hợp đồng tư vấn xây dựng tại Công ty Tư vấn thiết kế và Đầu tư xây dựng/Bộ Quốc phòng.
Mặc dù đã có được những thành tựu trong việc giao kết và thực hiện hợp đồng tư vấn xây dựng những bên cạnh đó còn tồn tại những hạn chế, bất cập mà Công ty cần phải xem xét, nghiên cứu để hoạt động giao kết, thực hiện hợp đồng tư vấn xây dựng tại Công ty đạt được kết quả cao hơn.
2.2.3.1. Những hạn chế, bất cập
- Hạn chế về quy định của pháp luật:
Công cuộc cải cách pháp luật ở Việt Nam thời gian gần đây được đẩy mạnh, các văn bản quy phạm pháp luật được sửa đổi, bổ sung thường xuyên, tạo môi trường pháp lý thân thiện hơn với các doanh nghiệp, phù hợp hơn với luật pháp quốc tế. Tuy nhiên, bên cạnh những thuận lợi mà công cuộc này
mang lại thì nó cũng tác động đến các doanh nghiệp theo hướng tiêu cực và gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp.
Các văn bản hướng dẫn, quy định được các cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành quá nhiều, dẫn chiếu từ nhiều nguồn dẫn đến sự lúng túng của các doanh nghiệp trong việc áp dụng pháp luật khi giao kết hợp đồng. Hiện nay, mặc dù từng lĩnh vực đều có Luật và các văn bản dưới luật quy định, hướng dẫn về việc giao kết hợp đồng nhưng đều dựa trên luật gốc là Bộ luật Dân sự năm 2015. Kéo theo đó là việc giao kết hợp đồng phải dẫn chiếu tới rất nhiều các văn bản quy phạm pháp luật khác nhau. Mặc dù đã có những văn bản hướng dẫn đối với từng loại hợp đồng cụ thể, tuy nhiên số lượng còn ít và chưa đủ cụ thể, rõ ràng, gây nhiều khó khăn cho các doanh nghiệp trông khi giao kết, thực hiện hợp đồng cũng như giải quyết tranh chấp hợp đồng, đặc biệt là hợp đồng trong lĩnh vực xây dựng.
- Hạn chế từ phía công ty:
+ Hiện nay Công ty chỉ có 01 nhân viên pháp chế trực thuộc phòng kế hoạch mà không có bộ phận pháp chế chuyên trách thể hiện sự thiếu chuyên nghiệp và không tương xứng với quy mô của công ty, đặc biệt là trong bối cảnh hiện nay ngày càng có nhiều hợp đồng có giá trị rất lớn. Bộ phận pháp chế không chỉ xem xét tính chặt chẽ, có căn cứ của hợp đồng và đảm bảo cho mọi hoạt động của công ty được tiến hành đúng theo quy định của pháp luật, Bộ phận pháp chế còn thực hiện các hoạt động như tham gia đàm phán, thương thảo các hợp đồng quan trọng, dự thảo thỏa thuận, soạn thảo, thẩm định các dự thảo quy chế, quy định quả lý và các văn bản quan trọng khác của công ty.
+ Việc quy định chi tiết, chặt chẽ và áp dụng đúng pháp luật cho hợp đồng là việc bảo đảm cho hợp đồng được chặt chẽ, phù hợp với thực tiễn và tạo thuận lợi cho công ty trong quá trình thực hiện hợp đồng, tạo được uy tín với khách hàng. Tuy nhiên, hầu hết trong các hợp đồng mà công ty ký kết
thực hiện vẫn tồn tại những điều khoản còn sơ sài, chung chung, các điều khoản của hợp đồng còn bị dập khuôn theo kinh nghiệm, thậm chí còn thiếu đi một số điều khoản quan trọng cần thiết phải có trong hợp đồng tư vấn xây dựng. Cụ thể như sau:
Thứ nhất, không quy định về điều khoản phạt vi phạm.
Theo quy định của Bộ luật Dân sự năm 2015 và Luật Xây dựng năm 2014 đều có quy định rằng, các bên có thể tự thỏa thuận về mức phạt vi phạm hợp đồng nhưng tối đa không được vượt quá mức phạt quy định trong luật. Ngay cả trong mẫu hợp đồng tư vấn xây dựng ban hành kèm theo Thông tư số 08/2016/TT-BXD cũng có quy định như sau: “Phạt vi phạm hợp đồng. Đối với nhà thầu: Nếu chậm tiến độ thực hiện hợp đồng ... ngày thì phạt... % giá hợp đồng cho ... ngày chậm nhưng tổng số tiền phạt không quá ...% giá trị hợp đồng bị vi phạm. Đối với chủ đầu tư: Nếu thanh toán chậm cho nhà thầu theo quy định tại Điều 12 [Giá hợp đồng, tạm ứng và thanh toán] thì phải bồi thường cho nhà thầu theo lãi suất quá hạn áp dụng cho ngày đầu tiên chậm thanh toán do Ngân hàng thương mại mà nhà thầu. mở tài Khoản công bố kể từ ngày đầu tiên chậm thanh toán cho đến khi chủ đầu tư đã thanh toán đầy đủ cho nhà thầu”.
Mặc dù đã được quy định rõ trong luật và mẫu hợp đồng, tuy nhiên điều khoản này không hề được nhắc đến trong hợp đồng thường sử dụng của công ty là một thiếu sót. Vấn đề này xuất phát từ việc các cán bộ, nhân viên trong khi soạn thảo hợp đồng đã không nghiên cứu kĩ về các quy định của pháp luật. Mặc dù đây không hải là điều khoản bắt buộc phải có trong hợp đồng. Tuy nhiên, việc quy định điều khoản này sẽ đảm bảo quyền và lợi ích của các bên cũng như tránh các tranh chấp phát sinh sau này.
Thứ hai, không quy định về điều khoản phạt do chậm thanh toán trong
hợp đồng và điều khoản bồi thường lãi do chậm thanh toán theo hợp đồng để đảm bảo quyền lợi của mình.
Mặc dù có điều khoản quy định về trường hợp bất khả kháng xảy ra, tuy nhiên không làm rõ được khái niệm, bản chất của trường hợp bất khả kháng mà chỉ quy định mang tính chất liệt kê các trường hợp “được coi” là bất khả kháng và xuất hiện thuật ngữ “Các yếu tố bất khả kháng khác mà khi ký hợp đồng các bên chưa lường hết được”. Quy định như vậy là rất chung chung và sơ sài. Cần phải quy định rõ sự kiện bất khả kháng là những sự kiện nằm ngoài tầm kiểm soát của hai bên và sự kiện đó phải ảnh hưởng trực tiếp đến việc thực hiện các công việc thỏa thuận trong hợp đồng và các bên khi gặp phải sự kiện bất khả kháng cần phải chứng minh được sự kiện đó có ảnh hưởng trực tiếp đến công việc.
Ví dụ: Đại dịch Covid 19 xảy ra và không ai có thể lường trước được, nó ảnh hưởng đến các hoạt động sản xuất kinh doanh. Tuy nhiên, để sự kiện này được coi là bất khả kháng trong hợp đồng thì nó phải trực tiếp ảnh hưởng đến các hoạt động trong hợp đồng.
Bên cạnh đó, mặc dù có quy định về việc thông báo về bất khả kháng phải được thể hiện bằng văn bản gửi cho bên kia, thay vì ấn định một con số cụ thể, rõ ràng về thời gian thì hợp đồng lại quy định “trong thời gian sớm nhất”.
Thứ tư, không quy định cụ thể thời hạn thanh toán.
Mặc dù có quy định cụ thể tiến độ thanh toán nhưng lại không quy định cụ thể về thời gian thanh toán.
Ví dụ: “Thanh toán Lần 1: Sau khi sản phẩm thiết kế được hai Bên nghiệm thu lần 1, Bên A sẽ thanh toán cho Bên B 85% giá trị khối lượng hoàn thành và thu hồi 50% giá trị tạm ứng”...
Điều khoản trên quy định việc sau khi nghiệm thu lần 1 bên A sẽ thanh toán cho bên B 85% giá trị khối lượng đã hoàn thành và thu hổi 50% giá trị tạm ứng. Nhưng không nói rõ sau khoảng thời gian bao lâu từ khi hoàn thành việc nghiệm thu lần 1 thì bên A sẽ thanh toán cho bên B và cũng không quy
định rõ việc sau khi thu hồi 50% giá trị tạm ứng thì bên A mới thanh toán tiền hay thực hiện cùng một lúc.
- Hạn chế trong việc xử lý nợ đọng trong việc thanh lý hợp đồng tư vấn xây dựng giữa Công ty và bên còn lại. Bởi vì, nhiều chủ đầu tư còn chậm thanh toán; Mặc dù sản phẩm đã bàn giao nhưng không nghiệm thu, thậm chí là không trả tiền dẫn đến việc phải khởi kiện tại Tòa án. Điều này làm giảm khả năng xoay vòng vốn kinh doanh của công ty cũng như lãng phí thời gian trong việc giải quyết tranh chấp
Có thể nói rằng, những hạn chế, bất cập trên đã làm cho năng xuất lao động và doanh thu của công ty bị giảm sút, ảnh hướng lớn đến quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng tại công ty. Vì vậy, công ty cần phải đề ra những cách thức, phương hướng cụ thể để giải quyết những hạn chế, bất cập này một cách triệt để nhất nhằm làm tăng hiệu quả hoạt động và tăng khả năng cạnh tranh của công ty trong hoạt động tư vấn xây dựng.
2.2.3.2. Nguyên nhân của những hạn chế, bất cập
- Nguyên nhân khách quan
Thứ nhất, hệ thống pháp luật: Thông qua những đánh giá, phân tích ở
trên, có thể thấy rằng hệ thống văn bản pháp luật (Đặc biệt là BLDS và Luật Xây dựng hiện hành) còn tồn tại nhiều hạn chế, bất cập cần phải sửa đổi, bổ sung cho phù hợp, đặc biệt là những hạn chế, bất cập liên quan đến tính đồng bộ, khả thi của hệ thống pháp luật hiện hành. Các văn bản hướng dẫn ban hành kèm theo các bộ luật, luật đã được nghiên cứu, ban hành nhưng chưa đáp ứng kịp với yêu cầu phát triển của nền kinh tế hiện nay. Đặc biệt đối với một chế định rộng và phức tạp như hợp đồng, trong đó có HĐTVXD nói riêng. Tính đồng bộ không được đảm bảo khiến cho các doanh nghiệp còn nhận thức chưa đúng, không đầy đủ về các quy định của pháp luật về hợp đồng dẫn đến việc giao kết và thực hiện hợp đồng không đạt được hiệu quả cao.
Thứ hai, ảnh hưởng của nền kinh tế thị trường: Nền kinh tế thị trường phát triển mạnh kéo theo hoạt động đầu tư xây dựng các dự án ngày càng tăng cao về cả số lượng lẫn quỹ quy mô, kéo theo đó là hàng loạt các công ty lớn nhỏ hoạt động trong lĩnh vực này được thành lập và phát triển. Theo quy luật chung của thị trường, sự gia tăng số lượng doanh nghiệp hoạt động trong một lĩnh vực chung sẽ kéo theo sự căng thẳng về tính cạnh tranh. Đặc biệt với nền kinh tế mở, các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được rót một nguồn vốn khổng lồ nhằm mua sắm những trang thiết bị tiên tiến, chất lượng cao, kèm theo đó là thu hút được số lượng lớn lao động chất lượng cao bằng chế độ lương thưởng, hậu đãi hấp dẫn. Vì vậy, nếu công ty không đặt ra những phương hướng, giải pháp nâng cao, đổi mới về cách thức hoạt động sản xuất và kinh doanh thì sẽ rất dễ bị tụt hậu so với các đối thủ trong lĩnh vực tư vấn xây dựng.
- Nguyên nhân chủ quan
+ Hệ thống quản lý của Công ty Tư vấn thiết kế và Đầu tư xây dựng
Bộ Quốc phòng tuy đã lựa chọn mô hình cơ cấu tổ chức phù hợp, từng bước xây dựng một tập thể vững mạnh. Tuy nhiên, trên thực tế hệ thống quản lý còn chưa đạt hiệu quả, thể hiện ở việc các quy chế quản lý lao động còn chưa được chặt chẽ, tính hiệu lực chưa cao dẫn tới tác dụng chưa thật sự hiệu quả. Việc chấp hành quy chế làm việc của lãnh đạo cũng như người lao động trong công ty chưa thực sự tốt. Đồng thời, xuất phát từ hạn chế của mô hình quản lý dẫn đến việc chưa phân định rõ ràng trách nhiệm và quyền lợi của các thành viên trong công ty một cách cụ thể.
+ Công tác học tập, bồi dưỡng nghiệp vụ, rèn luyện nâng cao kỹ thuật
chưa được thực sự chú trọng dẫn đến năng xuất lao động, hiệu quả công việc còn thấp.
+ Nguồn nhân lực của công ty chưa đáp ứng được nhu cầu công việc. Công ty hoạt động chủ yếu trong lĩnh vực tư vấn xây dựng, việc giao kết và thực hiện hợp đồng được thực hiện một cách thường xuyên, liên tục. Tuy
nhiên, chỉ duy nhất có một cán bộ pháp chế trực thuộc phòng kế hoạch phụ trách việc nghiên cứu, xem xét và xây dựng hợp đồng tư vấn xây dựng. Với khối lượng, tính chất công việc phức tạp như vậy đòi hỏi phải có một đội ngũ nhân sự chuyên ngành luật mới có thể đảm bảo tính hiệu quả của công việc.
+ Công tác tiếp thị, Marketing còn yếu. Mặc dù là một công ty trực thuộc Bộ Quốc phòng có quy mô và uy tín lớn trong lĩnh vực này nhưng hoạt động giao tiếp, đàm phán với các chủ đầu tư trong việc kí kết hợp đồng còn hạn chế. Nhưng thông tin đăng tải lên mạng internet để tiếp cận khách hàng còn quá ít. Điển hình website của Công ty được thiết kế quá đơn giản, nội dung hiển thị không nhiều, ngay phần giới thiệu về công ty cũng không được đầu tư, xây dựng mà chỉ thể hiện qua vài dòng giới thiệu ngắn gọn.
Tiểu kết Chương 2
Hợp đồng tư vấn xây dựng là kết quả của sự thoả thuận giữa bên giao thầu và bên nhận thầu về việc xác lập quyền, nghĩa vụ khi thực hiện các hoạt động xây dựng. Nó mang tính chất của một quá trình ẩn chứa nhiều rủi ro, đòi hỏi có sự điều tiết thông qua sự nhận diện, đánh giá, phân chia và quản lý rủi ro. Lý thuyết về hợp đồng tư vấn xây dựng vì vậy cần chuyển dần sang xu hướng đề cập tới các thiết chế mang tính dự phòng hơn là tập trung vào việc mô tả các biện pháp cứng nhắc, thiếu linh hoạt. Bên cạnh yếu tố chủ thể, sự minh bạch về thông tin, quản lý rủi ro là một nội dung không thể bỏ qua trong quá trình hoàn thiện pháp luật hợp đồng ở nước ta, trong đó có hợp đồng tư vấn xây dựng. Khi mà quan niệm “hợp đồng là công cụ để điều chỉnh quan hệ kinh tế theo hướng chỉ tiêu, dàn ngang” không còn thích hợp trong điều kiện toàn cầu hoá thì pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng không chỉ là công cụ quản lý chi tiêu của Nhà nước mà trước hết phải bảo vệ tự do khế ước, tạo niềm tin cho sự công bằng và thể hiện trách nhiệm đối với các giá trị xã hội.
Tức là, khu vực quản lý Nhà nước chỉ nên đưa ra những quy định mà xã hội thực sự cần thông qua các khảo sát, đánh giá mang tính khoa học.
Trong phạm vi Chương 2, tác giả đã phân tích, làm rõ thực trạng các quy định của pháp luật về hợp đồng tư vấn xây dựng, đồng thời giới thiệu khái quát về Công ty Tư vấn thiết kế và Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng về các ngành nghề kinh doanh, chức năng nhiệm vụ, cơ cấu tổ chức, chất lượng nhân sự. Từ đó đi sâu vào phân tích, đánh giá thực trạng giao kết, thực hiện hợp đồng tư vấn xây dựng tại Công ty Tư vấn thiết kế và Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng và tìm ra được những ưu điểm, hạn chế, bất cập trong hoạt động này và phân tích những nguyên nhân chủ quan, khách quan dẫn đến những hận chế, bất cập đó.
Những nghiên cứu, phân tích trong chương này là cơ sở để tác giả đề xuất những giải pháp nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật về hợp đồng tư vấn xây dựng và nâng cao hiệu quả thực hiện hợp đồng tư vấn xây dựng ở Công ty Tư vấn thiết kế và Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng.
Chương 3