5. Ý nghĩa lý luận và thực tiễn
2.1. Sự thể hiện các nguyên tắc đảm bảo phát triển bền vững trong pháp luật
2.1.1.2. Điều khoản bảo vệ con người
(i) Bảo vệ quyền con người liên quan đến đất đai
Vấn đề bảo vệ quyền con người liên quan đến đất đai trong đầu tư ít được nhắc đến trực tiếp trong các văn kiện quốc tế.82Việc bảo vệ quyền con người liên quan đến đất đai hiện này được đề cập chủ yếu trong VGGT –một văn kiện quốc tế điều chỉnh các vấn đề đất đai nổi bật trong đầu tư và được nhắc đến gián tiếp trong các BIT.
VGGT được Ủy ban của Liên hợp quốc về An ninh lương thực thế giới (CFS)
thông qua vào ngày 11/05/2012. Mặc dù VGGT không mang tính ràng buộc pháp lý, tuy nhiên nó được nhiều sự ủng hộ gồm Đại hội đồng Liên hiệp quốc, G8 và G20.83
Hướng dẫn này cung cấp cho các chính phủ cách thức cải thiện quản lý đất đai và tài nguyên thiên nhiên chẳng hạn như hoàn trả đất, phân chia lại đất đai, hướng dẫn khi có tình trạng “chiếm đất” xảy ra. Ngoài ra, một số điều khoản của VGGT còn đề cập đến bình đẳng giới và bảo vệ nhân quyền. VGGT hoạt động dựa trên các nguyên tắc: tôn trọng phẩm giá con người, không phân biệt đối xử, bình đẳng công bằng, bình đẳng giới, minh bạch, tham gia và tham vấn, trách nhiệm giải trình, tiếp cận toàn diện và bền vững.
Các vấn đề liên quan đến thu hồi đất, bảo vệ quyền đất đai được VGGT hướng dẫn mang tính nguyên tắc làchính, tập trung chủ yếu vào việc tham vấn cộng đồng và đánh giá tác động môi trường, xã hộitrước mỗi dự án đầu tư.
- Tham vấn cộng đồng:
Thứ nhất, VGGT yêu cầu sự công nhận của pháp luật đối với “các quyền sở
hữu hợp pháp hiện không được pháp luật bảo vệ” (đoạn 4.4, VGGT). Thứ hai, việc tham vấn và tham gia của địa phương được đặt ra nghiêm ngặt hơn (đoạn 12.9, VGGT), quá trình tham vấn phản được thực hiện một cách minh bạch, “trong một môi
82
OHCHR(2015), tldđ(54), trang 3 83Cotula L. (2015), tldđ(60), trang 8
trường đáng tin cậy” (đoạn 9.9, VGGT). Thứ ba,các quốc gia nên thông báo, “tổ chức tư vấn thiện chí với người dân bản địa trước khi bắt đầu bất kỳ dự án nào hoặc trước khi thông qua và thực hiện các biện pháp hành chính hoặc lập pháp ảnh hưởng đến các nguồn lực mà cộng đồng nắm giữ quyền”.
- Đánh giá tác động môi trường và xã hội:
VGGT khẳng định việc đánh giá tác động môi trường là quan trọng, cần được tiến hành trước khi tiến hành phê duyệt dự án đầu tư để đảm bảo quyền đất đai không bị tổn hại bởi các dự án đầu tư. Cụ thể, các quốc gia cần tiến hành các đánh giá mặt tác động tích cực lẫn tiêu cực mà các khoản đầu tư có thể đem lại đối với quyền hưởng dụng đất đai, quyền lương thực, sinh kế và môi trường (đoạn 12.10, VGGT). Về việc giám sát thực hiện, mỗi quốc gia có trách nhiệm trong việc thiết lập cơ chế giám sát và trách nhiệm giải trình khi thu hồi đất, đề nghị CFS thực hiện giám sát định kỳ và xem xét tính hiệu quả, phù hợp của VGGT.
Theo tác giả, VGGT là một tài liệu khá hiệu quả để các chính phủ tham khảo, tuy nhiên, nó không phải là một tài liệu kỹ thuật bởi các từ ngữ được dùng trong
VGGT khá chung chung, mang tính hướng dẫn. Các quốc gia có thể sử dụng VGGT
trong việc thiết lập các chính sách bảo vệ quyền con người liên quan đến đất đai cho người dân (đoạn 2.3 VGGT).84 Về việc giám sát, VGGT khuyến khích các chính phủ tự thiết lập cơ chế giám sát việc thực hiện VGGT (đoạn 2.6).
Tác giả nhận thấy việc đánh giá tác động môi trường hay tham vấn ý kiến cộng đồng đối với các dự án có thu hồi đất không được các BIT nhắc đến trực tiếp và thường được lồng ghép vào các điều khoản môi trường. Như đã phân tích, các điều khoản chung về môi trường của các BIT đặt ra nghĩa vụ thực hiện các biện pháp cần thiết để bảo vệ môi trường, đời sống con người, động vật hoặc thực vật, an toàn và sức khỏe cộng đồng theo luật quốc gia hoặc quốc tế. Mỗi quốc gia sẽ tự quy định cách thực hiện đánh giá tác động môi trường và tham vấn cộng động đối với các dự án đầu tư. Nói cách khác, các BIT để mỗi quốc gia toàn quyền quy định các biện pháp bảo vệ môi trường, nhân quyền sao cho phù hợp với bối cảnh nước mình.
(ii) Bảo vệ quyền lao động
Các điều khoản lao động ngày càng phổ biến hơn trong các hiệp định đầu tư nhằm mục đích bảo vệ quyền lao động trong hoạt động đầu tư xuyên quốc gia.
- Điều khoản lao động trong hiệp định đầu tư đa phương
84Chẳng hạn, Columbia đã sử dụng VGGT làm cơ sở cho các cuộc thảo luận các vấn đề liên quan đến đất đai. Senegal cũng sử dụng VGGT làm khuôn khổ để xây dựng và phát triển các dự thảo chính sách đất đai.
GATS được xem là một hiệp định đầu tư đa phương khi có một phần nhỏ điều chỉnh vấn đề liên quan giữa khoản đầu tư và khả năng tạo việc làm của một khoản đầu tư. Thực chất, GATS không liệt kêchi tiết các tiêu chuẩn lao động. Các vấn đề về việc làm chỉ dừng lại ở việc chính phủ dùng nó để xem xét tiếp nhận một khoản đầu tư. Chẳng hạn, trong lộ trình cam kết của Cameroon quy định: “Doanh nghiệp phải đáp ứng các yêu cầu liên quan đến tạo việc làm cho người Cameroon trong khuôn khổ của từng Giấy chứng nhận phê duyệt riêng lẻ (tại ít nhất một công việc được tạo ra cho mỗi 5 triệu hoặc một phần nhỏ của chúng được đầu tư vào doanh nghiệp có liên quan). Các yêu cầu bổ sung liên quan đến đào tạo và việc làm có thể được ban hành theo quy định”.85
- Điều khoản lao động trong hiệp định đầu tư song phương
Trong các BIT, điều khoản lao động được đặt ra nhằm bảo vệ quyền lao động và nhân quyền. Chúng không chỉ bao gồm các quyền lao động cốt lõi mà ILO thừa nhận mà còn nhắc đến các quyền con người khác chẳng hạn bình đẳng giới, giáo dục, xoá nghèo, việc làm. Có thể thấy, điều khoản lao động trong các BIT khá phong phú, chúng phản ánh các yếu tố xã hội khác nhau, cấu thành nên sự phát triển bền vững. Điều khoản lao động trong BIT được thể hiện dưới dạng: (i) điều khoản chung về lao động; (ii) không hạ thấp các tiêu chuẩn lao động để khuyến khích đầu tư; (iii) viện dẫn đến các tiêu chuẩn lao động của ILO hay các côngcụ nhân quyền quốc tế khác.86
Điều khoản chung về lao động
Các điều khoản này là hình thức nhẹ nhàng nhất khi nhắc đến các quy định về lao động trong BIT. Chúng không bao hàm những tiêu chuẩn lao động cụ thể, tuy nhiên, chúng cho thấy các vấn đề lao động cần được xem xét bên cạnh các giá trị kinh tế của một khoản đầu tư. Dạng điều khoản này thường nằm ở phần mở đầu của các hiệp định.87
Theo tác giả, nội dung các điều khoản chung về lao động trong các BIT chính là khoản đầu tư phải làm tăng sự thịnh vượng, khuyến khích kinh doanh cùng có lợi, bảo vệ và thúc đẩy các quyền lao động. Tuy bảo vệ quyền lao động không là mục đích điều chỉnh chính của hiệp định nhưng được xem là nguyên tắc quan trọng của hiệp định khi điều chỉnh các thỏa thuận đầu tư. Dạng điều khoản chung này trong các hiệp
85
Bertram Boie (2012), Labour related provisions in international investment agreements, International Labour Office publishing, trang 14
86Manjiao Chi, tlđd (25), trang 18
định mẫu được sử dụng hầu hết trong các hiệp định mới, chẳng hạn: hiệp định giữa Hoa Kỳ và Uruguay, Hoa Kỳ và Rwanda, Canada và Peru, Canada và Jordan...88
Không hạ thấp tiêu chuẩn lao động để khuyến khích đầu tư
Nếu ở phần mở đầu, việc bảo vệ quyền lao động được nêu ra như một nguyên tắc cho các thỏa thuận đầu tư thì việc không hạ thấp tiêu chuẩn lao động là một yêu cầu cụ thể hơn. Hạ thấp tiêu chuẩn lao động thể hiện qua việc khuyến khích mức lương thấp, trình độ lao động thấp… ngăn cản cơ hội phát triển bền vững của đất nước với nguồn lực lao động có tay nghề và trình độ cao. Vì vậy, các quốc gia nhanh chóng nhận ra sự cần thiết trong việc thiết lập một luật chơi cơ bản nhằm mang lại cơ hội bình đẳng cho tất cả lao động để tránh tình trạng nói trên. Dạng điều khoản này xuất hiện trong mộtsố các mẫu BIT của Hoa Kỳ, Bỉ hay Áo.89
Tác giả nhận thấy, BIT của các nước đều sử dụng từ ngữ giống nhau như không làm “suy yếu" hay “giảm bớt” các quy định pháp luật lao động quốc gia nhằm không hạ thấp tiêu chuẩn lao động để thu hút đầu tư. Các điều khoản này được thực hiện khác nhau tuỳ mỗi nước. Với Hoa Kỳ, các cuộc tham vấn song phương sẽ được tổ chức, nhằm tránh hạ thấp bất kỳ tiêu chuẩn lao động nào. Trong khi đó, Belgium lại hướng đến tham vấn chuyên gia. Áo vẫn bỏ ngỏ câu trả lời này.90Điều khoản mẫu không hạ thấp tiêu chuẩn lao động đã và đang được áp dụng trong các BIT chính thức của Hoa Kỳ (Hoa Kỳ và Uruguay, Hoa Kỳ và Rwanda), Bỉ (Bỉvà Barbados, Congo…).91
Viện dẫn các tiêu chuẩn lao động của ILO hay các công cụ nhân quyền quốc tế
khác
Một số điều khoản lao động trong các BIT viện dẫn trực tiếp đến những tiêu
chuẩn lao động của ILO.92 Tác giả nhận thấy, so với việc đưa nghĩa vụ bảo vệ quyền
lao động vào điều khoản chung hay các quy định không hạ thấp tiêu chuẩn lao động thì nêu ra các tiêu chuẩn lao động là cách thức cụ thể nhất để bảo vệ quyền lao động.
Mỗi quốc gia viện dẫn các tiêu chuẩn lao động ILO một cách khác nhau. Có quốc gia chỉ tái khẳng định các tiêu chuẩn lao động ILO (Hoa Kỳ), có quốc gia lại liệt kê cụ thể
(Bỉ). Các tiêu chuẩn cốt lõi của ILO bao gồm quyền tổ chức và thương lượng tập thể, cấm dử dụng lao động cưỡng bức, lao động trẻ em, các điều kiện việc làm như số giờ
88Bertram Boie, tlđd (85), trang 13 89Xem thêm tại Phụ lục 2
90
Bertram Boie, tlđd (85), trang 16
91
Bertram Boie, tlđd (85), trang 18
làm việc, mức lương tối thiểu, an toàn lao động… Về việc áp dụngcác tiêu chuẩn của
ILO, Bỉ áp dụng bằng cách công nhận quyền của mỗi bên trong việc xây dựng các tiêu chuẩn lao động trong nước, thông qua hay sửa đổi phù hợp với pháp luật lao động quốc gia.