Khi mở cửa và hội nhập quốc tế, Việt Nam và nhiều nước khỏc trờn thế giới đều ban hành cỏc văn bản quy phạm phỏp luật quy định về giới hạn sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài tại cỏc doanh nghiệp trong nước, trong đú cú lĩnh vực tài chớnh ngõn hàng. Mục đớch của việc quy định giới hạn sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài tại ngõn hàng trong nước là nhằm mục đớch ngăn ngừa, hạn chế một cổ đụng hoặc nhúm cổ đụng nước ngoài cú cựng chung lợi ớch nắm giữ tỷ lệ lớn vốn cổ phần cú quyền biểu quyết tại ngõn hàng và thụng qua cơ chế biểu quyết để thao tỳng và thõu túm hoạt động
của ngõn hàng theo ý đồ của riờng mỡnh, ảnh hưởng đến mục tiờu hoạt động an toàn hiệu quả của ngõn hàng trong nước. Thực tế tại Việt Nam, trong lĩnh vực tài chớnh ngõn hàng thỡ việc thu hỳt vốn đầu tư nước ngoài thụng qua việc gúp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài, tỡm kiếm nhà đầu tư chiến lược nước ngoài tại cỏc ngõn hàng trong nước cũng là chỉ là biện phỏp ngắn nhất để ngõn hàng trong nước nõng cao năng lực tài chớnh, năng lực quản trị, hỗ trợ cụng nghệ và đa dạng húa vốn sở hữu của cỏc NHTM trong nước.
Hiện nay, Nghị định 01/2014/NĐ-CP ngày 03/01/2014 về việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của tổ chức tớn dụng Việt Nam thỡ: Tỷ lệ sở hữu cổ phần của một cỏ nhõn nước ngoài khụng được vượt quỏ 5% vốn điều lệ của một tổ chức tớn dụng Việt Nam; tỷ lệ sở hữu cổ phần của một tổ chức nước ngoài khụng được vượt quỏ 15% vốn điều lệ của một tổ chức tớn dụng; tỷ lệ sở hữu cổ phần của một nhà đầu tư chiến lược nước ngoài khụng được vượt quỏ 20% vốn điều lệ của một tổ chức tớn dụng Việt Nam; tỷ lệ sở hữu cổ phần của một nhà đầu tư nước ngoài và người cú liờn quan của nhà đầu tư nước ngoài đú khụng được vượt quỏ 20% vốn điều lệ của một tổ chức tớn dụng Việt Nam. Tổng mức sở hữu cổ phần của cỏc nhà đầu tư nước ngoài khụng vượt quỏ 30% vốn điều lệ của một ngõn hàng thương mại Việt Nam.
Nghị định số 01/2014/NĐ-CP quy định về việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của NHTM Việt Nam chưa niờm yết và tỷ lệ sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài tại ngõn hàng niờm yết. Hiện nay, thụng tư 38/2014/TT- NHNN ngày 08/12/2014 của Ngõn hàng Nhà nước Việt Nam quy định về hồ sơ, trỡnh tự, thủ tục chấp thuận việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của tổ chức tớn dụng Việt Nam, trong đú yờu cầu nhà đầu tư nước ngoài chưa phải là cổ đụng của ngõn hàng nhận chuyển nhượng cổ phần từ cổ đụng của ngõn hàng phải cú sự chấp thuận của NHNN. Thụng tư 38/2014/TT-NHNNquy định ngõn hàng chưa niờm yết phải lập hồ sơ trỡnh NHNN xin chấp thuận việc mua bỏn/chuyển nhượng cổ phần giữa nhà đầu tư nước ngoài chưa phải là cổ đụng
của ngõn hàng với cổ đụng của mỡnh. Hồ sơ phải cú Văn bản thỏa thuận mua bỏn cổ phần giữa tổ chức tớn dụng Việt Nam và nhà đầu tư nước ngoài theo quy định tại điểm c khoản 7 Điều 5 Thụng tư số 38/2014/TT-NHNN. Vỡ ngõn hàng khụng phải là bờn bỏn/chuyển nhượng cổ phần cho nhà đầu tư nước ngoài nờn ngõn hàng khụng thể cú văn bản thỏa thuận về việc mua bỏn cổ phần với nhà đầu tư nước ngoài chưa phải là cổ đụng để bổ sung vào hồ sơ trỡnh NHNN. Mặt khỏc, theo thụng lệ quốc tế, khi một định chế tài chớnh nước ngoài đồng ý "đặt bỳt" ký vào thỏa thuận thỡ mặc nhiờn, quyền lợi và trỏch nhiệm của họ phải được xỏc lập. Thực tế, việc cỏc ngõn hàng trong nước thuyết phục được cỏc đối tỏc nước ngoài xỏc lập thỏa thuận về việc mua bỏn cổ phần chỉ nhằm mục đớch nộp hồ sơ cho NHNN là khụng thực tế và bất khả thi.
Ngoài ra, phạm vi điều chỉnh của Nghị định số 01/2014/NĐ-CP chỉ ỏp dụng đối với việc mua bỏn/chuyển nhượng cổ phần giữa nhà đầu tư nước ngoài với ngõn hàng chưa niờm yết, nhưng Thụng tư số 38/2014/TT-NHNN lại hướng dẫn mở rộng phạm vi ỏp dụng đối với cả giao dịch mua bỏn/chuyển nhượng cổ phần giữa cổ đụng của ngõn hàng với nhà đầu tư nước ngoài chưa phải là cổ đụng của ngõn hàng. Trong khi Nghị định số 01/2014/NĐ-CP cũn bỏ ngỏ tỷ lệ sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài tại cỏc ngõn hàng chưa niờm yết (mới chỉ quy định mức sở hữu cổ phần tối đa của nhà đầu tư nước ngoài tại ngõn hàng niờm yết) thỡ Thụng tư số 38/2014/TT-NHNN lại khụng hướng dẫn mức sở hữu cổ phần của một nhà đầu tư nước ngoài và cỏc nhà đầu tư nước ngoài tại một ngõn hàng chưa niờm yết. Do vậy, cơ sở về việc khụng chấp thuận giao dịch chuyển nhượng cổ phần giữa nhà đầu tư nước ngoài chưa phải là cổ đụng của ngõn hàng với cổ đụng của ngõn hàng vỡ vượt quỏ giới hạn sở hữu cổ phần cho phộp (lý do khụng chấp thuận giao dịch chuyển nhượng cổ phần) là chưa rừ ràng và chưa đủ cơ sở phỏp lý.
Chớnh vỡ vậy, quy định núi trờn của Thụng tư số 38/2014/TT-NHNN khụng những khụng phự hợp với thực tế, thụng lệ, bản chất của giao dịch mua
bỏn/chuyển nhượng cổ phần giữa cỏc bờn mà cũn thể hiện sự mõu thuẫn, thiếu nhất quỏn giữa cỏc quy định của chớnh Thụng tư số 38/2014/TT-NHNN và giữa quy định của Thụng tư số 38/2014/TT-NHNN với quy định của Nghị định số 01/2014/NĐ-CP. Như vậy, cần cú quy định thống nhất và cụ thể điều chỉnh, hướng dẫn về việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của cỏc NHTMCP ở Việt Nam chưa niờm yết và đó niờm yết để cỏc ngõn hàng cú cơ sở thực hiện, cũng như cú lộ trỡnh, kế hoạch đối với nhúm cổ đụng nước ngoài, lựa chọn cổ đụng chiến lược nước ngoài khi đó niờm yết.