Chƣơng 1 : TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU
3.2. Thành lập công ty hợp vốn đơn giản
3.2.1. Chủ thể có thể thành lập hoặc góp vốn vào công ty
Về cơ bản, thành lập công ty là quyền của bất cứ cá nhân, khi họ có nhu cầu và đã đáp ứng đủ các yêu cầu từ phía pháp luật. Khoản 4, Điều 3 và Điều 4 của Luật Đầu tƣ 2005 thừa nhận quyền thực hiện hoạt động đầu tƣ, quyền thành lập doanh nghiệp, tham gia góp vốn vào doanh nghiệp của các nhà đầu tƣ.
Khoản 1, Điều 13 của Luật Doanh nghiệp 2005 quy định chi tiết các đối tƣợng có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp: “Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt
Nam.” Tuy nhiên, cũng có một số đối tƣợng không đƣợc pháp luật cho phép thành
lập và quản lý doanh nghiệp nhƣ: cán bộ lãnh đạo, sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, hay ngƣời chƣa thành niên… [phụ lục 4, Điều 13.2].
Đối tƣợng có quyền góp vốn vào các loại hình công ty, quy định tại khoản 3, Điều 13: các tổ chức, cá nhân đều có quyền góp vốn hoặc mua cổ phần vào các loại hình công ty. Tuy vậy, khoản 4, Điều 13 loại trừ một số trƣờng hợp nhƣ: cơ quan nhà nƣớc, đơn vị lực lƣợng vũ trang… [phụ lục 4]. Mặt khác, theo Điều 19 của Pháp lệnh cán bộ công chức 2003 về những đối tƣợng không đƣợc góp vốn vào doanh nghiệp còn bao gồm: “Người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu cơ quan, vợ hoặc chồng của những người đó…”
Đối với công ty hợp danh tại Luật Doanh nghiệp 2005, ngoài việc phải thỏa mãn các điều kiện trên, yêu cầu bắt buộc công ty hợp danh phải có ít nhất hai thành viên hợp danh và đều phải là các cá nhân (Điều 130.1). Nói cách khác, đối tƣợng
đƣợc phép trở thành thành viên hợp danh theo Luật Doanh nghiệp 2005 bắt buộc phải là cá nhân và phải có ít nhất hai ngƣời trở lên.
Còn đối tƣợng trở thành “thành viên góp vốn có thể là cá nhân hoặc tổ chức” [103, tr. 202]. “Mọi cá nhân có vốn đều có thể góp vốn để trở thành thành viên góp vốn. Ngay cả những ngƣời mà pháp luật không cho thành lập và quản lý công ty, không cho thành lập doanh nghiệp tƣ nhân và không cho tham gia công ty hợp danh với tƣ cách là thành viên hợp danh đều có thể trở thành thành viên góp vốn, vì khi góp vốn những ngƣời này không trực tiếp thực hiện hoạt động kinh doanh mà chỉ hƣởng lãi do vốn mang lại. Tổ chức cũng có thể góp vốn để trở thành thành viên góp vốn.” [54, tr. 199-200].
Căn cứ các quy định hiện nay, đối tƣợng tham gia vào công ty hợp vốn đơn giản có thể chia thành hai nhóm chủ thể khác nhau. Đối với các nhà đầu tƣ (cá nhân, tổ chức) muốn trở thành loại hình thành viên góp vốn thì họ sẽ là các chủ thể chỉ có quyền góp vốn vào công ty hợp vốn đơn giản (không có quyền quản trị điều hành công ty). Còn các nhà đầu tƣ có dự định trở thành loại hình thành viên nhận vốn thì họ bắt buộc phải là các cá nhân (ít nhất hai ngƣời trở lên), đồng thời họ luôn có cả quyền thành lập (bao gồm cả quyền quản lý điều hành công ty) và quyền góp vốn.
Nhận xét, khác với quy định của pháp luật Việt Nam, pháp luật của nhiều quốc gia trên thế giới (Hoa Kỳ, Pháp) [phần 2.2.3, mục số 4], thƣờng cho phép cả các tổ chức (pháp nhân) cũng có quyền trở thành loại hình thành viên nhận vốn và cũng chỉ cần tối thiểu một thành viên là thành viên nhận vốn, cộng với một thành viên góp vốn là công ty hợp vốn đơn giản đã có thể đƣợc phép thành lập.