2.1.1. Vốn điều lệ trong công ty cổ phần
2.1.1.1. Quy định về vốn điều lệ
Phát triển kinh tế thị trường, Nhà nước đã trao cho người dân tự do thành lập doanh nghiệp (nếu không rơi vào các trường hợp pháp luật cấm). Khi nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp thì mục đích của doanh nghiệp là tìm kiếm lợi nhuận, muốn có được lợi nhuận đó thì chính doanh nghiệp phải có nguồn vốn để đưa vào kinh doanh.
Vốn của doanh nghiệp khi thành lập theo quy định tại Luật Doanh nghiệp rất đa dạng, có thể được gọi là vốn điều lệ (đối với công ty) hoặc vốn đầu tư ban đầu (đối với doanh nghiệp tư nhân).
LDN 2014 quy định cụ thể về vốn CTCP:
1. Vốn điều lệ công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán các loại. Vốn điều lệ của công ty cổ phần tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp là tổng giá trị mệnh giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty.
2. Cổ phần đã bán là số cổ phần được quyền chào bán đã được các cổ đông thanh toán đủ cho công ty. Tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần đã bán là tổng số cổ phần các loại đã được đăng ký mua.
3. Cổ phần được quyền chào bán của công ty cổ phần là tổng số cổ phần các loại mà Đại hội đồng cổ đông quyết định sẽ chào bán để huy động vốn. Số cổ phần được quyền chào bán của công ty
21
cổ phần tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp là tổng số cổ phần các loại mà công ty sẽ bán để huy động vốn, bao gồm cổ phần đã được đăng ký mua và cổ phần chưa được đăng ký mua.
4. Cổ phần chưa bán là cổ phần được quyền chào bán và chưa được thanh toán. Tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần chưa bán là tổng số cổ phần mà chưa được các cổ đông đăng ký mua [45, Điều 111].
Đây là một nội dung bổ sung mới của LDN 2014 so với LDN 2005, xuất phát từ thực tiễn thi hành LDN 2005 là các khái niệm về vốn CTCP chưa đủ rõ ràng, chưa thật chặt chẽ và chưa có sự thống nhất giữa quy định của LDN và văn bản hướng dẫn thi hành. Cùng một khái niệm về vốn, nhưng giữa Luật doanh nghiệp và văn bản hướng dẫn thi hành sử dụng thuật ngữ khác nhau. Luật doanh nghiệp sử dụng thuật ngữ “cổ phần được quyền chào bán”; trong khi đó, Nghị định 102/2010/NĐ-CP sử dụng thuật ngữ khác “cổ phần đã phát hành”, “cổ phần được quyền phát hành”. Do vậy, gây khó khăn, không thống nhất trong thực hiện, dễ bị lạm dụng và gây nhầm lẫn cho các bên có liên quan.
Vốn điều lệ trong CTCP theo LDN 2014 là số vốn do các cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định (nhiều nhất là 90 ngày) và được ghi vào Điều lệ công ty. Như vậy, vốn điều lệ là vốn hình thành từ việc góp vốn của các cổ đông công ty hay nói cách khác vốn điều lệ là vốn của chủ sở hữu doanh nghiệp đầu tư cho hoạt động của DN hay nói cách khác vốn điều lệ chính là mức cam kết trách nhiệm vật chất của các cổ đông đối với hoạt động của DN.
Hiện nay chưa có một cơ quan nào xác định số vốn điều lệ thực tế khi các nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp. Có thể nói vốn điều lệ không có ý nghĩa nhiều trong việc đảm bảo khả năng tài chính để thực hiện nghĩa vụ của
22
công ty. Nhưng nếu vốn điều lệ theo đăng ký quá thấp thì khó lòng thể hiện được sự lớn mạnh về tài chính của doanh nghiệp cho đối tác thấy để có niềm tin vào doanh nghiệp. Vốn điều lệ thực sự có ý nghĩa ở chỗ: (i) là sự cam kết mức trách nhiệm vật chất của các cổ đông với khách hàng, đối tác; (ii) là vốn đầu tư cho hoạt động của doanh nghiệp; (iii) là cơ sở để phân chia lợi nhuận cũng như rủi ro trong kinh doanh đối với các cổ đông góp vốn; (iv) là cơ sở để xác định nghĩa vụ của các cổ đông góp vốn đối với các nghĩa vụ tài chính mà công ty phải chịu.
Vốn điều lệ xét trên hai góc độ kinh tế và pháp lý có ba chức năng cơ bản sau: (i) tài sản được chuyển vào vốn điều lệ được sử dụng phục vụ cho hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp sau khi nó được thành lập; (ii) có chức năng bảo đảm. Theo nguyên tắc, việc thực hiện chức năng này của vốn điều lệ trước hết là hướng đến việc bảo vệ bảo vệ quyền lợi - tức là được coi là phạm vi tài sản tối thiểu của công ty nhằm bảo đảm quyền lợi của chủ nợ; (iii) thông qua vốn điều lệ có thể xác định được mức độ tham gia của mỗi cổ đông trong công ty cổ phần. Địa vị pháp lý của các cổ đông được xác định trước hết phụ thuộc vào số lượng cổ phần do cổ đông nắm giữ. Như vậy có thể nói rằng, vốn điều lệ cho phép xác định mối quan hệ giữa các cổ đông trong CTCP [47].
Thực chất, vốn điều lệ của doanh nghiệp chỉ mang tính danh nghĩa vì trong vòng đời tồn tại của doanh nghiệp, giá trị tài sản (hay vốn) của doanh nghiệp thường chỉ khớp với mức vốn điều lệ khi doanh nghiệp mới được thành lập, sau khi thành lập và đi vào hoạt động, số lượng tài sản của doanh nghiệp có thể tăng lên hoặc giảm sút so với số vốn góp ban đầu (vốn điều lệ) tuỳ thuộc vào năng lực kinh doanh của công ty. Chính vì vậy, vốn hoạt động của doanh nghiệp mới chính là khả năng chịu trách nhiệm thực tế của doanh nghiệp.
23
2.1.1.2. Mối quan hệ giữa vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu
Vốn chủ sở hữu là nguồn vốn thuộc sở hữu của các cổ đông trong công ty cổ phần. Vốn chủ sở hữu bao gồm: số tiền góp vốn cuả các nhà đầu tư (cổ đông), số tiền tạo ra từ kết quả hoạt động kinh doanh (lợi nhuận chưa phân phối) và chênh lệch đánh giá lại tài sản, các quỹ của công ty như: quy phát triển, quỹ dự trữ…
Nguồn vốn chủ sở hữu do các cổ đông góp vốn hoặc hình thành từ kết quả kinh doanh, do đó nguồn vốn chủ sở hữu không phải là một khoản nợ. Một công ty có thể có một hoặc nhiều chủ sở hữu vốn. Vốn chủ sở hữu phản ánh số vốn hiện có và tình hình tăng, giảm các loại nguồn vốn thuộc sở hữu của doanh nghiệp.
Vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu trong CTCP có mối liên hệ chặt chẽ trong quá trình sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp bởi hai loại vốn này đều đóng vai trò quan trọng phản ánh sự phát triển của doanh nghiệp cũng như quyền và nghĩa vụ của các cổ đông.
Nếu như vốn điều lệ là con số đăng ký của công ty và được ghi vào điều lệ công ty thì vốn chủ sở hữu là loại vốn được ghi trong sổ sách kế toán. Vốn điều lệ có thể tăng, giảm nhưng cần tuân theo quy trình, thủ tục nhất định theo pháp luật còn vốn chủ sở hữu trên thực tế có thể thay đổi trong quá trình vận hành kinh doanh của công ty. Vốn điều lệ là sự cam kết mức trách nhiệm vật chất của các cổ đông sáng lập với khách hàng, đối tác, là cơ sở để phân chia lợi nhuận cũng như rủi ro trong kinh doanh đối với các cổ đông góp vốn, tức là nếu cần xác định quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm trước pháp luật và khi có tranh chấp thì căn cứ vào tỷ lệ góp của các cổ đông trong vốn điều lệ và các cổ đông cũng chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn điều lệ, còn vốn chủ sở hữu phản ánh số liệu và tình hình tăng, giảm các loại nguồn vốn của các cổ đông trong công ty.
24
Mối quan hệ của vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu được xác định để nhằm đánh giá hiệu quả sản xuất kinh doanh của công ty:
+ Trường hợp vốn điều lệ lớn hơn vốn chủ sở hữu có thể bắt nguồn từ việc chưa góp đủ vốn hay vốn chủ sở hữu giảm đi do phần lỗ trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp.
+ Trường hợp vốn chủ sở hữu lớn hơn vốn điều lệ có thể do các trường hợp: lợi nhuận sau thuế giữ lại cho doanh nghiệp và thặng dư từ cổ tức bán ra, lúc này, có thể hiểu là tình hình kinh doanh của công ty có nhiều thuận lợi vì có nhiều vốn tự có.
2.1.1.3. Mối quan hệ giữa vốn điều lệ và vốn pháp định
Đề cập đến vai trò của vốn pháp định, chúng ta thấy rằng ở một số nước, nhà nước kiểm soát hoạt động đầu tư, kinh doanh của nhà đầu tư, đặc biệt là năng lực tài chính của họ dựa trên mức vốn tối thiểu nhà nước ấn định khi thành lập doanh nghiệp (vốn pháp định), đây được xem là biện pháp cần thiết để đánh giá đúng thực lực và quy mô của nền kinh tế, hạn chế tình trạng nhà đầu tư ra thương trường theo dạng “tay không ra trận” gây rủi ro cho nền kinh tế nói chung và các đối tác của họ nói riêng. Vốn pháp định được xác định như là một “ngưỡng” tài chính tối thiểu mà nhà nước yêu cầu nhà đầu tư phải đáp ứng và chứng minh bằng các phương thức khác nhau rồi mới được phép hoạt động kinh doanh. Vốn pháp định là vấn đề phức tạp trong pháp luật doanh nghiệp nhiều nước, vì suy cho cùng quy định vốn pháp định ít nhiều đụng chạm đến quyền tự do kinh doanh của nhà đầu tư, ảnh hưởng đến môi trường kinh doanh và việc cải cách thủ tục hành chính trong nền kinh tế. Vốn là yêu cầu quan trọng hàng đầu để nhà đầu tư gia nhập thị trường mà các quốc gia đang phát triển kinh tế thị trường không thể không quan tâm. Tuy nhiên, điều đặt ra là ngưỡng vốn tối thiểu bao nhiêu để cho phép nhà đầu tư gia nhập thị trường lại là một vấn đề không đơn giản mà pháp luật doanh nghiệp nhiều nước phải cân nhắc để có những điều chỉnh cho phù hợp.
25
Ở Việt Nam, quy định về vốn pháp định có quá trình hình thành và phát triển hơn 20 năm từ khi Việt Nam mở cửa kinh tế thị trường. Dù trải qua những giai đoạn thăng trầm nhất định nhưng vốn pháp định vẫn chiếm một vị trí quan trọng trong pháp luật đầu tư kinh doanh và pháp luật doanh nghiệp Việt Nam suốt từ năm 1990 cho đến nay. Tuy nhiên, trong bối cảnh hội nhập sâu rộng vào kinh tế quốc tế cùng với tiến trình cải cách thủ tục hành chính đang diễn ra hết sức mạnh mẽ thì việc nhìn nhận và đánh giá lại pháp luật điều chỉnh vốn pháp định ở Việt Nam trong tương quan với quy định vốn pháp định ở các nền kinh tế khác trên thế giới lại có ý nghĩa hơn bao giờ hết, đặc biệt trong giai đoạn hiện nay khi mà những vấn đề về vốn pháp định cho hoạt động của doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngân hàng, chứng khoán, bảo hiểm, kinh doanh bất động sản ở Việt Nam vẫn còn đọng lại nhiều vướng mắc, bất cập đòi hỏi phải nhanh chóng và hoàn thiện trong thời gian sớm nhất để tạo ra sự ổn định cho kinh tế nước nhà phát triển bền vững, thoát ra thời kỳ khủng hoảng và suy thoái kinh tế mà Việt Nam đang phải nếm trải suốt từ năm 2008 đến nay.
Ngay cả Báo cáo thường niên của Ngân hàng Thế giới về Môi trường kinh doanh toàn cầu bao giờ cũng dành một nội dung quan trọng để nói về sự “tăng trưởng” hay sụt giảm của cơ chế áp dụng vốn pháp định ở các nền kinh tế trên thế giới [58]. Nhiều năm qua, Ngân hàng Thế giới cũng xác định việc lấy vốn pháp định làm một trong những tiêu chí đánh giá mức độ thông thoáng trong thủ tục thành lập doanh nghiệp cũng như tính hiệu quả của chương trình cải cách thủ tục hành chính ở nhiều quốc gia trên thế giới [71].
Vốn điều lệ và vốn pháp định đều giống nhau ở điểm đó cùng là số vốn ban đầu mà các cổ đông bỏ ra để kinh doanh. Đối với các công ty hoạt động trong các lĩnh vực mà pháp luật quy định phải đáp ứng mức vốn pháp định thì phải đáp ứng yêu cầu về vốn đó. Điểm khác nhau quan trọng nhất của hai loại vốn này đó là, mức vốn điều lệ có thể do các cổ đông tự định đoạt, nhưng mức
26
vốn pháp định thì do cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định và bất cứ chủ thể kinh doanh nào cũng phải tuân thủ và đáp ứng mức vốn này. Đối với các CTCP mà các cổ đông sáng lập có ý định kinh doanh trong các ngành nghề phải đáp ứng yêu cầu về vốn pháp định thì vốn điều lệ và vốn pháp định có mối quan hệ chặt chẽ với nhau. Số vốn điều lệ đăng ký không được nhỏ hơn số vốn pháp định, lúc này, các cổ đông phải căn cứ vào mức vốn pháp định pháp luật quy định là bao nhiêu để có thể tiến hành xác định mức vốn điều lệ. Vốn pháp định là một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ của công ty, số vốn góp đó phải được xác nhận bằng văn bản của các tổ chức tin dụng, ngân hàng nếu góp bằng tiền mặt, nếu vốn góp bằng giá trị quyền sử dung đất, sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật…. thì các cổ đông lập biên bản thỏa thuận hoặc thuê các cơ quan có chức năng định giá độc lập.
Theo quy định của pháp luật, trường hợp ngành nghề doanh nghiệp đăng ký không phải là ngành theo quy định có vốn pháp định, doanh nghiệp chủ động đăng ký mức vốn điều lệ cho phù hợp tùy vào khả năng tài chính và quy mô hoạt động. Nếu doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà nhà nước không đòi hỏi phải chứng minh năng lực tài chính thì vốn của doanh nghiệp sẽ do nhà đầu tư đăng kí và chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của số vốn đó. Chỉ đối với trường hợp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề theo quy định của pháp luật có vốn pháp định thì vốn điều lệ doanh nghiệp đăng ký phải cao hơn hoặc bằng mức vốn pháp định.
Quy định về vốn pháp định là việc làm cần thiết để nhằm tạo ra sự an toàn cho xã hội và đảm bảo trách nhiệm tài sản của doanh nghiệp trước đối tác và chủ nợ. Vì thực chất những ngành nghề như kinh doanh tiền tệ - tín dụng, kinh doanh bảo hiểm, kinh doanh chứng khoán trên thế giới nhiều quốc gia cũng đã và đang áp dụng mức vốn pháp định,ở Việt Nam cũng không là ngoại lệ, tuy nhiên, quy định như thế nào để tạo hành lang pháp lý thông
27
thoáng, thu hút đầu tư, vừa đảm bảo yêu cầu quản lý nhà nước, bảo vệ nhà đầu tư, bảo vệ chủ nợ lại là một vấn đề cần nghiên cứu sâu sắc.
Theo quy định tại LDN 2005, doanh nghiệp khi kinh doanh các ngành, nghề mà luật, pháp lệnh hoặc nghị định đòi hỏi phải có vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề, thì doanh nghiệp đó chỉ được đăng ký kinh doanh để thành lập doanh nghiệp khi có đủ vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề theo quy định của pháp luật. Tuy nhiên quy định như vậy đã tỏ ra không hợp lý, không có hiệu lực quản lý nhà nước, gây ra khó khăn, tốn kém không cần thiết cho nhà đầu tư khi thành lập mới doanh nghiệp.
Điều kiện kinh doanh đối với những ngành nghề kinh doanh có điều kiện đã được quy định tại nhiều văn bản khác nhau. Trong đó, trọng tâm nhất phải kể đến hai đạo luật cơ bản là LDN và LĐT. Với việc Quốc hội đã thông qua LDN và LĐT năm 2014 (có hiệu lực kể từ ngày 01/7/2015) thì chế định này có nhiều điểm mới mang tính đột phá, đã sửa đổi, bổ sung nhiều quy định mới nhằm tháo gỡ những hạn chế, bất cập của luật cũ, tiếp tục tạo lập môi trường đầu tư, kinh doanh thuận lợi, phù hợp với thông lệ quốc tế.