Nhƣ đã phân tích, trong CTCP không phải cổ đông nào cũng có thể nắm bắt thông tin về quản lý doanh thu, chi phí và lợi nhuận một cách cụ thể. Bởi thực tế cho thấy phần lớn CTCP có số lƣợng cổ đông không giới hạn. Cho nên chủ yếu các cổ đông lớn là cá nhân và ngƣời đại diện theo ủy quyền của cổ đông pháp nhân thƣờng tham gia vào bộ máy quản lý, điều hành công ty. Vì vậy, các cổ đông chỉ có thể tiếp cận thông tin về doanh thu, chi phí và
65
lợi nhuận cơ bản thông qua báo cáo tài chính, báo cáo kết quả kinh doanh của công ty hàng năm hoặc kết quả trả lời của BKS về kiểm tra, xem xét các vấn đề liên quan đến quản lý, điều hành công ty. Nhƣ vậy vô hình dung việc tiếp cận cụ thể về tài chính cũng nhƣ doanh thu, chi phí và lợi nhuận của các cổ đông phụ thuộc vào những ngƣời trực tiếp quản lý, điều hành công ty nhƣ HĐQT, ban giám đốc, BKS và hệ thống kế toán. Điều này dẫn đến hệ lụy nếu nhƣ những ngƣời quản lý, điều hành này không thật sự khách quan, trung thực thì lợi ích giữa các chủ thể trong CTCP có thực sự đảm bảo tính công bằng hay không? Nhất là đối với các cổ đông thiểu số khi xảy ra tình trạng nhóm các cổ đông lớn cấu kết thâu tóm quyền hành để phục vụ lợi ích của họ. Thực tế cho thấy hàng loạt trƣờng hợp khiếu kiện liên quan đến việc bán cổ phần cho đối tác chiến lƣợc, cổ đông lớn, thành lập công ty con hay gian lận báo cáo tài chính trong thời gian vừa qua là những minh chứng rõ ràng. Và trong phần lớn trƣờng hợp này, quyền lợi của các cổ đông thiểu số bị loại ra ngoài. Dƣờng nhƣ cổ đông lớn thƣờng tìm cách khai thác một cách triệt để lợi nhuận cho mình, bất chấp thiệt hại thuộc về ai. Bên cạnh đó, theo TS. Nguyễn Đình Cung (2009):"Về phía các cổ đông nhỏ, không có cổ đông nào yêu cầu công ty cung cấp thông tin về giấy tờ, hồ sơ kế toán của công ty...hoặc cũng có thể họ chƣa biết mình có quyền đó. Dựa vào những điểm yếu này, không ít CTCP khi muốn thay đổi nội dung trong Điều lệ hoạt động hoặc kế hoạch kinh doanh, chủ tịch HĐQT chỉ thăm dò thái độ đồng tình của các cổ đông lớn mà bỏ qua các cổ đông nhỏ" [24, tr.353]. Do đó mà việc tham gia quản lý doanh thu, chi phí của nhóm cổ đông này hầu nhƣ không diễn ra nguyên nhân do chƣa hiểu hoặc ít quan tâm đến quyền lợi của mình nên đã phó thác phần vốn của mình, miễn sao đƣợc chia cổ tức hàng năm. Ngoài ra, có một số vi phạm điển hình xung quanh việc tăng vốn điều lệ và công bố thông tin ở các công ty gây thiệt hại lớn cho các cổ đông nhỏ. Chẳng hạn, ở CTCP Vận tải
66
xăng dầu (VIPCO) trong kỳ Đại hội cổ đông thƣờng niên ngày 26/3/2008 đã thông qua phƣơng án tăng vốn điều lệ từ 421,2 lên 600 tỷ đồng, theo đó cho phép cổ đông lớn là Tổng công ty Xăng dầu Việt Nam mua với giá 15.000 đồng/cổ phiếu, còn các cổ đông nhỏ lại phải mua với giá 40.000 đồng/cổ phiếu, cao gấp 2,67 lần so với cổ đông lớn [52]...Điều này cho thấy có sự phân biệt đối xử rõ rệt giữa các chủ thể trong kinh doanh, gây tâm lý hoang mang và ảnh hƣởng không nhỏ đến lợi ích của các cổ đông, chủ sở hữu, chủ nợ và Nhà nƣớc.
3.1.2. Bảo đảm trật tự thị trường
Cùng với sự phát triển mạnh mẽ của nền kinh tế, nhiều loại hình doanh nghiệp ra đời với các hoạt động kinh doanh ngày càng phong phú và đa dạng. Vì thế sự cạnh tranh giữa các doanh nghiệp trở nên phổ biến và gay gắt hơn. Để tạo nên một trật tự thị trƣờng ổn định, đối với doanh nghiệp nói chung và CTCP nói riêng việc quản lý doanh thu, chi phí và lợi nhuận không chỉ chịu sự điều chỉnh của Luật doanh nghiệp mà còn phải tuân thủ các nguyên tắc của Luật kế toán, pháp luật về thuế, Luật chứng khoán và các văn bản liên quan. Từ đó tạo nên một hành lang pháp lý thống nhất để quản lý doanh thu, chi phí và lợi nhuận có hiệu quả. Hơn nữa trên thực tế, văn bản hƣớng dẫn việc thực hiện các Luật trên còn hạn chế, phức tạp và liên tục thay đổi. Điều này làm cho doanh nghiệp không nắm bắt đƣợc kịp thời hoặc hiểu chƣa cụ thể nên khó tự giác chấp hành, tạo kẻ hở trốn và tránh thuế đồng thời tăng chi phí hành thu dẫn đến thất thu thuế và gây tác động tiêu cực đến nền kinh tế. Cho nên để duy trì và đảm bảo ổn định trật tự thị trƣờng, CTCP cần thiết phải hoàn thiện cơ chế tự bảo vệ thông qua việc xây dựng và hoàn thiện Điều lệ và quy chế nội bộ nhằm tạo ra tiền đề pháp lý để kiểm tra, giám sát lẫn nhau trong nội bộ công ty đồng thời phải có sự tổ chức chặt chẽ và thống nhất trong tổ chức quản lý, điều hành giữa ĐHĐCĐ, HĐQT, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và
67
BKS. Ngoài ra cũng phải xem xét đến trƣờng hợp khi ngƣời quản lý, điều hành tuân thủ pháp luật, Điều lệ, quy trình nội bộ, thực hiện đúng nghĩa vụ trung thực vì lợi ích công ty, nếu dự án đầu tƣ cho hoạt động kinh doanh thất bại phải đƣợc miễn trách nhiệm. Có nhƣ thế mới động viên, khuyến khích và phát huy phán đoán kinh doanh, tinh sáng tạo của ngƣời quản lý, điều hành cũng nhƣ nhà đầu tƣ, góp phần tạo ra một môi trƣờng kinh doanh cạnh tranh lành mạnh.
3.1.3. Bảo đảm phù hợp với thông lệ quốc tế
Đối với CTCP, ngoài việc tuân thủ các quy định của pháp luật về quản lý doanh thu, chí phí và lợi nhuận theo quy định của pháp luật Việt Nam thì cũng phải tuân thủ các luật lệ và Điều ƣớc quốc tế mà Việt Nam là thành viên. Cụ thể đối với CTCP đại chúng việc quản lý tài chính có liên quan đến doanh thu, chi phí và lợi nhuận thông qua quá trình chào bán cổ phần ra công chúng và chào bán cổ phần riêng lẻ nhất là chào bán cho các cổ đông hiện hữu đặc biệt là công ty niêm yết phải đáp ứng các chuẩn mực về thông tin và chất lƣợng cổ phần. Bên cạnh đó báo cáo tài chính bắt buộc phải kiểm toán. Đồng thời phải có sự giám sát của UBCK tránh tình trạng xáo trộn rất khó kiểm soát do số lƣợng cổ đông biến động hàng ngày và cổ đông không thể hiểu biết về công ty nhƣ những cổ đông ở các công ty chƣa đại chúng.
3.2. Một số kiến nghị
3.2.1. Về lập pháp
Bổ sung quy định về nghĩa vụ và nguyên tắc trích lập các quỹ trong CTCP bằng lợi nhuận sau thuế và mức tối thiểu trích lập, giới hạn an toàn sử dụng thặng dư vốn và lợi nhuận chưa phân phối của Luật doanh nghiệp
Thua lỗ, phá sản là ngƣời bạn đồng hành của doanh nghiệp, chủ nợ có thể yêu cầu thu hồi vốn trƣớc thời hạn khi phát hiện việc doanh nghiệp sử dụng vốn không đúng mục đích hoặc yêu cầu Tòa án tuyên bố phá sản khi
68
doanh nghiệp không có khả năng thanh toán khoản nợ đến hạn. Điều 16 Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp cho phép doanh nghiệp có lỗ đƣợc chuyển lỗ sang năm sau, số lỗ này đƣợc trừ vào thu nhập chịu thuế; thời hạn chuyển lỗ không quá 5 năm kể từ năm tiếp theo năm phát sinh lỗ. Quy định này cho phép công ty kinh doanh thua lỗ vẫn đƣợc tồn tại. Thực chất, khi CTCP kinh doanh không có lãi, cổ đông là ngƣời bị ảnh hƣởng quyền lợi trực tiếp vừa không đƣợc nhận cổ tức, vừa có khả năng mất vốn nếu công ty bị tuyên bố phá sản. Bảo đảm an toàn tài chính CTCP cũng chính là bảo vệ cổ đông và uy tín của công ty trên thị trƣờng nhằm quản lý doanh thu, chi phí và đạt đƣợc lợi nhuận cao nhất. Luật doanh nghiệp cần bổ sung quy định về nghĩa vụ và nguyên tắc trích lập các quỹ trong CTCP bằng lợi nhuận sau thuế và mức tối thiểu trích lập, giới hạn an toàn sử dụng thặng dƣ vốn và lợi nhuận chƣa phân phối để tạo cơ sở pháp lý cho cổ đông, chủ nợ bảo vệ quyền của mình cũng nhƣ làm căn cứ xác định trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại đối với các hành vi vi phạm của thành viên HĐQT, Tổng giám đốc và Kế toán trƣởng. Cụ thể nhƣ trong CTCP Điều lệ hoặc quy chế nội bộ của công ty phải thể hiện rõ mức tối thiểu trích lập sử dụng thặng dƣ vốn, lợi nhuận chƣa phân phối; Quy định cụ thể tính chịu trách nhiệm của từng thành viên trong công ty cũng nhƣ chế độ thƣởng phạt khách quan...
Sửa đổi quy định nghĩa vụ công khai thông tin và quyền yêu cầu thông tin trong Luật doanh nghiệp
Luật doanh nghiệp hiện hành chỉ quy định sơ lƣợc về nghĩa vụ công khai thông tin của CTCP và thiếu những quy định về nội dung thông tin công bố và quyền yêu cầu thông tin của chủ nợ.
Với cơ chế công bố thông tin hiện nay, cổ đông và chủ nợ khó có thể nắm bắt chính xác thực trạng doanh thu, lợi nhuận của công ty để quyết định
69
mua, bán cổ phần để đầu tƣ hoặc thu hồi vốn vay trƣớc thời hạn khi nhận thấy tình trạng không an toàn về tài chính của công ty.
Vì vậy, Luật doanh nghiệp cần quy định nội dung công bố thông tin góp vốn của CTCP theo tỉ lệ vốn góp/vốn điều lệ mà không nên quy định tỉ lệ vốn góp/tổng tài sản nhƣ trong Luật chứng khoán hiện hành bởi lẽ giới hạn an toàn tài chính cần xác định dựa trên vốn thực có của công ty. Đồng thời, Luật doanh nghiệp cần bổ sung quy định về quyền yêu cầu cung cấp thông tin của chủ nợ liên quan đến hoạt động đầu tƣ, vay vốn để thực hiện dự án, thông tin về phát hành cổ phiếu thƣởng và mua lại cổ phần có ảnh hƣởng trực tiếp đến khả năng trả nợ của công ty.
Bên cạnh đó, Luật doanh nghiệp và các văn bản pháp luật hiện hành còn thiếu vắng các quy định về giới hạn trích lập quỹ, giới hạn huy động vốn, bảo đảm thực hiện quyền khởi kiện...Vì vậy, chủ sở hữu CTCP cần thiết phải tự hoàn thiện cơ chế tự bảo vệ thông qua ban hành Điều lệ hoặc quy chế nội bộ để tạo ra cơ sở pháp lý kiểm tra, giám sát trong nội bộ công ty nhƣ bổ sung những quy định cụ thể quyền yêu cầu đƣợc cung cấp thông tin về giấy tờ, hồ sơ kế toán, báo cáo tài chính của công ty cho các cổ đông đặc biệt là các cổ đông thiểu số. Thực tế cho thấy, hiện nay các văn bản quy phạm pháp luật chƣa quy định rõ trong CTCP, các cổ đông có quyền yêu cầu cung cấp thông tin về giấy tờ, hồ sơ, kế toán, báo cáo tài chính...Do đó ảnh hƣởng không nhỏ đến việc nắm bắt các thông tin về doanh thu, chi phí và lợi nhuận của các cổ đông trong kinh doanh nhất là các cổ đông không trực tiếp tham gia, quản lý, điều hành công ty. Từ đó, lợi ích của các chủ thể kinh doanh sẽ không đảm bảo.
Quy định chế độ chịu trách nhiệm và hoàn thiện cơ chế giám sát trong CTCP
Buộc chấm dứt hành vi vi phạm và chế độ chịu trách nhiệm là một trong những nguyên tắc bảo vệ quyền dân sự đƣợc ghi nhận trong Điều 9 Bộ
70
luật Dân sự. Luật doanh nghiệp hiện hành cũng quy định về trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại đối với công ty trong trƣờng hợp hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu khi đƣợc giao kết hoặc thực hiện mà chƣa đƣợc chấp thuận [khoản 4 Điều 120]. Ngoài ra, Điều 165 quy định áp dụng chung đối với ngƣời vi phạm các quy định của Luật doanh nghiệp hiện hành, theo đó, tùy tính chất và mức độ vi phạm mà ngƣời vi phạm bị xử lý kỷ luật, xử phạt hành chính hoặc truy cứu trách nhiệm hình sự theo quy định của pháp luật; trƣờng hợp gây thiệt hại đến lợi ích của doanh nghiệp, chủ sở hữu, thành viên, cổ đông, chủ nợ của doanh nghiệp hoặc ngƣời khác thì phải bồi thƣờng theo quy định của pháp luật. Những quy định trên có ý nghĩa xác định trách nhiệm trong quản lý điều hành của thành viên HĐQT, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc... khi xảy ra hành vi vi phạm pháp luật. Tuy nhiên, quy định về trách nhiệm dân sự trong Luật doanh nghiệp chƣa đề cập đến bảo vệ lợi ích của bên thứ ba khi có các hành vi vi phạm liên quan đến hoạt động tài chính của CTCP, chẳng hạn: vi phạm do các thành viên HĐQT, Tổng giám đốc đề xuất chia cổ tức dựa trên báo cáo tài chính không trung thực hoặc là gian lận thông tin tài chính để ký kết các hợp đồng vay dẫn đến tình trạng công ty không trả đƣợc khoản nợ đến hạn... Bởi vậy, Luật doanh nghiệp cần quy định trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại của ngƣời quản lý, điều hành và các thành viên khác trong tổ chức nội bộ công ty thành một điều khoản bao quát đầy đủ các trƣờng hợp vi phạm sẽ có ý nghĩa phòng ngừa cũng nhƣ khôi phục các thiệt hại về tài sản xảy ra đối với công ty, cổ đông và chủ nợ. Đồng thời cần thiết xem xét bổ sung quyền khởi kiện của cổ đông vào Luật doanh nghiệp nhằm bảo về lợi ích của các cổ đông nhƣ: yêu cầu Cơ quan Nhà nƣớc có thẩm quyền hoặc Tòa án hủy bỏ quyết định của HĐQT trong trƣờng hợp khẩn cấp để bảo vệ lợi ích công ty, của cổ đông và các bên có liên quan; yêu cầu tòa án xem xét miễn nhiệm thành viên HĐQT hoặc BKS trong trƣờng hợp cần thiết...
71
Hơn thế nữa, trong hoạt động công ty, Kế toán trƣởng có vai trò quan trọng trong tổ chức kế toán và xem xét tính hợp lý, hợp pháp của các khoản thu, chi đƣợc HĐQT và Tổng giám đốc quyết định. Trong tình trạng này, nếu BKS không kiểm tra xem xét kịp thời sẽ khó có thể phát hiện vi phạm khi có sự thông đồng giữa HĐQT, Tổng giám đốc và Kế toán trƣởng. Bởi vậy, Luật doanh nghiệp cần quy định nghĩa vụ bắt buộc thành lập tổ chức kiểm toán nội bộ trong CTCP quy mô lớn để kiểm tra, giám sát và quản lý doanh thu, chi phí và lợi nhuận theo cơ chế tiền kiểm và hậu kiểm. Ngoài ra, Luật doanh nghiệp cần sửa đổi, bổ sung quy định điều kiện để trở thành thành viên BKS để tất cả các thành viên BKS phải có chuyên môn về kế toán, kiểm toán nhằm nâng cao trách nhiệm chuyên môn trong kiểm tra, giám sát doanh thu, chi phí và lợi nhuận trong CTCP.
CTCP có quy mô và đặc trƣng khác nhau nên dẫn tới sự khác biệt trong hình thành tổ chức quản trị nội bộ, Luật doanh nghiệp cần quy định về cơ chế kiểm tra, giám sát tài chính phù hợp với quy mô vốn hoặc yêu cầu về công khai thông tin để các CTCP có thể lựa chọn tổ chức phù hợp với khả năng đáp ứng về chi phí trong CTCP quy mô nhỏ - CTCP chƣa đại chúng cũng nhƣ yêu cầu bảo vệ quyền lợi của cổ đông và chủ nợ trong CTCP đại chúng. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
Nhƣ vậy, an toàn tài chính của công ty không chỉ là sự mong đợi của cổ đông, chủ nợ mà còn là sự mong đợi các nhà đầu tƣ trên thị trƣờng chứng khoán nói chung. Sự tồn tại của CTCP vƣợt ra khỏi mục đích ban đầu là phƣơng tiện để huy động vốn giúp tìm kiếm lợi nhuận cho cổ đông, nó đã trở thành tập hợp tài sản ràng buộc lợi ích của công ty với chủ sở hữu, chủ nợ, Nhà nƣớc, ngƣời tiêu dùng và ngƣời lao động. Pháp luật ghi nhận quyền tự do