7. Kết cấu của Luận văn
1.2.Hợp đồng đại lý
1.2.1. Khái niệm, đặc điểm 1.2.1.1. Khái niệm
Giống với các hoạt động trung gian thương mại khác, bản chất đại lý là một quan hệ hợp đồng, đó là sự xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền, nghĩa vụ pháp lý của các bên tham gia quan hệ hợp đồng. Luật thương mại 2005 không đưa ra định nghĩa chính xác về hợp đồng đại lý, tuy nhiên quan hệ đại lý thương mại giữa thương nhân giao đại lý và thương nhân làm đại lý được xác lập trên cơ sở hợp đồng là sự thỏa thuận giữa bên giao đại lý và bên đại lý về việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao.
Hợp đồng đại lý là hợp đồng dân sự. Theo đó hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự9. Trong quan hệ hợp đồng, luôn tồn tại ít nhất hai bên và các bên cùng nhau thoả thuận về việc thực hiện hoặc không thực hiện một công việc cụ thể đối với nhau.
8Nguyễn Thị Vân Anh,“Khái niệm, bản chất pháp lý của hoạt động trung gian thương mại”,Tạp chí Luật học số1, năm 2006, tr.4, 5,6
21
Như đã trình bày ở trên, hoạt động đại lý là hoạt động đại diện cho thương nhân cung ứng hàng hoá, dịch vụ cho khách hàng để hưởng thù lao. Đại lý mua bán hàng hóa, dịch vụ được thực hiện trên cơ sở hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa, dịch vụ hay nói cách khác, hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa là công cụ pháp lý để thực hiện hoạt động đại lý mua bán hàng hóa. Luật thương mại 2005 không đưa ra khái niệm đại lý mua bán hàng hóa, cũng như khái niệm hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa mà chỉ quy định khái niệm đại lý thương mại nói chung tại Điều 166: “Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao”.
Từ đó, có thể hiểu hợp đồng đại lý là sự thỏa thuận giữa các bên, trong đó một bên (bên đại lý) nhân danh chính mình để thực hiện việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên kia (bên giao đại lý) để hưởng thù lao.
1.2.1.2. Đặc điểm của hợp đồng đại lý
Hợp đồng đại lý là công cụ pháp lý để thực hiện hoạt động mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ. Bởi vậy, hợp đồng đại lý có những đặc điểm sau:
Thứ nhất, xét về bản chất thì hợp đồng đại lý là một hợp đồng dịch vụ.
Theo quy định tại Điều 513 Bộ luật dân sự 2015 thì “hợp đồng dịch vụ là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên cung ứng dịch vụ thực hiện công việc cho bên sử dụng dịch vụ, còn bên sử dụng dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ”. Trong quan hệ hợp đồng đại lý, lợi ích giữa bên đại lý được hưởng chính là thù lao đại lý, mà xét dưới khía cạnh pháp lý thì khoản tiền này chính là thù lao dịch vụ mà bên giao đại lý phải thanh toán cho bên đại lý do sử dụng dịch vụ mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ của bên đại lý.
Theo đó, đối tượng của hợp đồng dịch vụ là công việc có thể thực hiện được, không bị pháp luật cấm, không trái đạo đức xã hội. Cụ thể ở đây, đó là việc bên đại lý nhận sự ủy quyền của bên giao đại lý trong việc định đoạt hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ vì lợi ích của bên giao đại lý. Hợp đồng đại lý thương mại được xác lập trên cơ sở có đề nghị giao kết và có chấp nhận đề nghị giao kết hay thỏa thuận và
22
được tạo ra và xác định bởi nghĩa vụ về công việc mua, bán hàng hóa có điều kiện giữa bên giao đại lý và bên đại lý. Đối tượng, công việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên thứ ba, cùng các thỏa thuận về thời hạn, thù lao…đối với bên đại lý là các điều khoản chủ yếu trong hợp đồng dịch vụ.
Tuy mang đặc điểm của hợp đồng dịch vụ trong dân sự (hợp đồng dịch vụ dân sự trong thương mại) nhưng về bản chất hợp đồng đại lý có những dấu hiệu của hợp đồng ủy quyền. Bên đại lý, thực thể cung ứng dịch vụ trung gian thương mại chuyên nghiệp được thuê thực hiện công việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ nhân danh chính mình cho bên thuê và được trả thù lao theo thỏa thuận. Yếu tố ủy quyền thể hiện ở nghĩa vụ thực hiện công việc của bên đại lý (người thụ ủy) trong phạm vi được ủy quyền và được nhận thù lao theo thỏa thuận. Mặc dù vậy, ủy quyền trong dân sự là hành vi giao cho người khác sử dụng một số quyền mà pháp luật đã trao cho mình trong khi đại lý thương mại là hành vi giao cho người khác làm thay công việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ của mình. Do đó, về tư cách chủ thể khi thực hiện hành vi, bên được ủy quyền hay bên nhận đại diện thực hiện công việc được ủy quyền nhân danh bên chủ ủy, bên giao đại diện; bên đại lý thực hiện công việc được giao nhân danh chính mình. Về phạm vi, bên được ủy quyền có thể được ủy quyền thực hiện một hoặc một số hành vi trong khi đại lý thương mại thu hẹp trong lĩnh vực mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ. Về năng lực pháp lý, bên được ủy quyền trong hợp đồng ủy quyền có thể là cá nhân, thương nhân hay tổ chức tùy thuộc vào hành vi được ủy quyền. Trong khi đó, các chủ thể tham gia hợp đồng đại lý gồm bên giao đại lý và bên đại lý đều phải là thương nhân. Hợp đồng đại lý có thể được giao kết dưới hình thức hợp đồng đại lý bao tiêu, hợp đồng đại lý độc quyền, tổng đại lý và các hình thức đại lý khác mà các bên thỏa thuận, song về cơ bản hợp đồng đại lý phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương10.
Như vậy, về cơ bản Hợp đồng đại lý mang bản chất của hợp đồng dịch vụ, mang tính chất song vụ, ưng thuận và có đền bù.
23
Thứ hai, chủ thể của hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa phải là các thương nhân. Điều 167, Luật thương mại 2005 quy định: “Bên giao đại lý là thương
nhân giao hàng hoá cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua. Bên
đại lý là thươngnhân nhận hàng hoá để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để
làm đại lý mua”. Như vậy, trong quan hệ đại lý mua bán hàng hóa, bên đại lý và bên giao đại lý đều phải là thương nhân. Bên giao đại lý là thương nhân chuyên kinh doanh hoạt động mua, bán hàng hóa, giao hàng hóa cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua. Bên đại lý cũng phải là thương nhân có ngành nghề kinh doanh phù hợp với loại hàng hóa nhận đại lý.
Đề thực hiện hoạt động dịch vụ trung gian thương mại, bên trung gian phải có những điều kiện nhất định để có thể được bên thuê dịch vụ tin tưởng ủy nhiệm thực hiện công việc vì lợi ích của họ. Điều 6, Luật Thương mại 2005 đã quy định bên trung gian phải là thương nhân. Theo điều này, thương nhân phải là tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng kí kinh doanh11.
Thứ ba, bên đại lý phải dùng chính danh nghĩa của mình để thực hiện việc mua bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng. Đây là một đặc điểm quan trọng của hợp đồng đại lý thương mại cho phép phân biệt hợp đồng đại lý với hợp đồng đại diện cho thương nhân. Bên đại lý tham gia vào quan hệ mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ có quyền tự do lựa chọn bên thứ ba để giao kết hợp đồng nhưng không vì lợi ích bản thân mình mà vì lợi ích của bên giao đại lý. Mục đích mà họ nhằm tới là khoản thù lao họ nhận được từ bên thuê dịch vụ khi họ hoàn tất công việc của mình. Nghĩa vụ trả thù lao của bên thuê dịch vụ và quyền được hưởng thù lao của bên thực hiện dịch vụ là một trong những đặc trưng cơ bản của hoạt động đại lý so với giao dịch dân sự và các giao dịch thương mại khác.
Thứ tư, trong quan hệ hợp đồng đại lý, bên đại lý không phải là chủ sở hữu đối
với hàng hóa, dịch vụ mà là nhận ủy nhiệm quyền mua, bán hàng hóa của bên giao
24
đại lý. Bên giao đại lý hoàn toàn không chuyển quyền sở hữu hàng hóa (trong trường hợp đại lý bán) hoặc tiền (trong trường hợp đại lý mua). Cơ sở để bên đại lý bán hoặc mua hàng hóa cho bên giao đại lý là sự ủy nhiệm quyền mua, bán hàng hóa của bên giao đại lý. Đặc điểm này làm cho hợp đồng đại lý hoàn toàn khác với hợp đồng mua bán hàng hóa, đặc biệt là các hợp đồng “mua sỉ bán lẻ”. Đặc trưng nổi bật của hợp đồng mua bán hàng hóa là có sự chuyển quyền sở hữu hàng hóa từ người bán cho người mua và kể từ thời điểm chuyển giao quyền sở hữu thì rủi ro xảy ra đối với hàng hóa cũng được chuyển giao từ người bán sang cho người mua, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác.Với hợp đồng đại lý bên giao đại lý được toàn quyền định đoạt với hàng hóa của mình phải chịu rủi ro đối với hàng hóa cũng như chịu trách nhiệm với khách hàng về chất lượng của hàng hóa.
Thứ năm, để thực hiện hoạt động đại lý, bên đại lý vừa phải thực hiện các hành vi pháp lý (giao kết hợp đồng với khách hàng), vừa phải thực hiện các hành vi thực tế (nhận hàng hóa từ bên giao đại lý để giao cho người mua trong trường hợp đại lý bán, hoặc nhận tiền từ bên giao đại lý để thanh toán cho khách hàng; nhận hàng từ khách hàng để giao cho bên đại lý trong trường hợp đại lý mua hàng). Đặc điểm này giúp phân biệt hợp đồng đại lý thương mại với hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, trong đó bên được ủy thác chủ yếu thực hiện các hành vi pháp lý (bên được ủy thác chỉ sử dụng danh nghĩa của mình ký hợp đồng với khách hàng; còn việc giao hàng, thanh toán có thể được thực hiện trực tiếp giữa bên ủy thác với khách hàng).
1.2.2. Quyền và nghĩa vụ của các bên hợp đồng đại lý
Về quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng đại lý: đây là nội dung quan trọng trong quan hệ hợp đồng nói chung và hợp đồng giữa bên giao đại lý và bên đại lý nói riêng. Quyền và nghĩa vụ của hai bên được thể hiện trong hợp đồng cụ thể giữa các bên. Đây là những quy phạm chiếm số lượng lớn trong các quy định về hoạt động đại lý. Hầu hết, pháp luật các nước quy định về nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại lý vì tính chất hợp đồng song vụ, quyền lợi và nghĩa vụ của bên này là quyền lợi và nghĩa vụ của bên kia trong hợp đồng.
25
- Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý được pháp luật quy định cụ thể. Theo đó, bên giao đại lý có một số quyền cơ bản như: Ấn định giá cả giá mua bán, giá giao đại lý; yêu cầu, kiểm tra, giám sát, quyền sở hữu đại lý và có nghĩa vụ: Trả thù lao, hướng dẫn cung cấp thông tin, chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa dịch vụ, liên đới chịu trách nhiệm nếu có một phần lỗi.
Trong các nghĩa vụ của bên giao đại lý, trả thù lao cho những công việc mà bên đại lý thực hiện cho mình được xem là nghĩa vụ quan trọng nhất. Tiền thù lao mà bên giao đại lý phải trả cho bên đại lý thực chất là khoản tiền công mà bên đại lý được nhận sau khi đã hoàn thành công việc do bên giao đại lý giao cho. Để xác định nghĩa vụ trả thù lao của bên giao đại lý đồng thời để bảo vệ quyền nhận thù lao của bên đại lý, pháp luật các nước quy định rất cụ thể và chi tiết các vấn đề cách tính thù lao, nguyên tắc trả thù lao, trả thù lao khi hợp đồng giữa bên giao đại lý và bên đại lý đang thực hiện và khi hợp đồng bị chấm dứt, những trường hợp không được nhận thù lao, thời điểm trả thù lao.
- Ngược lại với quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý, bên đại lý có những quyền và nghĩa vụ cơ bản như sau:
Bên đại lý có quyền: giao kết hợp đồng đại lý với một hoặc nhiều bên giao đại lý (trừ trường hợp đại lý độc quyền); hưởng thù lao, yêu cầu hướng dẫn, cung cấp thông tin và các điều kiện để thực hiện hợp đồng đại lý; quyết định giá bán hàng hoá, dịch vụ trong trường hợp là đại lý bao tiêu. Song song với quyền thì bên đại lý cũng có những nghĩa vụ sau: Mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng đại lý; thanh toán tiền hàng hoá, dịch vụ cho bên giao đại lý theo thoả thuận hợp đồng đại lý; bảo quản hàng hóa, chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa nếu có lỗi do mình gây ra; báo cáo tình hình hoạt động đại lý với bên giao đại lý.
Như vậy, pháp luật đã có những quy định cụ thể về quyền và nghĩa vụ của các bên khi tham gia hoạt động đại lý và thực hiện hợp đồng đại lý. Việc quy định cụ thể quyền và nghĩa vụ của các bên nhằm đảm bảo việc thực hiện hợp đồng đại lý và bảo vệ lợi ích của các bên khi tham gia thực hiện loại hợp đồng này trong thực tiễn.
26
1.2.3. Giao kết hợp đồng đại lý1.2.3.1. Nguyên tắc giao kết 1.2.3.1. Nguyên tắc giao kết
Giao kết hợp đồng là giai đoạn thiết lập mối liên hệ pháp lý giữa các chủ thể trong quan hệ trao đổi. Một đề nghị được gọi là đề nghị giao kết hợp đồng nếu nó đủ rõ ràng và thể hiện ý chí của bên đưa ra đề nghị bị ràng buộc khi đề nghị giao kết được chấp nhận. Việc quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng nhằm bảo đảm sự an toàn pháp lý cho các bên tham gia giao kết, hướng dẫn xử sự của các chủ thể trong quá trình giao kết và thiết lập quan hệ hợp đồng hợp pháp.
Giao kết hợp đồng đại lý được thực hiện trên cơ sở các nguyên tắc sau:
- Nguyên tắc tự nguyện: Nội dung chính của nguyên tắc này thể hiện ở chỗ: Việc giao kết hợp đồng thương mại phải dựa trên cơ sở tự do ý chí của các bên trong quan hệ hợp đồng, bất kỳ cơ quan, tổ chức hay cá nhân đều không được áp đặt ý chí của mình cho bên tham gia quan hệ hợp đồng. Khi xác lập quan hệ hợp đồng các chủ thể có quyền tự do lựa chọn bạn hàng, thời điểm giao kết, bàn bạc, thoả thuận nội dung của hợp đồng.
- Nguyên tắc bình đẳng cùng có lợi: Trong quan hệ kinh doanh thì lợi ích là động lực thúc đẩy hành động của các chủ thể. Theo nguyên tắc này thì nội dung của hợp đồng đảm bảo được lợi ích kinh tế của các bên cũng như sự tương ứng về quyền và nghĩa vụ đối với bất cứ tổ chức, cá nhân thuộc thành phần kinh tế nào. Tính bình đẳng này không phụ thuộc vào quan hệ sở hữu và quan hệ quản lý của