Lời nói là phƣơng tiện giao tiếp cơ bản và phổ biến bởi nó phù hợp với đời sống sinh hoạt hàng ngày. Nguyên tắc tự do hợp đồng cho phép các bên đƣợc tự do lựa chọn hình thức giao kết hợp đồng, có thể bằng lời nói, bằng hành vi hay bằng văn bản. Tuy nhiên, mỗi hình thức đều có những ƣu và nhƣợc điểm khác nhau, buộc các nhà làm luật phải can thiệp bằng việc quy định hình thức bắt buộc đối với một số loại hợp đồng. Hình thức lời nói mang
những ƣu điểm phù hợp với đời sống hàng ngày bởi nó dễ dàng thực hiện với mọi đối tƣợng, trong những hoàn cảnh đa dạng, linh hoạt với nhiều loại giao dịch, tiến hành một cách nhanh chóng… Nhƣng mặt khác, trong nhiều trƣờng hợp, việc thực hiện giao kết hợp đồng bằng lời nói chứa đựng nhiều rủi ro và rất khó khăn khi các bên muốn bảo vệ quyền và lợi ích theo đúng thỏa thuận. Nguyên nhân là bởi hình thức lời nói có những hạn chế nhất định nhƣ:
Hình thức lời nói chỉ có khả năng ghi nhận những thoả thuận có nội dung ngắn gọn, đơn giản. Đối với những hợp đồng có khối lƣợng thoả thuận về các quyền và nghĩa vụ nhiều, có nhiều điểm phức tạp (nhƣ liên quan đến lợi ích của ngƣời thứ ba, quyền và nghĩa vụ vừa mang giá trị vật chất vừa mang giá trị tinh thần…), nếu đƣợc giao kết bằng miệng, sẽ khó khăn cho chính các bên ghi nhớ để thực hiện.
Tính lƣu giữ và phản ánh lại của hình thức lời nói rất yếu nên trong trƣờng hợp phát sinh tranh chấp, các bên khó bảo đảm đƣợc quyền và lợi ích của mình. Trong quan hệ tố tụng dân sự, Toà án chỉ xem xét, đánh giá chứng cứ do các bên đƣa ra, do đó, bên khởi kiện phải chứng minh đƣợc đã tồn tại một thoả thuận hợp đồng, tiếp theo là thoả thuận đƣợc ghi nhận dƣới hình thức lời nói gồm nội dung quyền và nghĩa vụ nhƣ thế nào để làm cơ sở xác định sự vi phạm. Với hình thức lời nói, việc chứng minh cũng nhƣ đánh giá các chứng cứ trở nên hết sức khó khăn đối với bên bị vi phạm cũng nhƣ Toà án. Bởi vậy, các quy định về hình thức hợp đồng có tính bắt buộc đối với một số loại hợp đồng đƣợc xem là sự dự liệu loại trừ bớt những tranh chấp không đáng có của pháp luật.
Tính phù hợp, hiệu quả và đơn giản trong giao tiếp là những thuộc tính cơ bản của lời nói. BLDS thừa nhận lời nói là một trong ba hình thức hợp đồng, là một hình thức hợp đồng mà các bên hoàn toàn có quyền lựa chọn khi giao kết. Nhìn chung, lời nói là một hình thức thƣờng đƣợc các bên lựa chọn
trong một số trƣờng hợp nhất định bởi nó cũng chứa đựng những yếu tố bất lợi. Những trƣờng hợp đó cụ thể nhƣ:
Thứ nhất, giá trị hợp đồng thƣờng nhỏ, là những hợp đồng phục vụ cho cuộc sống sinh hoạt hàng ngày. Những loại hợp đồng này có vô số trong giao dịch hàng ngày bởi nó gắn liền với hoạt động ăn uống, may mặc, đi lại cũng nhƣ các dịch vụ thiết yếu khác (dịch vụ sửa chữa xe máy, chụp ảnh, giặt là…).
Thứ hai, giữa các bên thƣờng có độ tin cậy nhất định: mối quan hệ quen biết hoặc gần gũi làm tăng độ tin cậy giữa các bên, sự cẩn trọng khi giao kết hợp đồng do đó thƣờng đƣợc bỏ qua. Các bên có thể lựa chọn hình thức lời nói bởi tin vào sự trung thực, tự giác trong việc thực hiện các nghĩa vụ. Ví dụ: hai ngƣời bạn cùng lớp cho nhau vay tiền nộp học phí (hợp đồng vay tài sản)…
Thứ ba, hợp đồng đƣợc thực hiện ngay lập tức và hoàn thành ngay sau thời điểm giao kết hoặc trong thời gian tƣơng đối ngắn: thời gian thực hiện hợp đồng ngắn cũng là một trong những nguyên nhân để các quyền và nghĩa vụ đƣợc hoàn tất, do đó, khó phát sinh mâu thuẫn và tranh chấp. Ví dụ: việc mua bán rau quả ngoài chợ hay bơm xe trả tiền ngay…
Thứ tư, nội dung các quyền và nghĩa vụ hợp đồng có tính đơn giản: việc thực hiện hợp đồng không đầy đủ hoặc không thực hiện đúng là những nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại cho bên có quyền. Bởi vậy, khi giao kết, các bên thƣờng phải chú trọng trong khi đàm phán để đảm bảo rằng khả năng lợi ích của mình bị vi phạm thấp nhất. Đối với những hợp đồng có nội dung phức tạp (đối tƣợng là công việc phải làm trong thời gian dài, việc thực hiện phải chia thành nhiều bƣớc thanh toán…), việc ghi nhớ nội dung hợp đồng để các bên thực hiện là điều hết sức cần thiết và trở thành yếu tố buộc phải lựa chọn hình thức ghi nhớ chắc chắn hơn. Tính đơn giản của nội dung quyền và
nghĩa vụ của các hợp đồng miệng đƣợc thể hiện ở chỗ: là quyền và nghĩa vụ đơn lẻ và đƣợc thực hiện một cách nhanh chóng, thuận tiện. Bởi vậy, không cần thiết có sự cẩn trọng quá mức bằng một văn bản.
Hợp đồng bằng lời nói đƣợc ghi nhận ngay trong những bộ dân luật sơ khai nhất bởi chúng phản ánh đƣợc đặc thù của những giao dịch dân sự, vốn rất gần gũi, giản đơn nhƣng cũng rất phong phú, đa dạng. Tuy nhiên, hình thức này có những hạn chế nhất định. Mặc dù con ngƣời có thể biểu đạt ý chí của mình một cách đầy đủ bằng lời nói nhƣng khả năng lƣu giữ những thông tin đƣợc truyền đạt bằng miệng lại đạt độ nông sâu khác nhau ở mỗi ngƣời, khi đƣợc phản ánh lại có thể không còn độ chính xác nhƣ lời nói ban đầu. Quá trình từ lƣu giữ đến phản ánh bị biến dạng, đôi khi lệch lạc. Bởi vậy, giá trị chứng cứ của hình thức này không đƣợc đánh giá cao tại Toà án. Trong trƣờng hợp xảy ra tranh chấp, Toà án chỉ có thể căn cứ vào lời khai của các bên , nhân chứng hoặc phải căn cứ vào những chứng cứ, tài liệu gián tiếp khác. Do đó, khó tránh khỏi sự đánh giá không chuẩn xác, dẫn tới hệ quả là quyền và lợi ích hợp pháp của các bên không đƣợc bảo đảm. Tuy nhiên, thực tế cũng cho thấy rằng, thông thƣờng, nếu phát sinh tranh chấp, các bên thƣờng tìm đến những phƣơng thức giải quyết ngoài trình tự tố tụng nhƣ tự hoà giải hay thƣơng lƣợng; nhờ sự tham gia của ngƣời có uy tín, ảnh hƣởng; vận dụng các quy định của luật tục, lệ làng… Tóm lại, đây là con đƣờng vận dụng những quy tắc, chuẩn mực đạo đức để điều chỉnh, định hƣớng hành vi của mỗi chủ thể - chính những quy tắc, chuẩn mực đạo đức này là yếu tố tạo nên niềm tin nội tâm để các bên lựa chọn hình thức giao kết bằng lời nói.