vắng mặt được xác định theo pháp luật của nước của bên đề nghị giao kết hợp đồng nếu bên này nhận được trả lời chấp nhận của bên được đề nghị giao kết hợp đồng" (Điều 771). Trong trường hợp trên, Công ty ô tô Isuzu Việt
Nam không nhận được chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng của Công ty Yazaki của Nhật Bản thì có hình thành hợp đồng hay không khi mà các bên theo các Thuyết khác nhau (theo pháp luật của Nhật Bản thì hợp đồng đã được hình thành, còn pháp luật Việt Nam thì hợp đồng chưa được hình thành) và luật áp dụng như thế nào? Do đó, Bộ luật Dân sự cũng cần quy định rõ vấn đề này.
4.2. KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNGDÂN SỰ DÂN SỰ
Về phương diện lý luận cũng như thực tiễn, hoàn thiện pháp luật nói chung và quy định về giao kết hợp đồng trong hoạt động dân sự-thương mại nói riêng cần phù hợp với từng giai đoạn phát triển của nền kinh tế - xã hội. Việc hoàn thiện pháp luật bảo đảm quyền tự do hợp đồng trong hoạt động dân sự-thương mại cần được xác định là một quá trình, qua các giai đoạn phát triển khác nhau.
Trong điều kiện xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam, việc xây dựng các quy định pháp luật còn có mục đích
71
khắc phục những tồn tại, bất cập của pháp luật đang hạn chế quyền tự do giao kết hợp đồng trong hoạt động dân sự-thương mại, nhưng cũng cần hướng đến tạo dựng một khuôn khổ pháp lý thống nhất, đầy đủ và phù hợp, bảo đảm tối đa quyền tự do giao kết hợp đồng của các chủ thể, đáp ứng yêu cầu thực tiễn giao kết hợp đồng trong hoạt động dân sự-thương mại, phát triển nền kinh tế và yêu cầu hội nhập quốc tế. Từ những cơ sở lý luận và thực tiễn, việc hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng trong hoạt động dân sự-thương mại ở Việt Nam cần được thực hiện theo những phương hướng hướng cơ bản là: Phù hợp với đường lối xây dựng và phát triển nền kinh tế thị trường ở Việt Nam; Thống nhất và nhất quán với pháp luật hợp đồng; Yêu cầu hội nhập kinh tế. Với tinh thần này, Luận văn xin đưa ra một số kiến nghị, đề xuất phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng dân sự ở Việt Nam trong thời gian tới như sau:
Thứ nhất, tiếp tục hoàn thiện pháp luật quy định về giao kết hợp đồng dân sự theo hướng Bộ luật Dân sự là đạo luật chung điều chỉnh về giao kết hợp đồng trong lĩnh vực dân sự, kinh doanh, thương mại, lao động
Các quy định về hợp đồng dân sự trong Bộ luật Dân sự năm 2005 cần được sửa theo hướng dùng khái niệm "hợp đồng" để thay thế cho khái niệm "hợp đồng dân sự", dùng thuật ngữ "giao kết hợp đồng" thay cho "giao kết
hợp đồng dân sự" để áp dụng chung cho các loại hợp đồng. Các quy định về
giao kết hợp đồng được quy định trong Bộ luật Dân sự phải là những nguyên tắc, những quy định mang tính chất chung nhất áp dụng được cho tất cả các loại hợp đồng (dân sự, kinh doanh, thương mại, lao động). Ngoài các quy định chung trong Bộ luật Dân sự mà cần có thêm các quy định có tính chất riêng về giao kết hợp đồng chỉ áp dụng cho loại hợp đồng cụ thể thì sẽ quy định trong các văn bản pháp luật chuyên ngành như: Bộ luật Lao động; Luật Thương mại; Luật Giao dịch điện tử; Luật Kinh doanh bất động sản; Luật Chứng khoán; Luật Bưu chính… Như vậy sẽ bảo đảm phù hợp với thực tế cũng như tính ổn định cao của pháp luật.
72
Bộ luật Dân sự cũng cần bổ sung quy định xác định rõ khái niệm "giao kết hợp đồng", nên bổ sung thêm quy định cụ thể là: "Giao kết hợp đồng là quá
trình bày tỏ, thống nhất ý chí giữa các bên theo hình thức, nội dung, nguyên tắc, trình tự nhất định được pháp luật thừa nhận nhằm xác lập quyền, nghĩa vụ đối với nhau" để đảm bảo hiểu đúng, thống nhất và thuận tiện khi áp dụng trên thực tế.
Thứ hai, quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng dân sự bảo đảm tính thống nhất và tránh trùng lặp
Theo chúng tôi, việc giao kết hợp đồng dân sự phải tuân theo những nguyên tắc cơ bản đã được quy định tại Phần thứ nhất "Những quy định chung" của Bộ luật Dân sự, đồng thời tuân theo nguyên tắc khác liên quan trực tiếp đến quá trình giao kết hợp đồng. Do đó, nguyên tắc giao kết hợp đồng dân sự được quy định tại Điều 389 Bộ luật Dân sự năm 2005 có thể sửa đổi, bổ sung và quy định là: "Việc giao kết hợp đồng dân sự phải tuân theo
những nguyên tắc cơ bản được quy định tại Điều 4, Điều 5, Điều 6, Điều 8, Điều 10, Điều 11 của Bộ luật này và nguyên tắc hợp tác, ngay thẳng".
Quy định như trên vừa thể hiện được các nguyên tắc đã được quy định tại Điều 389 Bộ luật Dân sự năm 2005 (nguyên tắc: "tự do", "tự nguyện", "bình đẳng", "thiện chí", "trung thực"), đồng thời bổ sung các nguyên tắc: "tôn trọng đạo đức, truyền thống tốt đẹp", "tôn trọng lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền, lợi ích hợp pháp của người khác", "tuân thủ pháp luật" mà các bên vẫn phải tuân theo khi giao kết hợp đồng dân sự. Đặc biệt là giới hạn tự do giao kết hợp đồng "không được trái pháp luật, đạo đức xã hội" cũng được thay thế bởi giới hạn "không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội" bảo đảm sự chính xác và tính thống nhất trong Bộ luật Dân sự.
Thứ ba, quy định cụ thể hình thức, nội dung của đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng để bảo đảm thuận tiện cho các bên trong quá trình giao kết hợp đồng
- Hình thức đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng: Hình thức đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết
73
hợp đồng thể hiện ý chí của bên đề nghị giao kết hoặc bên được đề nghị giao kết hợp đồng dưới dạng nhất định mà người khác có thể nhận biết được. Thực tế cho thấy việc đề nghị giao kết và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng được thực hiện nhiều hình thức khác nhau và có thể thể hiện dưới bất kỳ hình thức nào. Các bên có thể trực tiếp (đối mặt) với nhau để trao đổi, thoả hìnhn hoặc có thể thông qua điện thoại, bằng việc chuyển công văn, giấy tờ qua đường bưu điện, thông qua phương tiện điện tử hoặc các phương tiện khác mà các bên giao kết hợp đồng không có mặt tại cùng một địa điểm để giao kết hợp đồng… để thỏa thuận, thống nhất ý chí của mình trong một hợp đồng cụ thể. Bộ luật Dân sự có thể quy định hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng theo hướng khái quát là: "Đề
nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng có thể thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác". Quy định này vừa bảo đảm rõ
ràng, thuận tiện cho các bên trong quan hệ hợp đồng, vừa bảo đảm tính linh hoạt khi có các hình thức giao kết hợp đồng mới phát sinh trên thực tế.
Bộ luật Dân sự cũng cần quy định đề nghị giao kết và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng với hình thức bằng văn bản bắt buộc phải có chữ ký (hoặc điểm chỉ) của chủ thể giao kết hợp đồng; Đối với chủ thể giao kết hợp đồng dân sự là tổ chức, pháp nhân thì đề nghị giao kết, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng có chữ ký của người có thẩm quyền và có đóng dấu tổ chức, pháp nhân đó.
Bộ luật Dân sự Việt Nam nên bỏ quy định: "Hợp đồng dân sự cũng
xem như được giao kết khi hết thời hạn trả lời mà bên nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu có thỏa thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết" (Khoản 2
Điều 404 Bộ luật Dân sự năm 2005) vì quy định này cũng khó xác định được trên thực tế do sự "im lặng" cũng có thể là kết quả của việc bên được đề nghị chưa được biết thông tin là có đề nghị giao kết hợp đồng dân sự. Bên đề nghị được quyền chủ động trong việc giao kết hợp đồng, bên được đề nghị cũng có
74
quyền tự do chấp nhận hoặc từ chối đề nghị và có quyền bỏ qua không để ý đến đề nghị giao kết hợp đồng nên không thể quy định: "im lặng là sự trả lời
chấp nhận giao kết" được. Bỏ quy định này là cần thiết và phù hợp với giao
lưu dân sự quốc tế.
Còn nếu tiếp tục quy định im lặng cũng được coi là sự trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thì Bộ luật Dân sự cần phải quy định rõ các trường hợp cụ thể để có thể thoả thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng như: Khi hai bên đã giao dịch thường xuyên với nhau từ lâu; Khi các bên có thỏa thuận im lặng là trả lời; Khi lời đề nghị hoàn toàn mang lại lợi ích cho bên được đề nghị giao kết hợp đồng... để đảm bảo rõ ràng khi áp dụng.
- Về nội dung đề nghị giao kết hợp đồng: Bộ luật Dân sự cần xác định
cụ thể nội dung của đề nghị giao kết hợp đồng nhằm phân biệt giữa giao kết hợp đồng với một số hành vi như: lời mời làm chào hàng, báo giá, quảng cáo, trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ... và ràng buộc trách nhiệm của bên đề nghị giao kết hợp đồng với đề nghị giao kết của chính mình.
Nội dung của đề nghị giao kết hợp đồng cần có 3 yếu tố chính là: (1) Đề nghị giao kết hợp đồng dân sự phải thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng của bên đề nghị giao kết hợp đồng; (2) Phải có các nội dung chủ yếu của loại hợp đồng mà các bên muốn xác lập; (3) Phải thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng của bên đề nghị giao kết với chủ thể khác đã được xác định cụ thể.
Ngoài ra, nội dung đề nghị giao kết hợp đồng dân sự có thể xác định rõ thời hạn trả lời chấp nhận đề nghị giao kết. Tuy nhiên, nội dung về thời hạn trả lời không phải là yếu tố bắt buộc. Bộ luật Dân sự cũng cần quy định cụ thể cách thức xác định thời hạn trả lời chấp nhận đề nghị giao kết khi không được ấn định rõ trong đề nghị theo hướng: Đề nghị giao kết phải được chấp nhận trong khoảng thời gian hợp lý tùy từng trường hợp, có xem xét đến tốc độ truyền tin mà bên đề nghị dùng; Hoặc theo hướng quy định rõ số ngày đối với
75
từng loại hợp đồng hoặc giao cho Tòa án xác định cụ thể khi giải quyết vụ việc tranh chấp.
Bộ luật Dân sự không nên quy định mang tính liệt kê các nội dung chủ yếu của hợp đồng trong một điều luật mà nên quy định nội dung này tùy thuộc vào từng chủng loại hợp đồng khác nhau và quy định trong Chương về "Hợp đồng dân sự thông dụng" (hợp đồng mua bán tài sản, hợp đồng thuê tài sản…) hoặc trong các văn bản pháp luật chuyên ngành quy định (Luật Thương mại, Luật Ngân hàng…). Trong Bộ luật Dân sự cũng chỉ nên quy định những nội dung chủ yếu mang tính nguyên tắc để xác định, theo đó nội dung chủ yếu có thể chỉ bao gồm các điều khoản về đối tượng của hợp đồng, giá cả hoặc giá trị của hợp đồng (hoặc phương pháp xác định giá cả hoặc giá trị hợp đồng) để bảo đảm sự linh hoạt và quyền chủ động tự do thỏa thuận của các bên.
Bộ luật Dân sự cũng cần quy định cụ thể nội dung đề nghị giao kết trong hợp đồng không xác định rõ nội dung đề nghị giao kết trong trường hợp hứa thưởng và thi có giải, trong đó người công khai hứa thưởng, người tổ chức cuộc thi có giải không hướng tới chủ thể xác định cụ thể (hoặc trong các trường hợp tương tự) thì được coi là đề nghị giao kết hợp đồng đặc biệt hay đề nghị giao kết hợp đồng công cộng.
- Quy định về hiệu lực của đề nghị giao kết hợp đồng: Như đã phân tích tại mục 2 Chương 2, quy định tại Điều 398 và 399 là thừa nhưng lại thiếu quy định về hiệu lực của đề nghị đối với trường người đề nghị chết hoặc vô năng khi hành vi đề nghị đã được chuyển tới một đối tượng cụ thể có hiệu lực từ thời điểm đối tượng đó nhận được đề nghị. Về điểm này, đề không có gì khác so với thể hiện ý chí nói chung. Tuy nhiên, nếu trong giai đoạn từ khi thông báo đến khi bên nhận được đề nghị mà người đề nghị chết hoặc vô năng thì khác với sự thể hiện ý chí nói chung, trong đó các sự kiện này không hề ảnh hưởng đến hiệu lực của đề nghị hoặc là bị chấm dứt do người đề nghị chết, hoặc bị hủy do
76
người đề nghị vô năng. Tuy nhiên, điều này chỉ áp dụng trong giai đoạn từ thời điểm chuyển thông báo đề nghị đến thời điểm bên đối tác đã nhận được đề nghị. Cho nên trong trường hợp người đề nghị chết, sau khi đối tác đã nhận được đề nghị thì phát sinh vấn đề kế thừa địa vị pháp lý của người đề nghị. Sự kế thừa địa vị pháp lý sẽ không phát sinh trong trường hợp nội dung của đề nghị không cho phép kế thừa. Việc người đề nghị vô năng sau khi sau khi đối tác đã nhận được đề nghị không hề ảnh hưởng đến hiệu lực của đề nghị.
- Nội dung chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng: Chấp nhận đề nghị
giao kết hợp đồng là sự trả lời đồng ý của bên được đề nghị giao kết hợp đồng với toàn bộ nội dung được nêu trong đề nghị giao kết của bên đề nghị giao kết hợp đồng. Nội dung chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng phải bảo đảm hai yếu tố sau: Đồng ý toàn bộ nội dung như đã nêu trong đề nghị giao kết hợp đồng (tức là chấp nhận đầy đủ và không thiếu nội dung nào) và không bổ sung thêm nội dung nào khác so với đề nghị giao kết hợp đồng dân sự.
Tuy nhiên, các quy định về hợp đồng trong Bộ luật Dân sự là quy định chung nhất áp dụng được cho tất cả các loại hợp đồng, trong đó có lĩnh vực kinh doanh, thương mại. Do đó, cũng cần nghiên cứu và quy định rõ đối với trường hợp trả lời có sửa đổi, bổ sung nhưng không ảnh hưởng nhiều đến các nội dung trong đề nghị giao kết hợp đồng thì được coi là sự chấp nhận, trừ khi bên đề nghị giao kết không đồng ý (tức là không quy định bắt buộc chấp nhận
đề nghị phải đồng ý toàn bộ nội dung đề nghị) đã được nêu trong "Nguyên tắc
Hợp đồng Thương mại Quốc tế" do Viện Thống nhất Tư pháp Quốc tế soạn thảo và quy định của Công ước Viên 1980. Theo chúng tôi, trả lời đề nghị giao kết hợp đồng có sửa đổi, bổ sung nhưng không ảnh hưởng nhiều đến nội dung trong đề nghị giao kết hợp đồng như: Sửa đổi kết cấu điều khoản hợp đồng; Nêu rõ pháp luật áp dụng khi có tranh chấp… mà được bên đề nghị giao kết hợp đồng đồng ý thì có thể coi là chấp nhận đề nghị giao kết. Như vậy sẽ phù hợp hơn với quan hệ hợp đồng trong lĩnh vực kinh doanh, thương mại vốn rất linh hoạt, năng động và thông lệ quốc tế.
77
Thứ tư, bổ sung một số trường hợp làm chấm dứt đề nghị giao kết hợp đồng cho phù hợp với thực tế
Điều 394 Bộ luật Dân sự 2005 quy định đề nghị giao kết hợp đồng