngày 03/05/2001 của Bộ Nông nghiệp và Phát triển nông thôn hướng dẫn thực hiện Quy chế đấu thầu đối với các dự án đầu tư thuộc Bộ Nông nghiệp và Phát triển nông thôn;
- Công văn số 8895 BKH/VPXT ngày 31/12/2001 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư về Đấu thầu mua sắm hàng hoá;
39
dẫn triển khai thực hiện Nghị quyết 05/2002/NQ-CP ngày 24/04/2002 của Chính phủ đối với nội dung đấu thầu và sửa đổi quy chế đấu thầu;
- Công văn số 3220 BKH/VPXT ngày 23/05/2002 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư về việc hướng dẫn triển khai thực hiện Nghị quyết 05/2002/NQ-CP ngày 24/04/2002 của Chính phủ đối với nội dung liên quan tới công tác đấu thầu.
2.1.1.2. Hệ thông văn bản pháp luật hướng dẫn, thi hành Luật đấu thầu
2005
Trong hơn sáu năm thực hiện Quy chế đấu thầu ban hành kèm Nghị định 88/1999/NĐ-CP ngày 1/9/1999 và các văn bản hướng dẫn, bố sung kèm theo, mặc dù đã nâng cao được hiệu quả kinh tế, hiệu quả quản lý và tương đối phù hợp vơi nền kinh tế thị trường, song vẫn còn nhiều vướng mắc và tiêu cực phát sinh trong công tác đấu thầu. Mặt khác, với xu thế hội nhập kinh tế quốc tế diễn ra rất nhanh và toàn diện trong khu vục và cả thế giới, đặc biệt là khi Việt Nam trở thành thanh viên chính thức của WTO, thì càng địi hỏi cần phải có bộ luật về đấu thầu phù họp với tình hình mới, phù hợp với luật pháp quốc tế và mang tính pháp chế cao. Đây khơng chỉ là yêu cầu của Việt Nam mà còn là yêu cầu mang tính điều kiện của các nhà tài trợ và các tố chức tài chính, thương mại quốc tế.
Trước tình hình cấp thiết đó, kỳ họp thứ 8 ngày 29 tháng 11 năm 2005, Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XI đã thơng qua luật Đấu thầu số 61 /2005/QH11. Luật này có hiệu lực thi hành từ ngày 01 /04/2006.
Cho đến nay, các cơ quan chức năng đã và đang nỗ lực sớm ban hành văn bản hướng dẫn để Luật đấu thầu 2005 thực sự đi vào đời sống xã hội. Dự thảo nghị định hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu cũng đang được Chính phủ xem xét. Do vậy, đế đảm bảo sự thống nhất trong quá trình thực hiện Luật Đấu thầu trong thời gian chưa có nghị định hưóng dẫn thi hành Luật của Chính phủ, căn cứ ý kiến chỉ đạo của Thủ tướng Chính phủ (tại văn bản 2025/VPCP-CN, ngày 17/04/2006), Bộ Ke hoạch và §ầu tư ban hành công văn số 2820 /BKH-QLĐT 21/04/2006 hướng dẫn thực hiện tạm thời công tác đấu thầu như sau: Kể từ ngày 01/04/2006, việc triển khai thực hiện đấu thầu phải căn cứ theo Luật Đấu thầu. Trong thời gian chưa có nghị định hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu có thể tham khảo các nội
40
dung liên quan trong Quy chế đấu thầu (han hành kèm theo các Nghị định 88/1999/NĐ-CP, Ỉ4/2000/NĐ-CP và 66/2003/NĐ-CP) và các thông tư hướng dẫn thực hiện nhưng đảm hảo khơng trái với quy định của Luật Đcíu thầu.
Quy định này sẽ hết hiệu lực khi nghị định hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu được Chính phủ ban hành và có hiệu lực thi hành trong thời gian tới.
Tóm lại, văn bản pháp luật đấu thầu ở Việt Nam thay đổi liên tục, nhanh chóng. Một mặt nó phù hợp với những thay đổi trong tình hình, xu hướng phát triển kinh tế xã hội mói ở Việt Nam và thế giới, nhưng mặt khác nó dẫn đến những bất ổn trong áp dụng, trong tâm lý người thực hiện, kể cả các nhà tài trợ quốc tế. Việc thông qua Luật đấu thầu 2005 đã tạo ra cơ sở pháp lý ổn định để thực hiện và quản lý đấu thầu hiệu qủa hơn. Mặt khác, đó cũng là hướng phù hợp với quy định của các nhà tài trợ và tổ chức tài chính quốc tế. Tuy nhiên, cần phải sớm hoàn thiện hệ thống văn bản hướng dẫn để Pháp luật đấu thầu phát huy hiệu qủa phục vụ cho hội nhập quốc tế, thu hút đầu tư quốc tế và sự nghiệp cơng nghiệp hóa hiện đại hóa ở Việt Nam.
2.1.1.3. Nội dung cơ bản của Luật đấu thầu 2005
Luật Đấu thầu bao gồm 6 chương với 77 điều, cụ thể như sau:
Chương 1. Những quy định chung
Chương này gồm 17 Điều, quy định các nguyên tắc cơ bản trong đấu thầu như: phạm vi điều chỉnh, đối tượng áp dụng, tư cách họp lệ của nhà thầu, điều kiện tham gia dự thầu, các hành vi bị cấm trong đấu thầu, chống khép kín trong đấu thầu, ưu đãi trong đấu thầu,... Theo đó, phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu thầu chỉ tập trung vào 3 nhóm dự án sử dụng vốn nhà nước là: (i) Các dự án cho mục tiêu đầu tư phát triển sử dụng vốn nhà nước tù’ 30% trở lên; (ii) Các dự án mua săm thường xuyên của cơ quan quản lý nhà nước các câp; và (iii) Các dự án mua sắm đế cải tạo, sửa chữa lớn các thiết bị, dây chuyền sản xuất đã đầu tư của doanh nghiệp nhà nước. Ngoài ra, Luật đấu thầu quy định các đối tượng không thuộc phạm vi điều chỉnh được áp dụng Luật Đấu thầu.
41
1 và khoản 2 Điều 3 quy định, các hoạt động đấu thầu phải tuân thủ Luật Đấu thầu và các quy định pháp luật có liên quan, trường hợp có đặc thù về đấu thầu quy định ở luật khác thì áp dụng theo quy định của Luật đó.
Khái niệm gói thầu được mở rộng trong trường hợp các dự án có những nội dung mua sắm giống nhau thì được phép hình thành một gói thầu chung để đấu thầu nhằm giảm chi phí đấu thầu, đấy nhanh tiến độ thực hiện (Quy chế đấu thầu hiện hành không quy định nội dung này).
Đe tăng cường công khai, minh bạch trong đấu thầu, Điều 5 quy định các thơng tin liên quan trong q trình đấu thầu phải được đăng tải cơng khai và miễn phí trên hệ thống thông tin chung về đấu thầu do Nhà nước quản lý đế thống nhất việc đăng tải, giảm chi phí đấu thầu, tạo thuận lợi trong việc tìm kiếm và tiếp cận thông tin về đấu thầu. Cụ thể quy định việc đăng tải công khai, tập trung các thông tin về đấu thầu giúp cơ quan quản lý kiểm sốt được các thơng tin cần đăng tải, ngăn chặn được các thơng tin sai lệch, tránh được tình trạng thơng tin bị hạn chế để đấu thầu hình thức,... Bằng cách này sẽ giúp tiết kiệm được hàng chục tỷ đồng cho ngân sách hàng năm do việc đăng tải miễn phí các thơng tin (mỗi năm có khoảng 4.000 - 5.000 gói thầu đấu thầu rộng rãi, chi phí cho việc thơng báo mời thầu trên các báo cho mỗi gói thầu khoảng 4-5 triệu đồng. Như vậy, thơng qua thơng báo mời thầu miễn phí trên tờ thơng tin về đấu thầu của nhà nước sẽ tiết kiệm mỗi năm khoảng 15 - 20 tỷ đồng). Tuy nhiên đế đảm bảo khả thi, Luật đấu thầu quy định Chính phủ sẽ đưa ra lộ trình áp dụng phù hợp với Điều kiện cụ thế của nước ta (chang hạn, trước mắt chỉ bắt buộc đăng tải đối với các gói thầu lớn thuộc các dự án quan trọng của các bộ, ngành và địa phương).
Điêu 7 và Điêu 8 đua ra quy định vê tư cách của các nhà thâu (là tô chức và cá nhân) có quyền tham dự thầu, tức là tư cách hợp lệ của nhà thầu. Theo đó, quy định nhà thầu muốn tham gia đấu thầu trước hết phải đảm bảo tư cách hợp lệ. Điều này nhằm khắc phục tình trạng một số tố chức hiện nay chưa đủ tư cách đế tham gia đấu thầu vẫn tham dự thầu, làm giảm hiệu quả của công tác đấu thầu và có thế gây ra rủi ro trong q trình thực hiện.
42
Điều 9 quy định về các yêu cầu đối với bên mời thầu và tổ chuyên gia đấu thầu. Theo đó, trường hợp chủ đầu tư đủ năng lực thì tự mình làm bên mời thầu, nếu khơng đủ năng lực thì được phép tổ chức đấu thầu để lựa chọn tố chức chuyên mơn thay mình làm bên mời thầu nhằm tăng cường tính chuyên nghiệp trong đấu thầu và trách nhiệm của chủ đầu tư. Đối với tổ chuyên gia đấu thầu thì phải đảm bảo có các chuyên gia đủ điều kiện như: phải có chứng chỉ tham gia khóa học về đấu thầu, tối thiếu có 3 năm cơng tác trong lĩnh vực liên quan đến nội dung kinh tế, kỹ thuật của gói thầu,...
Tăng cường tính cạnh tranh, hạn chế và từng bước xố bỏ tình trạng khép kín trong đấu thầu là một nội dung mới trong Luật đấu thầu (Điều 11). Các quy định như trong luật đấu thầu nhằm đảm bảo tính độc lập về tố chức, về tài chính của các cơ quan tham gia đấu thầu như: Nhà tư vấn lập báo cáo nghiên cứu khả thi không được tham gia đấu thầu cung cấp dịch vụ tư vấn lập thiết kế kỹ thuật của dự án; nhà thầu tham gia đấu thầu các gói thầu thuộc dự án phải độc lập về tổ chức, không cùng phụ thuộc vào một cơ quan quản lý và độc lập về tài chính với chủ đầu tư của dự án... Trong Luật đấu thầu cũng quy định lộ trình áp dụng các quy định trong Điều 11 này là sau 3 năm kế từ ngày Luật có hiệu lực đế đảm bảo không gây xáo trộn và ảnh hưởng đến hoạt động bình thường của các nhà thầu, đặc biệt là các nhà thầu tư vấn.
Các hành vi bị nghiêm cấm trong đấu thầu là nội dung mới được quy định trong Luật đấu thầu (Điều 12) nhằm xác định rõ những nội dung mà Luật không cho phép vi phạm (15 vấn đề), làm cơ sở pháp lý cho các bên trong quá trình thực hiện.
Đe hỗ trợ các nhà thầu trong nước khi tham gia đấu thầu quốc tế, Điều 17 quy định đối tượng được hưởng ưu đãi trong đấu thầu quốc tế là doanh nghiệp hoạt động tại Việt Nam theo Luật doanh nghiệp và Luật đầu tư. Trường họp nhà thầu trong nước tham gia liên danh với nhà thầu nước ngồi đế được hưởng ưu đãi thì phải đảm nhiệm cơng việc có giá trị trên 50% (áp dụng đối với gói thầu tư vấn, xây lắp). Đồng thời, Luật đấu thầu cũng quy định ưu đãi đối với nhà cung cấp mà hàng
43
hố cung cấp cho gói thầu có chi phí sản xuất trong nước chiếm tỷ lệ 30% trở lên.
Chương 2. Lựa chọn nhà thầu
Gồm 28 điều được bố trí trong 4 mục, bao gồm các quy định chung, quy định về các hình thức lựa chọn nhà thầu (7 hình thức), quy định về trình tự thực hiện đấu thầu và quy định về huỷ đấu thầu và loại bở hồ sơ dự thầu. Đây là các nội dung mang tính kỹ thuật.
Nhằm hạn chế tình trạng lạm dụng các hình thức lựa chọn nhà thầu kém cạnh tranh như đấu thầu hạn chế, chỉ định thầu..., Điều 18 quy định rõ phải áp dụng đấu thầu rộng rãi đối với tất cả các gói thầu thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu thầu, chỉ được áp dụng các hình thức khác nếu có đủ các điều kiện quy định trong các điều 19, 20, 21,22, 23 và 24.
Hình thức chỉ định thầu (Điều 20) được quy định chặt chẽ hơn theo hướng làm rõ quy trình thực hiện với đối tượng đã được thu hẹp so với thực tế đang áp dụng, song cũng bố sung thêm 2 trường hợp để đáp ứng yêu cầu của thực tế hiện nay, đó là trường hợp "các gói thầu thuộc cơng trình, dự án cấp bách vì lợi ích quốc gia, an ninh an tồn năng lượng do Thủ tướng Chính phủ quyết định khi thấy cần thiết" và "gói thầu mua sắm các loại vật tư, thiết bị đế phục hồi, duy tu, mở rộng công suất của thiết bị, dây chuyền công nghệ sản xuất mà trước đó đã được