* Điều kiện phát hành trái phiếu
Điều 12, Luật chứng khoán 2006, sửa đổi bổ sung năm 2013 quy định, doanh nghiệp muốn chào bán trái phiếu ra công chúng phải đáp ứng các điều kiện: (i) Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ mười (10) tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán; (ii) Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, không có các khoản nợ phải trả quá hạn trên một năm; (iii) Có phương án phát hành, phương án sử dụng và trả nợ vốn thu được từ đợt chào bán được Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên hoặc Chủ sở hữu công ty thông qua; (iv) Có cam kết thực hiện nghĩa vụ của tổ chức phát hành đối với nhà đầu tư về điều kiện phát hành, thanh toán, bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư và các điều kiện khác.
Đối với công ty cổ phần đại chúng, ngoài việc đáp ứng các điều kiện trên khi đăng ký chào bán trái phiếu ra công chúng phải cam kết đưa trái phiếu vào giao dịch trên thị trường có tổ chức trong thời hạn một (01) năm, kể từ ngày kết thúc đợt chào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua.
36
Sự khác biệt giữa việc chào bán trái phiếu ra công chúng của công ty cổ phần đại chúng và công ty chưa đại chúng là công ty chưa phải là đại chúng nếu có số cổ đông lớn hơn 100 người thì việc chào bán trái phiếu cho cổ đông được coi là chào bán trái phiếu ra công chúng. Trường hợp cổ đông nhỏ hơn 100 người thì việc phát hành cho cổ đông hiện hữu không được coi là chào bán ra công chúng nhưng không bị hạn chế chuyển nhượng.
Công ty cổ phần đại chúng đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng phải thông qua tổ chức phát hành thực hiện trừ trường hợp việc đăng ký chào bán do cổ đông lớn trong công ty chào bán phần vốn sở hữu. Ngoài ra, số tiền thu được từ đợt chào bán trái phiếu phải được chuyển vào tài khoản phong tỏa mở tại ngân hàng cho đến khi hoàn tất đợt chào bán và báo cáo UBCKNN trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày kết thúc đợt chào bán, gửi kèm theo báo cáo bản xác nhận của Ngân hàng thương mại nơi mở tài khoản phong tỏa về số tiền thu được từ đợt chào bán. Sau khi gửi kết quả báo cáo UBCKNN, tổ chức phát hành được giải tỏa số tiền thu được từ đợt chào bán [5, Điều 9].
Như vậy, để đảm bảo quyền lợi của nhà đầu tư thì doanh nghiệp phát hành trái phiếu phải đáp ứng được các điều kiện như trên mới có thể chào bán trái phiếu ra công chúng. Có thể thấy rằng, so với chào bán riêng lẻ, chào bán trái phiếu ra công chúng có điều kiện chặt chẽ hơn. Doanh nghiệp phát hành trái phiếu riêng lẻ phải đáp ứng yêu cầu về vốn điều lệ tối thiểu, khả năng tài chính như không có lỗ lũy kế đến năm đăng ký chào bán và không có khoản nợ phải trả quá hạn một (01) năm. Đây là các điều kiện nhằm hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư trái phiếu và bảo đảm cho chủ sở hữu trái phiếu nhận lại khoản cho vay khi trái phiếu đáo hạn và bảo đảm tính thanh khoản của trái phiếu trên thị trường chứng khoán [12, tr.95]. Tuy nhiên, việc quy định về điều kiện phát hành trái phiếu theo Nghị định 90/2011 là quá chặt khiến cho nhiều doanh nghiệp gặp khó khăn thậm chí là bế tắc khi muốn tìm vốn thông qua kênh phát hành trái phiếu. Bởi ngoài yếu tố doanh nghiệp phải có lãi thì việc quy định báo cáo tài chính được kiểm toán của doanh nghiệp phát hành phải là báo cáo kiểm toán nêu ý kiến chấp nhận toàn phần. Trên thực tế, có nhiều doanh
37
nghiệp làm ăn thua lỗ nhưng có nhiều cổ đông lớn, các nhà đầu tư sẵn sàng rót vốn để doanh nghiệp tiếp tục hoạt động sản xuất kinh doanh, điều đó không chỉ đảm bảo quyền lợi của các cổ đông đã đầu tư vốn và doanh nghiệp mà còn góp phần vào sự phát triển doanh nghiệp tiến tới làm ăn có lãi. Tuy nhiên, với điều kiện phát hành trái phiếu doanh nghiệp quá chặt, không phù hợp như trên sẽ góp phần đẩy doanh nghiệp đến bờ vực phá sản, giải thể vì không đủ điều kiện để tiếp cận được vốn tín dụng cũng như vốn của các nhà đầu tư theo quy định của pháp luật.
* Phương án phát hành và thẩm quyền phê duyệt
Khi công ty cổ phần đại chúng thực hiện việc chào bán trái phiếu ra công chúng thì cần phải có phương án phát hành, phương án sử dụng và trả nợ vốn thu được từ đợt chào bán được Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông thông qua theo quy định tại Điều lệ công ty. Riêng với chào bán trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm theo chứng quyền thì phải có phương án chào bán và phương án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua.
Thông qua phương án phát hành của doanh nghiệp thì nhà đầu tư mới có cơ sở để đưa ra quyết định đúng đắn đối việc đầu tư của mình, đây cũng là một biện pháp để bảo đảm quyền lợi của người sở hữu trái phiếu khi tham gia giao dịch. Tuy nhiên, trên thực tế chủ sở hữu trái phiếu khó kiểm soát được việc sử dụng nguồn vốn huy động từ trái phiếu của doanh nghiệp có đúng như phương án sử dụng mà doanh nghiệp đã đưa ra hay không và điều này đã gây ảnh hưởng đến quyền lợi của người sở hữu trái phiếu. Hiện nay, Luật doanh nghiệp cũng như các văn bản pháp luật liên quan chưa có những quy định cụ thể, rõ ràng đối với vấn đề này, do đó cần phải xây dựng những quy định cụ thể hơn về quyền của người sở hữu trong việc giám sát, kiểm tra và được cung cấp thông tin trong quá trình doanh nghiệp sử dụng nguồn vốn huy động từ phát hành trái phiếu.
2.3. Trình tự, phƣơng thức phát hành trái phiếu của công ty cổ phần đại chúng
2.3.1. Đăng ký phát hành trái phiếu của công ty cổ phần đại chúng
Đăng ký phát hành trái phiếu là thủ tục bắt buộc đối với các doanh nghiệp khi tham gia phát hành trái phiếu. Khi đó, doanh nghiệp phải chuẩn bị hồ sơ để thực
38
hiện việc đăng ký phát hành và công bố cho các đối tượng mua trái phiếu, hồ sơ phát hành trái phiếu trong nước đối với công ty cổ phần đại chúng bao gồm: (i) Phương án phát hành trái phiếu; (ii) Quyết định phê duyệt, chấp thuận phương án phát hành trái phiếu của các cấp có thẩm quyền đối với từng loại trái phiếu phát hành theo quy định tại Điều lệ công ty và quy định của pháp luật; (iii) Bản cáo bạch, nội dung của bản cáo bạch phải bao gồm các thông tin tóm tắt về tổ chức phát hành bao gồm mô hình tổ chức bộ máy, hoạt động kinh doanh, tài sản, tình hình tài chính, Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Phó Giám đốc hoặc Phó Tổng giám đốc và cơ cấu cổ đông (nếu có); thông tin về đợt chào bán và trái phiếu chào bán bao gồm điều kiện chào bán, các yếu tố rủi ro, dự kiến kế hoạch lợi nhuận và cổ tức của năm gần nhất sau khi phát hành trái phiếu, phương án chào bán và phương án sử dụng tiền thu được từ đợt chào bán; báo cáo tài chính hai (02) năm gần nhất phải có lãi được kiểm toán bởi Kiểm toán Nhà nước hoặc tổ chức kiểm toán độc lập được phép hoạt động hợp pháp tại Việt Nam. Báo cáo này phải là báo cáo kiểm toán nêu ý kiến chấp thuận toàn phần. Trường hợp doanh nghiệp phát hành trái phiếu trước ngày 01 tháng 4 hàng năm, báo cáo tài chính của năm trước đó trong hồ sơ ban đầu có thể là báo cáo chưa có kiểm toán, nhưng phải có báo cáo tài chính được kiểm toán của hai (02) năm trước liền kề. Trường hợp ngày kết thúc kỳ kế toán của báo cáo tài chính gần nhất cách thời điểm gửi hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng hợp lệ cho UBCKNN quá chín mươi (90) ngày, tổ chức phát hành phải lập báo cáo tài chính bổ sung đến tháng hoặc quý gần nhất. Báo cáo tài chính của năm liền kề với kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh có lãi được Hội đồng quản trị phê duyệt theo Điều lệ công ty và các thông tin khác quy định trong mẫu Bản cáo bạch. Bản cáo bạch phải có chữ ký của Chủ tịch Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Giám đốc tài chính hoặc Kế toán trưởng của tổ chức phát hành và người đại diện theo pháp luật của tổ chức bảo lãnh phát hành hoặc tổ chức bảo lãnh phát hành chính (nếu có). Trường hợp ký thay phải có giấy uỷ quyền; (iv) Điều lệ của tổ chức phát hành; (v) Nghị quyết của ĐHĐCĐ thông qua phương án chào bán và phương án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán.
39
Hồ sơ đăng ký phát hành trái phiếu, doanh nghiệp phải có bản cam kết về việc thực hiện nghĩa vụ của tổ chức phát hành đối với nhà đầu tư về điều kiện phát hành, thanh toán, bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư và các điều kiện khác, cam kết đưa chứng khoán vào giao dịch trên thị trường có tổ chức trong thời hạn một (01) năm, kể từ ngày kết thúc đợt chào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua, Cam kết các đợt phát hành trái phiếu chuyển đổi phải cách nhau ít nhất sáu (06) tháng (đối với phát hành trái phiếu chuyển đổi hoặc trái phiếu kèm theo chứng quyền).
Trong hồ sơ đăng ký phát hành trái phiếu phải có Quyết định của Hội đồng quản trị thông qua hồ sơ. Trường hợp một phần hoặc toàn bộ hồ sơ đăng ký chào bán trái phiếu được tổ chức, cá nhân có liên quan xác nhận thì tổ chức phát hành phải gửi văn bản xác nhận của tổ chức, cá nhân đó cho UBCKNN. Doanh nghiệp phải đảm bảo tỷ lệ tham gia của bên nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam theo quy định của pháp luật hiện hành (đối với phát hành trái phiếu chuyển đổi hoặc trái phiếu kèm theo chứng quyền).
Ngoài ra hồ sơ đăng ký phát hành trái phiếu còn có kết quả xếp loại của tổ chức định mức tín nhiệm đối với tổ chức phát hành trái phiếu và loại trái phiếu phát hành (nếu có); Các hợp đồng bảo lãnh phát hành, bảo lãnh thanh toán, hợp đồng đại lý và các tài liệu liên quan khác (nếu có). Và văn bản pháp lý chứng minh các dự án sử dụng nguồn vốn trái phiếu dã hoàn thành các thủ tục về đầu tư và đã có quyết định đầu tư của cấp có thẩm quyền trong trường hợp phát hành trái phiếu để thực hiện các chương trình, dự án đầu tư của doanh nghiệp.
2.3.2. Xét duyệt chào bán chứng khoán ra công chúng
Sau khi chuẩn bị đầy đủ hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng, doanh nghiệp phát hành gửi hồ sơ đó cho UBCKNN. UBCKNN sẽ xem xét hồ sơ, nếu có vấn đề gì cần phải sửa chữa, bổ sung thì yêu cầu doanh nghiệp thực hiện. Sau khi thực hiện xong việc các yêu cầu của UBCKNN và được chấp thuận về nguyên tắc, tổ chức phát hành gửi UBCKNN sáu (06) bộ hồ sơ đã được chấp thuận trước khi UBCKNN cấp giấy chứng nhận chào bán trái phiếu ra công chúng.
40
Trong thời hạn ba mươi (30) ngày, kể từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ, UBCKNN xem xét và cấp Giấy chứng nhận chào bán trái phiếu ra công chúng. Trường hợp từ chối, UBCKNN phải trả lời bằng văn bản và nêu rõ lý do. Sau khi nhận được Giấy Chứng nhận chào bán trái phiếu ra công chúng cho tổ chức đề nghị cấp, doanh nghiệp tiến hành chào bán trái phiếu ra công chúng.
Như vậy, khi doanh nghiệp muốn phát hành trái phiếu ra công chúng thì phải chuẩn bị đầy đủ hồ sơ hợp lệ, và phải được sự chấp thuận của UBCKNN mới được tiến hành chào bán trái phiếu ra công chúng.
2.3.3. Thông báo phát hành trái phiếu và công bố thông tin
2.3.3.1. Thông báo phát hành trái phiếu
Khi thực hiện việc phát hành trái phiếu trong nước và phát hành trái phiếu ra thị trường quốc tế thì công ty cổ phần đại chúng phải thực hiện việc thông báo phát hành trái phiếu với Bộ tài chính trong thời hạn tối thiểu ba (03) ngày làm việc trước ngày phát hành trái phiếu. Khi phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi và trái phiếu kèm theo chứng quyền được Đại hội đồng cổ đông phê duyệt và chấp thuận thì phải tiến hành việc đăng ký với UBCKNN và chỉ khi UBCKNN đồng ý bằng văn bản thì công ty cổ phần đại chúng mới được phát hành trái phiếu.
Thông báo phát hành trái phiếu bao gồm các nội dung sau: Tên tổ chức phát hành; Loại trái phiếu; Tổng mệnh giá của đợt phát hành; Phương thức phát hành; Hình thức phát hành; Địa điểm phát hành; Thời hạn trái phiếu; Thời hạn phát hành; Lãi suất, phương thức trả lãi, thời điểm, địa điểm trả lãi; Địa điểm thanh toán tiền gốc trái phiếu.
2.3.3.2. Công bố thông tin phát hành trái phiếu
Sau khi thực hiện việc thông báo phát hành trái phiếu thì công ty cổ phần đại chúng phải tiến hành công bố thông tin phát hành trái phiếu. Trái phiếu doanh nghiệp là một trong những kênh huy động vốn hiệu quả của doanh nghiệp và đặc biệt khi thực hiện việc phát hành trái phiếu thì doanh nghiệp đó phải đảm bảo và đáp ứng đủ các yêu cầu chuẩn mực về báo cáo tài chính, kế toán và thông tin minh bạch để các nhà đầu tư biết đến doanh nghiệp mà họ muốn đầu tư. Hay nói cách
41
khác, niềm tin là nền tảng của thị trường trái phiếu và chỉ khi tạo dựng được niềm tin đối với các nhà đầu tư thì doanh nghiệp phát hành trái phiếu mới có chỗ đứng trong thị trường chứng khoán.
Việc công bố thông tin của công ty cổ phần đại chúng đóng một vai trò vô cùng quan trọng để các nhà đầu tư tìm hiểu và quyết định có nên đầu tư vào công ty đó hay không. So với công ty chưa đại chúng thì yêu cầu công bố thông tin của công ty cổ phần đại chúng được pháp luật quy định chặt chẽ hơn. Trong thời hạn sáu (06) tháng kể từ ngày trở thành công ty cổ phần đại chúng thì công ty cổ phần đại chúng phải lập trang thông tin điện tử của công ty mình, ngoài ra công ty cổ phần đại chúng còn phải công bố thông tin thông qua Báo cáo thường niên và ấn phẩm khác của chính công ty cổ phần đại chúng công bố thông tin, thông qua các phương tiện công bố thông tin của UBCKNN, Sàn giao dịch chứng khoán (trường hợp là tổ chức niêm yết, đăng ký giao dịch), thông qua các phương tiện thông tin đại chúng và lưu trữ bằng văn bản và dữ liệu điện tử ít nhất mười (10) năm tiếp theo tại trụ sở chính của công ty để nhà đầu tư tham khảo. Hàng năm công ty cổ phần đại chúng phải thực hiện nghĩa vụ công bố thông tin định kỳ; công bố thông tin bất thường và công bố thông tin theo yêu cầu. Đối với việc công bố thông tin phát hành trái phiếu của công ty cổ phần đại chúng, pháp luật có quy định cụ thể như sau:
* Công bố thông tin đối với chào bán trái phiếu ra công chúng
Việc công bố thông tin của công ty cổ phần đại chúng được quy định tại Luật chứng khoán 2006, sửa đổi, bổ sung năm 2013 và Nghị định 52/2012/TT-BTC ngày 05/04/2012 của Bộ tài chính hướng dẫn về việc công bố thông tin trên thị trường chứng khoán. So với công ty chưa đại chúng, thì yêu cầu công bố thông tin của công ty cổ phần đại chúng được quy định chặt chẽ hơn, đây cũng là một trong những biện pháp bảo vệ quyền lợi của các nhà đầu tư và của chính doanh nghiệp