22 Xem: Bùi Xuân Hải, “Học thuyết về đại diện và mấy vấn đề của pháp luật công ty Việt Nam”,
1.7. Sự cần thiết điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động thâu tóm thù địch
Hoạt động TTTĐ cần thiết phải được pháp luật điều chỉnh đầu tiên xuất phát từ tầm quan trọng của hoạt động này đối với nền kinh tế nước ta thông qua việc thu hút vốn đầu tư (đặc biệt là đầu tư nước ngoài) và đối với các doanh nghiệp Việt Nam (như một công cụ trong chiến lược phát triển kinh doanh).
TTTĐ nói riêng và thâu tóm nói chung cần có một khung khổ pháp luật đầy đủ và ổn định, có tính dự liệu và phù hợp với thơng lệ quốc tế. Có như vậy, mới loại trừ được các rủi ro cho nhà đầu tư khi sẵn sàng bỏ vốn để thực hiện các thương vụ thâu tóm. Ở Việt Nam, hoạt động M&A chỉ mới phát triển ở giai đoạn sơ khai, nhưng hệ thống luật pháp liên quan đang ngày càng được hoàn thiện. Nhu cầu hoàn thiện pháp luật là xu thế không thể đảo ngược.
Hoạt động TTTĐ suy cho cùng vẫn mang tính chất dân sự, kinh tế thuần túy (là hoạt động chuyển nhượng phần góp vốn và tài sản). Tuy nhiên, trên cơ sở cân nhắc các hệ quả của hoạt động này thì xét thấy vẫn cần được giám sát và điều chỉnh
một cách hợp lý theo quy định pháp luật. Pháp luật cần chú ý điều chỉnh hoạt động TTTĐ doanh nghiệp với các vấn đề chủ yếu là: (i) chống hạn chế cạnh tranh; (ii) bảo vệ quyền lợi của cổ đông và (iii) minh bạch hóa giao dịch của các bên liên quan.
Chống hạn chế cạnh tranh trong hoạt động TTTĐ làm nảy sinh nhu cầu điều chỉnh hoạt động TTTĐ thông qua pháp luật cạnh tranh. Như đã trình bày, hoạt động TTTĐ có thể làm biến đổi sức cạnh tranh của thị trường theo hướng bất lợi khi các công ty thông qua hoạt động TTTĐ tạo ra một vị thế độc quyền nhằm triệt tiêu cạnh tranh trên thị trường. Có thể thấy, chính sự cạnh tranh trên thị trường làm phát sinh nhu cầu tăng cường sức mạnh cạnh tranh, bành trướng thị phần dẫn đến TTKT nhưng chính TTKT lại tiêu diệt cạnh tranh. Đây là một nghịch lý tồn tại trong thực tế và để hạn chế những mặt trái của nó cần có một chính sách kiểm sốt TTKT thật hiệu quả nhằm bảo vệ cạnh tranh.
Bảo vệ quyền lợi của cổ đông và minh bạch hóa giao dịch của các bên liên quan làm nảy sinh nhu cầu điều chỉnh hoạt động TTTĐ thơng qua pháp luật doanh nghiệp và chứng khốn. Hoạt động TTTĐ ảnh hưởng đến quyền lợi của nhiều bên, trong đó, ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của cơng ty bị thâu tóm mà cụ thể là NQLCT, cổ đơng và người lao động của nó. Khi thực hiện hoạt động TTTĐ, CTTT mong muốn giảm thiểu các rào cản pháp lý và làm cho việc thâu tóm trở nên dễ dàng hơn. Trong khi đó, người quản lý CTMT lại muốn duy trì vị trí của mình, mong muốn đă ̣t ra những rào cản pháp lý để khiến cho việc thâu tóm trở nên khó khăn hơn. Pháp luật điều chỉnh đối với hành vi TTTĐ phải bảo đảm cân bằng lợi ích của các bên, hạn chế những tác động tiêu cực đối với nền kinh tế phát sinh từ sự xung đột lợi ích giữa CTTT và người quản lý CTMT.
Ý định TTTĐ của CTTT chống lại CTMT, qua đó, ảnh hưởng đến quyền và lợi ích của người quản lý, cổ đơng, người lao động của CTMT. Với quyết tâm thâu tóm bằng được CTMT, CTTT có thể thực hiện bất kỳ hành vi nào thậm chí vi phạm pháp luật để đạt được mục đích. Với một khung pháp lý chưa hồn thiện điều chỉnh về hoạt động TTTĐ nói riêng, các hoạt động thâu tóm và M&A nói chung, CTTT
lại càng có cơ hội thực hiện những hành vi mà “pháp luật không cấm” để hồn thành giao dịch thâu tóm một cách bất cơng đối với CTMT. Điều này đặt ra trách nhiệm cho Nhà nước trong việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động này, trong đó, mục tiêu cần đạt được là phải bảo đảm công bằng trong hoạt động TTTĐ bằng việc xây dựng các cơ chế đảm bảo các quyền cho CTMT: (i) có thể nhận thức được nguy cơ bị thâu tóm; (ii) có đủ thời gian cần thiết để xem xét đề nghị thâu tóm hoặc chủ động hành động chống lại đề nghị TTTĐ; (iii) có đầy đủ những thơng tin cần thiết để đưa ra quyết định về việc chấp thuận đề nghị thâu tóm hoặc áp dụng biện pháp tự vệ. Đối với CTTT, pháp luật phải xây dựng các quy định cần thiết nhằm hồn thiện cơ chế cơng bố thông tin về việc sở hữu cổ phiếu (tỷ lệ sở hữu theo quy định pháp luật), chế định chào mua công khai và đầu tư chéo nhằm đặt hoạt động TTTĐ vào khn khổ pháp luật, qua đó khơng những bảo vệ cơng ty bị thâu tóm mà cịn bảo vệ chính CTTT khỏi những rủi ro pháp lý khi thực hiện thương vụ TTTĐ.
Mặt khác, các quy định về bảo vệ cổ đông khi thực hiện hoạt động TTTĐ doanh nghiệp cũng cần được hoàn thiện để bảo đảm quyền lợi hợp pháp của các cổ đông trong việc quyết định chấp nhận hay không chấp nhận đề nghị TTTĐ và cho phép hay không cho phép NQLCT sử dụng biện pháp tự vệ. Từ đó, xác định và điều chỉnh một cách đầy đủ và cụ thể chế định trách nhiệm ủy thác của NQLCT trong hoạt động thâu tóm, bảo đảm quyền lợi hợp pháp của cổ đơng cũng như các bên có liên quan của CTMT (người lao động, chủ nợ...).
Nhận thức được điều này, pháp luật của nhiều quốc gia rất chú ý trong việc điều chỉnh hoạt động thâu tóm, đặc biệt là hoạt động TTTĐ. Nhiều bang của Hoa Kỳ đã thông qua các đạo luật về chống TTTĐ cách đây nhiều thập kỷ (sẽ được trình bày bên dưới). Một nước có hệ thống pháp luật tương đối tương đồng với Việt Nam là Trung Quốc cũng đã ban hành “Biện pháp quản lý thâu tóm doanh nghiệp” từ năm 2002 nhằm mục đích kiểm sốt chặt chẽ hoạt động này.