7. Cấu trúc đề tài
3.2. GIẢI PHÁP CỤ THỂ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ HỖ TRỢ HOẠT
ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH
Một hệ thống pháp luật tiên tiến, hiện đại và hiệu quả luôn có sự chặt chẽ trong mọi quy định. Có thể chỉ vì một quy định không rõ ràng nhưng lại mang đến những cách hiểu sai lệch, hoặc thậm chí đi ngược với mục đích ban đầu là điều hết sức hạn chế. Thực tế, pháp luật doanh nghiệp tại Việt Nam nói chung và pháp luật về CTHD nói riêng đang còn nhiều bất cập, mâu thuẫn. Để triển khai hiệu quả loại hình CTHD tại Việt Nam, việc không ngừng đổi mới hoàn thiện pháp luận là điều ý nghĩa và cần thiết.
Thứ nhất, cần phân loại rõ ràng hai hình thức CTHD và số lượng thành viên tối thiểu của CTHD.
Từ LDN 1999 đến LDN 2020, CTHD được ghi nhận dưới một định nghĩa chung, tên gọi chung. Song qua các quy định pháp luật này cũng ngầm phân chia CTHD thành hai loại: loại thứ nhất là CTHD chỉ có các TVHD; loại thứ hai là CTHD có thêm sự tham gia của các TVGV. Phải chăng, đây là điều chưa thực sự hợp lý? Tuy đều mang những đặc điểm của công ty đối nhân, nhưng hai hình thức này lại cũng mang những nét đặc trưng riêng, cũng như quy chế điều chỉnh riêng. Việc phân chia rõ ràng ranh giới các hình thức CTHD trước tiên định hướng cơ bản các sự lựa chọn của thành viên sáng lập, khi xét tách bạch mong muốn thành lập
loại hình như thế nào. Cụ thể, pháp luật cần phân tách hai hình thức CTHD thường và CTHD hữu hạn thành những khái niệm khác nhau.
Theo đó:
(+) CTHD thường là loại hình công ty chỉ có sự tham gia của các thành viên sáng lập là thành viên hợp danh; tất cả các thành viên đều chịu trách nhiệm tài sản vô hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ của công ty.
(+) CTHD hữu hạn là doanh nghiệp có sự tồn tại của hai loại thành viên cùng nhau hợp tác kinh doanh. Trong đó, TVHD với quyền quản lý, điều hành hoạt động công ty và tương ứng chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản cá nhân với công ty; TVGV chỉ chịu trách nhiệm tài sản giới hạn trong phạm vi số vốn góp và đồng thời không được quyền thực hiện quản lý, nhân danh công ty.
Ngoài ra, pháp luật cần đưa ra những quy định cụ thể về số lượng thành viên ở mỗi hình thức CTHD, tạo điều kiện thuận lợi khi tiến hành các thủ tục giải thể. Khi đó, CTHD thường sẽ bắt buộc giải thể khi không có đủ ít nhất từ hai TVHD trở lên mà trong 06 tháng không tiến hành tiếp nhận thành viên mới. CTHD hữu hạn sẽ phải giải thể khi không còn đủ hai loại thành viên trong công ty trong 06 tháng liên tục. Nếu pháp luật có những quy định phân chia rõ ràng thì trong trường hợp CTHD hữu hạn không có đủ TVGV mà vẫn đáp ứng tối thiểu còn hai TVHD thì có thể chuyển đổi sang thành CTHD thường thay vì phải giải thể doan nghiệp. Quy định trên sẽ đơn giản hóa các thủ tục, pháp luật CTHD được áp dụng một cách rõ ràng hơn và nhất quán.
Thứ hai, cần quy định một số ngành nghề kinh doanh bắt buộc được thành lập theo mô hình công ty hợp danh.
Như đã phân tích, CTHD là loại hình công ty đối nhân, sự ràng buộc trách nhiệm đến cùng của công ty với các thành viên hợp danh và vai trò của các thành viên này chính là những người luôn giữ tư cách bảo lãnh liên đới cho mọi hoạt động của công ty. Do vậy, để tăng số lượng CTHD trên thị trường, hay nói cách khác thúc đẩy loại hình CTHD được phát triển đa dạng thì pháp luật nên quy định những ngành nghề kinh doanh như y tế (mở phòng khám chữa bệnh tư nhân, cửa hàng bán
thuốc, các vật tư ngành y tế.), dịch vụ pháp lý (văn phòng, công ty luật, dịch vụ công chứng tư.), nhóm tư vấn thiết kế (xây dựng, kiến trúc, thi công.), hay kiểm toán, dược phẩm, hóa chất. bắt buộc phải thành lập dưới hình thức công ty hợp danh. Pháp luật đòi hỏi trách nhiệm cá nhân rất cao đối với người cung ứng các dịch vụ nói trên, buộc họ phải có ý thức trách nhiệm và cả tính cẩn trọng cao nhất là việc đảm bảo chất lượng dịch vụ, qua đó bảo vệ lợi ích người tiêu dùng. Sở dĩ như vậy là vì, những ngành nghề này có tầm quan trọng, ảnh hưởng và tác động rất lớn đến sức khỏe của con người hay trật tự, an ninh của cả xã hội. Chỉ cần những người chủ kinh doanh các dịch vụ trên, thiếu tinh thần trách nhiệm hay chủ quan, tắc trách đều dẫn đến những hậu quả rất lớn mà khó có thể sửa chữa lại. Nên nếu để các lĩnh vực này được phép kinh doanh dưới hình thức công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn sẽ mang lại sự chủ quan, thiếu trách nhiệm vì những người chủ kinh doanh được xác định sẽ chỉ phải chịu những hậu quả trong phạm vi số vốn giới hạn của họ. Khi đó, tính chất chịu trách nhiệm hữu hạn lại là lá chắn để bảo vệ cho những người chủ kinh doanh, nhưng chiều hướng ngược lại nó mang lại sự an toàn pháp lý rất thấp cho cả xã hội. CTHD cũng có thể được lựa chọn để kinh doanh trong tất cả các ngành, nghề mà pháp luật không cấm. Nhưng nó sẽ là loại hình doanh nghiệp đặc biệt phù hợp đối với việc kinh doanh các ngành, nghề đòi hỏi có sự an toàn cao về mặt pháp lý. Việc yêu cầu thành lập dưới hình thức công ty hợp danh, có thể ít nhiều sẽ gây khó khăn cho những người chủ đầu tư bởi trách nhiệm vô hạn nhưng bù lại, sẽ mang lại tinh thần trách nhiệm, ý thức về công việc cao hơn cho họ. So sánh giữa những giá trị đạt được và hạn chế của việc thành lập dưới hình thức công ty hợp danh đối với các ngành nghề trên, có thể nhận thấy, hiệu quả, khả năng mà chúng mang lại luôn cao hơn và đáp ứng tốt hơn yêu cầu từ phía xã hội.
Thứ ba, đa dạng thêm hình thức huy động vốn của CTHD.
Theo quy định của một số quốc gia trên thế giới, CTHD được phép phát hành các loại chứng khoán trừ cổ phiếu. Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam giới hạn khả năng huy động vốn của CTHD, không cho phép phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào. Song đây cũng là điểm khiến CTHD hạn chế hoạt động, quy mô phát triển không lớn. CTHD hiện nay ở nước ta chủ yếu là các doanh nghiệp vừa và nhỏ
lại mang bản chất đối nhân nên việc thiếu hụt nguồn vốn kinh doanh là điều dễ hiểu, không còn xa lạ. Thực tế, các cá nhân có thể đang phải đi vay của các tổ chức tín dụng, và của các công ty khác để đảm bảo việc hoạt động kinh doanh của công ty; thêm vào đó pháp luật cần cho phép CTHD vay của công chúng bằng việc phát hành trái phiếu. Điều này giúp việc huy động vốn của CTHD được dễ dàng hơn, đồng thời đem lại nguồn thu cho nhà nước, góp phần điều tiết vốn trong nền kinh tế.
Thứ tư, pháp luật về CTHD cần quy định đầy đủ trình tự, thủ tục tổ chức lại CTHD.
Trong năm loại hình doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2020, thì CTHD là một loại hình bị hạn chế việc tổ chức lại. Theo đó, ở mô hình CTCP hay Công ty TNHH nói chung đều được tổ chức lại dưới các phương thức chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hay chuyển đổi loại hình một cách linh hoạt thì CTHD có sự khác biệt. Phải chăng xuất phát từ quy mô nhỏ, số lượng thành viên ít nên pháp luật chỉ cho phép CTHD hợp nhất, sáp nhập mà không được thực hiện chia, tách, chuyển đổi loại hình công ty? Xét thực tế, pháp luật cần quy định bổ sung cho phép các CTHD được đa dạng hóa, thuận tiện cho việc lựa chọn các hình thức tổ chức lại công ty khác nhau. Ngoài ra, các quy định về hợp nhất, sáp nhập CTHD còn mang tính chung chung, có phần cứng nhắc, chưa thật sự đầy đủ. Cần bổ sung một số quy định về hậu quả pháp lý sau khi tổ chức lại CTHD như: sau khi tổ chức hợp nhất, sáp nhập CTHD hình thành doanh nghiệp theo mô hình CTHD thường, hay CTHD hữu hạn?
So với LDN 2014 thì văn LDN 2020 mới chỉ đề cập thêm duy nhất một loại hình là doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành CTHD, chưa có quy định nào về việc cho phép CTHD chuyển đổi sang loại hình khác. Đây là một thiếu sót lớn, có thể ảnh hưởng trực tiếp đến khả năng phát triển của CTHD. Do vậy để đảm bảo cũng như thúc đẩy sự phát triển của loại hình này, pháp luật cần nới lỏng, mở rộng thêm các quy định cho phép CTHD có thể chuyển đổi thành CTCP hay Công ty TNHH khi thấy phù hợp.
Thứ năm, pháp luật doanh nghiệp cần điều chỉnh thống nhất các quy định về hạn chế quyền của TVHD.
Như trình bày ở trên về hạn chế tại Khoản 1 Điều 180 Luật Doanh nghiệp quy định trong trường hợp các TVHD khác đồng ý thì một TVHD trong công ty này có thể đồng thời là TVHD của CTHD khác. Đây là quy định chưa phù hợp với tính chất trách nhiệm của các TVHD. Sự bất cập giữa hai quy định này gây ảnh hưởng đến chất lượng và hiệu quả của việc thực thi Luật trên thực tế. Do vậy, để đảm bảo quyền lợi chính đáng của các bên thứ ba tham gia giao dịch với CTHD cần điều chỉnh lại quy định: Mỗi người chỉ được có tư cách TVHD ở một CTHD. Sở dĩ cần quy định như vậy để đảm bảo không cá nhân nào chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình hai lần, tránh rủi ro cho các bên đối tác.
Thứ sáu, pháp luật cần quy định rõ ràng, cụ thể quyền của TVGV trong CTHD.
Đối với thành viên góp vốn, Luật Doanh nghiệp dành cho họ những quyền hạn nhất định trong CTHD, song chỉ mang tính hình thức. Như đã phân tích ở Chương 2, TVGV được tham gia vào Hội đồng thành viên - cơ quan quản lý cao nhất trong CTHD. Song các quyết định quan trọng của công ty, TVGV cũng không được can thiệp trực tiếp, hay nói cách khác, sự tồn tại của TVGV vô hình, không ảnh hưởng đến hoạt động công ty. Điều này xuất phát từ việc pháp luật chưa phân loại hình thức CTHD và cũng do pháp luật chưa thực sự quan tâm đến quyền lợi của TVGV. Xét thực tế, các TVGV cũng đóng góp vai trò trong việc mở rộng quy mô, hỗ trợ nguồn vốn cho công ty phát triển và những quyết định, sự tồn tại của công ty cũng ảnh hưởng đến quyền lợi nhất định của họ. Vì vậy, pháp luật cần có những quy định tạo điều kiện cho thành viên góp vốn và các quyết định lớn của công ty có tỷ lệ chấp thuận của thành viên này. Chẳng hạn như: Trong các quyết định quan trọng của CTHD như sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, hoạt động tổ chức hoặc chấm dứt kinh doanh,... phải được sự đồng ý của ít nhất ba phần tư số TVHD và trên 50% số TVGV. Qua đó nâng cao tinh thần trách nhiệm của loại thành viên này và kích thích thêm sự tham gia của các nhà đầu tư mới vào CTHD.
Bên cạnh việc quy định quyền lợi của thành viên góp vốn, Luật Doanh nghiệp cũng đưa ra các giới hạn quyền nhưng chưa có các chế tài xử lý, hay dự liệu về các trường hợp TVGV vi phạm quyền của mình. Như vậy sẽ đặt ra trường hợp
TVGV vượt quá thẩm quyền thì sẽ bị xử lý như thế nào. Để bảo vệ công chúng giao dịch trong trường hợp các thành viên góp lạm quyền, gây cho bên thứ ba lầm tưởng mình là thành viên hợp danh của CTHD mà tin tưởng ký kết hợp đồng, pháp luật cần quy định cụ thể các chế tài đối với những trường hợp vượt quyền của TVGV nhằm bảo vệ lợi ích của đối tác cũng như của các TVHD.
Thứ bảy, điều chỉnh quy định về phân chia lợi nhuận cho thành viên góp vốn.
Bất kỳ chủ thể nào khi tham gia vào hoạt động kinh doanh đều mong muốn đạt được những khoản lợi nhuận lớn nhất và luôn tìm cách tối đa hóa mục tiêu kinh tế. Các TVGV khi tham gia vào quan hệ hợp tác trong CTHD thực chất chỉ là người gửi vốn để nhận lợi ích kinh tế mà không trực tiếp quản lý kinh doanh. Vì vậy, để đảm bảo quyền lợi tối ưu cho thành viên này, các nhà làm luật cần điểu chỉnh quy định tại điểm e khoản 1 Điều 181 LDN 2020. Thay vào đó quy định: Các TVHD có thể thỏa thuận cách phân chia lợi nhuận không hạn chế nhưng đồng thời không ảnh hưởng đến tỷ lệ lợi nhuận mà các TVGV sẽ nhận được.
Thứ tám, điều chỉnh việc chấm dứt sử dụng tên của TVHD
Tên doanh nghiệp là tài sản được gắn liền với doanh nghiệp kể từ khi tham gia kinh doanh, là cách nhận biết chủ thể pháp lý cơ bản và mang lại giá trị cực lớn trong hoạt động phát triển doanh nghiệp. Nếu bất kỳ một TVHD nào chấm dứt tư cách thành viên đều có quyền yêu cầu công ty chấm dứt việc sử dụng tên của mình là chưa hợp lý. Do vậy, để đảm bảo lợi ích của công ty cũng như các TVHD còn lại, pháp luật cần điểu chỉnh lại quy định tại Khoản 6 Điều 185 LDN 2020 theo hương như sau: Khi TVHD chấm dứt tư cách chỉ đặt ra trường hợp cấm CTHD không được phép sử dụng tên cũ nếu việc sử dụng tên đó ảnh hưởng đến uy tín, quyên lợi nhân thân hoặc tài sản của cá nhân và những người thân xung quanh họ; Nếu thành viên hoặc người đại diện của thành viên đó chứng minh việc sử dụng tên của CTHD gây ra thiệt hại trực tiếp thì có quyền khởi kiện ra Tòa án yêu cầu việc chấm dứt sử dụng tên đó.
Với hệ thống các giải pháp trên, đề tài hy vọng sẽ góp phần tạo điều kiện thuận lợi cho sự phát triển CTHD ở Việt Nam, cũng như bổ sung kiến nghị góp phần sửa đổi hoàn thiện môi trường pháp lý cho CTHD nói riêng và doanh nghiệp nói chung.