Trong những năm trở lại đây, đã có một số công trình nghiên cứu khoa học pháp lý đề cập đến nội dung về đăng ký doanh nghiệp đã được công bố. Các công trình nghiên cứu được thể hiện chủ yếu trên các bài tạp chí nghiên cứu khoa học, các luận án, luận văn thạc sĩ có thể kể đến như:
Tạp chí: Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam - nhìn từ khía
cạnh pháp lý qua báo cáo của ngân hàng thế giới năm 2011, Trần Huỳnh Thanh Nghị, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 7/2011, Gian dối trong quá trình thành lập doanh nghiệp, Đậu Thị Quyên, Tạp chí Luật học, số 11/2011; Về vấn đề kiện toàn hệ thống cơ quan đăng ký kinh doanh ở nước ta hiện nay, Dương Đăng Huệ và
Nguyễn Lê Trung, tạp chí Nhà nước và pháp luật, số 1/2004; Cải cách thủ tục gia
nhập thị trường góp phần đảm bảo môi trường kinh doanh ở Việt Nam, Nguyễn Như Chính, Tạp chí Luật học, số 11/2010; Những quy định về thủ tục thành lập
19
doanh nghiệp cần được tiếp tục hoàn thiện, Nguyễn ThịYến đăng trên tạp chí Luật học, số 9/2010…
Luận án, luận văn: Nguyễn Thị Thu Thủy, Pháp luật về đăng ký kinh doanh
ở Việt Nam hiện nay, Luận án tiến sĩ Học viện khoa học và xã hội năm 2016;
Nguyễn Thị Thủy, Thực thi pháp luật về đăng ký kinh doanh trên địa bàn Hà Nội,
Luận văn thạc sĩ luật học khoa Luật đại học Quốc gia Hà Nội năm 2015; Lê Thế
Phúc, Đăng ký kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam – thực trạng và một
vài kiến nghị; Luận văn thạc sĩ Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội năm 2006;
Trần Nguyễn Đan Quỳnh, Đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm
2014 và thực tiễn thi hành tại Thành phố Hồ Chí Minh, luận văn thạc sĩ luật họcĐại
học luật Hà Nội năm 2016 ; Vũ Thị Thùy Dung, Đăng ký thành lập doanh nghiệp
theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, luận văn thạc sĩ luật học Đại học Luật Hà Nội
năm 2015 ; Trần Thị Nguyệt Lệ, Thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh
nghiệp năm 2014 và thực tiễn thi hành tại thành phố Hà Nội, luận văn thạc sĩ luật học Đại học luật Hà Nội năm 2016…
Tuy nhiên, chưa có một công trình nào nghiên cứu một cách hệ thống và toàn diện các vấn đề pháp luật đăng ký doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 và các văn bản pháp luật hướng dẫn thi hành từ tỉnh Vĩnh Long. Do đó, luận văn đảm bảo tính mới và không trùng lặp với các đề tài đã được công bố.
20
Kết luận chương 1
Tại chương 1, tác giả đã trình bày sơ lược những vấn đề lý luận chung về đăng ký doanh nghiệp và pháp luật đăng ký doanh nghiệp, theo đó khái niệm đăng ký doanh nghiệp là việc người thành lập doanh nghiệp đăng ký thông tin về doanh nghiệp dự kiến thành lập, doanh nghiệp đăng ký những thay đổi hoặc dự kiến thay đổi trong thông tin về đăng ký doanh nghiệp với cơ quan đăng ký kinh doanh và được lưu giữ tại Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp. Đăng ký doanh nghiệp bao gồm đăng ký thành lập doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp và các nghĩa vụ đăng ký, thông báo khác theo quy định. Đây là khái niệm được trình bày trong Nghị định 78/2015/NĐ-CP, khái niệm trên giúp người đọc hình dung cụ thể, chính xác những vấn đề pháp lý được bao hàm trong khái niệm, qua đó xác định được phạm vi và các thủ tục pháp lý cần thực hiện nhằm đảm bảo tuân thủ quy định pháp luật.
Pháp luật về ĐKDN là một bộ phận quan trọng của pháp luật về doanh nghiệp nhằm điều chỉnh các quan hệ pháp luật trong quá trình thực hiện ĐKDN. Do đó, pháp luật về ĐKDN được hiểu là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh mối quan hệ phát sinh giữa một bên chủ thể là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền về ĐKDN và một bên là các cá nhân, tổ chức có liên quan về việc đăng ký thành lập, thay đổi nội dung ĐKDN. Đây là khái niệm được học viên sử dụng làm căn cứ xác định phạm vi các nội dung cơ bản của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp.
Những vấn đề lý luận chung tại chương 1 giúp nắm được sơ lược về đăng ký doanh nghiệp, tạo sơ sở, căn cứ quan trọng trong việc triển khai phân tích các quy định của pháp luật hiện hành và thực tiễn áp dụng pháp luật về đăng ký doanh nghiệp tại chương 2 của luận văn.
21
Chương 2
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP TRÊN ĐỊA
BÀN TỈNH VĨNH LONG 2.1. Thực trạng pháp luật về đăng ký doanh nghiệp
2.1.1. Điều kiện đăng ký doanh nghiệp
2.1.1.1. Điều kiện về chủ thể đăng ký doanh nghiệp
Kế thừa tinh thần của Luật Doanh nghiệp năm 2005: “Tổ chức, cá nhân Việt
Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này”
[10]. Tại Khoản 1 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014 và Khoản 1 Điều 5 Nghị
định số 78/2010/NĐ-CP của Chính phủ quy định về đăng ký doanh nghiệp thì việc thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam là quyền của cá nhân và tổ chức được Nhà nước bảo hộ. Trong đó, cá nhân, tổ chức bao gồm cá nhân, tổ chức trong nước và cá nhân, tổ chức nước ngoài thực hiện đăng ký doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam. Pháp luật doanh nghiệp nghiêm cấm các Cơ quan đăng ký kinh doanh và các cơ quan khác gây phiền hà cho cá nhân, tổ chức thành lập doanh nghiệp.
So với Luật Doanh nghiệp năm 1999 thì Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã có sự mở rộng hơn về chủ thể thành lập Doanh nghiệp, không có sự phân biệt giữa tổ chức, cá nhân trong nước và nhà đầu tư nước ngoài. Vì thế, tổ chức, cá nhân nước ngoài cũng như tổ chức, cá nhân trong nước đều có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam, đồng thời họ cũng có quyền góp vốn, mua cổ phần đối với các công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và công ty cổ phần. Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp 2014 cũng mở rộng đáng kể quyền tự do kinh doanh của doanh nghiệp cụ thể: Doanh nghiệp được tự chủ kinh doanh và lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; chủ động điều chỉnh quy mô và ngành, nghề kinh
22
doanh; quyết định các vấn đề trong các hoạt động kinh doanh, quyền đầu tư kinh doanh và quyền huy động vốn... đặc biệt là từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không theo quy định pháp luật, tham gia tố tụng theo quy định pháp luật.Việc quy định mở rộng hơn về chủ thể thành lập doanh nghiệp góp phần thu hút đa dạng các nguồn vốn đầu tư trong nước và nước ngoài, tạo điều kiện cho nền kinh tế nước nhà được giao lưu, mở rộng hội nhập kinh tế quốc tế, góp phần phát triển nền kinh tế quốc dân.
Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 và 2014 cũng quy định hạn chế một số đối tượng trong việc thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam cụ thể tại Khoản 2 Điều 18 Luật nêu 06 đối tượng không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp là:
- Một là, cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình.
Việc quy định đối tượng trên không được phép thành lập và quản lý doanh nghiệp nhằm đảm bảo công khai, minh bạch trong huy động và sử dụng nguồn ngân sách Nhà nước. Đồng thời, quy định này còn góp phần ngăn chặn các hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn sử dụng trái phép tài sản của Nhà nước để vụ lợi, gian lận hay tham nhũng gây thiệt hại đến nguồn ngân sách Nhà nước.
- Hai là, cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức.
Cán bộ, công chức, viên chức đều là những đối tượng đảm nhận công việc phục vụ Nhà nước, phục vụ nhân dân và xã hội. Tính chất công việc của các đối tượng này là ổn định, thường xuyên và được trả lương từ nguồn ngân sách Nhà nước đủ đảm bảo đời sống cho họ. Vì vậy, các đối tượng này phải tận tâm với công việc mà mình đảm nhận. Do đó, không có thời gian để họ thực hiện những công việc tư khác. Chính vì thế, pháp luật quy định cấm các đối tượng này tham gia thành lập và quản lý doanh nghiệp nhằm tránh sự lạm quyền giữa công việc tư với công việc chung, làm ảnh hưởng đến hiệu quả làm việc cũng như dẫn đến thiệt hại sâu xa hơn liên quan đến lợi ích của Nhà nước, nhân dân và của xã hội.
- Ba là, sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân, sĩ quan, hạ sĩ quan
23
chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp.
Đây là đối tượng có vai trò vô cùng quan trọng trong công tác bảo vệ an ninh quốc phòng, đảm bảo an toàn cho đất nước. Các đối tượng này được đào tạo chuyên môn nghiệp vụ nghiêm ngặt nhằm đảm bảo cho họ có chuyên môn tốt để thực hiện nhiệm vụ giữ gìn an ninh chính trị, trật tự an toàn xã hội của đất nước. Đồng thời các đối tượng này được hưởng lương từ nguồn ngân sách nhà nước. Chính vì thế, các đối tượng này thuộc đối tượng cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp nhằm đảm bảo cho họ phải chuyên tâm thực hiện công việc, nhiệm vụ của mình với quốc gia, tránh sự phân tán tư tưởng vào lợi ích cá nhân, ảnh hưởng đến tình hình an ninh chính trị và tình hình trị an của quốc gia.
- Bốn là, cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của
Nhà nước tại doanh nghiệp khác.
Đây là những đối tượng được Nhà nước giao nhiệm vụ lãnh đạo, quản lý các doanh nghiệp nhà nước. Doanh nghiệp nhà nước có vai trò quan trọng trong sự phát triển nền kinh tế quốc dân. Do đó, việc quy định cấm những đối tượng này tham gia thành lập, quản lý doanh nghiệp nhằm tạo điều kiện cho họ chỉ cần tập trung vào công tác lãnh đạo, quản lý doanh nghiệp Nhà nước, tránh cho họ tham ô, tư lợi vì mục đích cá nhân làm ảnh hưởng đến việc kinh doanh của các doanh nghiệp nhà nước, gây thất thoát cho ngân sách nhà nước và ảnh hưởng trực tiếp đến nền kinh tế quốc dân.
- Năm là, người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự, tổ chức không có tư cách pháp nhân.
Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là khả năng có quyền và có nghĩa vụ dân sự theo quy định của pháp luật. Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự. Theo đó, những đối tượng bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự thì khả năng thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự của họ cũng bị hạn chế. Do đó, những đối tượng này nếu tham gia thành lập, quản lý doanh nghiệp thì có thể sẽ không đảm bảo được
24
hoạt động của doanh nghiệp. Vì vậy, pháp luật có quy định cấm những đối tượng là người chưa thành niên, người bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, tổ chức không có tư cách pháp nhân thành lập, quản lý doanh nghiệp.
- Sáu là, người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Toà án, các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng.
Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, người chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc là những đối tượng bị tước hoặc hạn chế quyền tự do. Vì vậy, các đối tượng này khó có thể thực hiện các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Các trường hợp cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Toà án là các đối tượng bị hạn chế quyền tự do kinh doanh theo quyết định của Tòa án. Do đó, họ bị hạn chế trong việc thành lập, quản lý doanh nghiệp.
Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng là những trường hợp người giữ chức vụ không được thành lập, tham gia quản lý doanh nghiệp (theo khoản 2 Điều 20 Luật Phòng chống tham nhũng năm 2018) và các đối tượng là người giữ chức vụ quản lý của doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trong thời hạn 03 năm kể từ ngày Tòa án
nhân dân có quyết định tuyên bố phá sản (theo khoản 3 Điều 130 Luật Phá sản năm 2014). Việc quy định cấm những đối tượng này thành lập, tham gia quản lý doanh nghiệp nhằm đảm bảo an toàn cho hoạt động của công ty được thành lập sau này. Nếu đối tượng này thành lập, tham gia quản lý doanh nghiệp sẽ có thể dẫn đến doanh nghiệp mới dễ rơi vào tình trạng phá sản, chấm dứt hoạt động kinh doanh, khó đạt hiệu quả kinh doanh trên thị trường. Do đó, quy định cấm những đối tượng này thành lập, tham gia quản lý doanh nghiệp trong thời hạn nhất định là cần thiết.
Như vậy, có thể thấy rằng, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã tiếp tục kế thừa và phát huy Luật Doanh nghiệp năm 2005 bằng việc quy định chủ thể có quyền thành
25
lập doanh nghiệp theo phương pháp loại trừ. Theo đó, không chỉ mở rộng đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp mà còn bổ sung thêm một số đối tượng không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp, đó là: Viên chức theo pháp luật về viên chức, tổ chức không có tư cách pháp nhân, người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiên bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc và các trường hợp khác theo quy định của pháp luật phòng, chống tham nhũng. Bằng việc bổ sung, liệt kê chi tiết một số đối tượng như đã phân tích ở trên góp phần cho việc áp dụng pháp luật về đăng ký doanh nghiệp trên thực tế đạt hiệu quả cao ngay từ công tác thành lập doanh nghiệp ban đầu.
2.1.1.2. Điều kiện về ngành nghề kinh doanh
Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định cụ thể chia ngành, nghề kinh doanh thành ba nhóm chính: Ngành, nghề kinh doanh bị cấm, ngành, nghề kinh doanh có điều kiện và ngành, nghề tự do kinh doanh.
Đối với ngành, nghề kinh doanh bị cấm:
Theo Khoản 1 Điều 7 Luật Doanh nghiệpnăm 2014, doanh nghiệp có quyền tự do kinh doanh trong những ngành, nghề mà luật không cấm. Sở dĩ đặt ra các ngành, nghề cấm kinh doanh là do những ngành, nghề này có thể gây hại đến quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, thuần phong mỹ