2.4.1 Chế tài hành chớnh
Theo quy định của Nghị định 36/2007/NĐ-CP ngày 08 thỏng 3 năm 2007 về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK
nói chung và hoạt động môi giới nói riêng. Việc xử phạt đối với các hành vi vi phạm của CTCK chủ yếu là phạt tiền, bên cạnh đó cũng áp dụng kèm thêm các hình phạt bổ sung (Tịch thu toàn bộ cỏc khoản thu trỏi phỏp luật do cú hành vi vi phạm; Tước quyền sử dụng Giấy phộp thành lập và hoạt động của cụng ty; Thu hồi Giấy phộp thành lập và hoạt động của cụng ty….) hoặc áp dụng cỏc biện phỏp khắc phục hậu quả (Buộc chấp hành đỳng cỏc quy định của phỏp luật…)
- Các hành vi vi phạm của CTCK về hoạt động môi giới chứng khoán bao gồm: Khụng tổ chức, thiết lập hệ thống kiểm soỏt nội bộ, quản trị rủi ro và giỏm sỏt, ngăn ngừa xung đột lợi ớch trong nội bộ cụng ty và trong giao dịch với người cú liờn quan theo quy định của phỏp luật; Khụng tổ chức quản lý tỏch biệt chứng khoỏn của từng nhà đầu tư, tỏch biệt tiền và chứng khoỏn của nhà đầu tư với tiền và chứng khoỏn của CTCK theo quy định; Khụng ký kết hợp đồng bằng văn bản với khỏch hàng khi cung cấp dịch vụ cho khỏch hàng; khụng cung cấp đầy đủ, trung thực thụng tin cho khỏch hàng; Khụng thực hiện nguyờn tắc ưu tiờn lệnh của khỏch hàng trước khi đặt lệnh tự doanh của cụng ty theo quy định; làm trỏi lệnh của người đầu tư; Khụng tổ chức tỡm hiểu thu thập đầy đủ thụng tin về tỡnh hỡnh tài chớnh, mục tiờu đầu tư, khả năng chấp nhận rủi ro của khỏch hàng; khụng tổ chức định kỳ đỏnh giỏ, phõn loại khỏch hàng về khả năng chấp nhận rủi ro; cỏc khuyến nghị, tư vấn đầu tư của cụng ty cho khỏch hàng khụng đảm bảo phự hợp với tiờu thức đỏnh giỏ, phõn loại khỏch hàng về khả năng chấp nhận rủi ro; Khụng thực hiện chế độ bảo mật thụng tin của khỏch hàng theo quy định của phỏp luật. Khụng đảm bảo mức vốn khả dụng theo quy định; Đầu tư hoặc tham gia gúp vốn vượt quỏ mức quy định của phỏp luật; Khụng mua bảo hiểm trỏch nhiệm nghề nghiệp cho nghiệp vụ kinh doanh chứng khoỏn tại cụng ty; khụng trớch lập đầy đủ quỹ bảo vệ nhà đầu tư để bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư do sự cố
kỹ thuật và sơ suất của nhõn viờn CTCK gõy ra; Tổ chức lưu giữ khụng đầy đủ chứng từ; khụng phản ỏnh chi tiết, chớnh xỏc cỏc giao dịch của khỏch hàng và của cụng ty theo quy định; Thực hiện việc bỏn hoặc cho khỏch hàng bỏn chứng khoỏn khi khụng sở hữu chứng khoỏn mà luật phỏp chưa cho phộp; Cho khỏch hàng vay chứng khoỏn để bỏn chứng khoỏn trỏi với quy định của phỏp luật; Cho khỏch hàng vay tiền để mua chứng khoỏn, trừ trường hợp Bộ Tài chớnh cú quy định khỏc.
- Những hành vi vi phạm quy định về chứng chỉ hành nghề chứng khoỏn, bao gồm: Khụng bỏo cỏo kịp thời việc thay đổi nhõn viờn hành nghề; Khụng cử người tham gia cỏc lớp tập huấn về phỏp luật, hệ thống giao dịch, loại chứng khoỏn mới theo quy định, Bố trớ người chưa cú chứng chỉ hành nghề chứng khoỏn thực hiện những nghiệp vụ mà theo quy định của phỏp luật phải cú Chứng chỉ hành nghề chứng khoỏn; Khụng thay đổi hoặc thuyờn chuyển cụng tỏc đối với những người cú chứng chỉ hành nghề chứng khoỏn đó bị cơ quan cú thẩm quyền ra quyết định thu hồi Chứng chỉ hành nghề; Đồng thời làm việc cho tổ chức khỏc cú quan hệ sở hữu với CTCK nơi mỡnh làm việc; Đồng thời làm việc cho CTCK khỏc; Đồng thời làm Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc của một tổ chức chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng hoặc tổ chức niờm yết; Đang làm việc ở CTCK này nhưng mở tài khoản giao dịch chứng khoỏn ở CTCK khỏc; Những người cú chứng chỉ hành nghề là thành viờn Hội đồng quản trị, thành viờn Ban giỏm đốc, thành viờn Ban Kiểm soỏt của CTCK đầu tư vào một CTCK khỏc; Lợi dụng chức trỏch, nhiệm vụ được giao để cho mượn tiền, chứng khoỏn trờn tài khoản của khỏch hàng hoặc sử dụng chứng khoỏn của khỏch hàng để cầm cố hoặc sử dụng tiền, chứng khoỏn trờn tài khoản của khỏch hàng khi chưa được khỏch hàng ủy thỏc; Trực tiếp hoặc giỏn tiếp thực hiện cỏc hành vi gian lận, lừa đảo, tạo dựng thụng tin sai sự thật hoặc bỏ sút thụng tin cần thiết gõy hiểu lầm nghiờm trọng làm ảnh hưởng
đến hoạt động chào bỏn chứng khoỏn ra cụng chỳng, niờm yết, giao dịch, kinh doanh, đầu tư chứng khoỏn, dịch vụ về chứng khoỏn và TTCK; Cho mượn hoặc cho thuờ chứng chỉ hành nghề chứng khoỏn; Tẩy xoỏ, sửa chữa chứng chỉ hành nghề chứng khoỏn.
Thực tế cỏc vi phạm liờn quan đến hoạt động mụi giới chứng khoỏn trờn TTCK Việt Nam hiện nay thường là những vi phạm về đạo đức hành nghề.
Vớ dụ, CTCK Ngõn hàng Á chõu (ACBS) bị UBCKNN ký quyết định xử phạt 70 triệu đồng. Nguyờn nhõn xử phạt, theo thụng bỏo của Ủy ban, là ACBS đó vi phạm một số quy định trong hoạt động kinh doanh chứng khoỏn. Cụ thể, ACBS đó vi phạm quy định tại Điểm b, Khoản 3, Điều 14 Nghị định 161/2004/NĐ-CP ngày 7/9/2004 về xử phạt vi phạm hành chớnh trong lĩnh vực chứng khoỏn và TTCK của Chớnh phủ. Khoản 3, Điều 14 Nghị định quy định: “Phạt tiền từ 50.000.000 đồng đến 70.000.000 đồng đối với CTCK thực hiện một trong những hành vi vi phạm sau: a) Tự ý mua, bỏn chứng khoỏn trờn tài khoản của khỏch hàng hoặc mượn danh nghĩa khỏch hàng để mua, bỏn chứng khoỏn; b) Tham gia hoạt động tớn dụng và cho vay chứng khoỏn. (16)
Ngày 2/6/2008, Chủ tịch UBCKNN ký Quyết định số 385/QĐ- UBCK về việc xử phạt vi phạm hành chớnh đối với Cụng ty cổ phần Chứng khoỏn Bảo Việt vỡ Cụng ty cổ phần Chứng khoỏn Bảo Việt đó cho khỏch hàng bỏn chứng khoỏn khi khụng sở hữu chứng khoỏn mà luật phỏp chưa cho phộp. Cụ thể: Ngày 3/3, nhõn viờn của Cụng ty cổ phần Chứng khoỏn Bảo Việt là Hà Thị Thanh Chõu (TK số 001C503916) đặt lệnh bỏn 500 cổ phiếu ANV (đó khớp) nhưng trong tài khoản chỉ cú số dư 450 cổ phiếu,
nhõn viờn này đó chuyển 50 cổ phiếu sang tài khoản của khỏch hàng Phan Thị Thanh Hương (TK số 001C517300). Ngày 5/3, nhõn viờn Hà Thị Thanh Chõu tiếp tục đặt lệnh bỏn 380 cổ phiếu ANV (đó khớp) nhưng trong tài khoản chỉ cú số dư 150 cổ phiếu, sau đú nhõn viờn này đó chuyển 230 cổ phiếu ANV sang tài khoản của khỏch hàng Trần Hoàng Anh (TK số 001C51975). Với hành vi này, UBCKNN quyết định xử phạt CTCK Bảo Việt 50 triệu đồng do vi phạm quy định tại điểm a khoản 3 Điều 20 Nghị định số 36/2007/NĐ-CP ngày 8/3/2007 của Chớnh phủ về xử phạt vi phạm hành chớnh trong lĩnh vực chứng khoỏn và TTCK.
Ngày 2/6/2008, Chủ tịch UBCKNN đó ký Quyết định số 384/QĐ- UBCK về việc xử phạt hành chớnh đối với CTCP Chứng khoỏn Sài Gũn. CTCP Chứng khoỏn Sài Gũn đó khụng tổ chức, thiết lập hệ thống kiểm soỏt nội bộ, quản trị rủi ro và giỏm sỏt, ngăn ngừa xung đột lợi ớch trong nội bộ cụng ty và trong giao dịch với người cú liờn quan theo quy định của phỏp luật, để cho một số nhõn viờn của cụng ty gồm Bựi Thị Chõu, Hoàng Thị Xuõn, Trịnh Hoàng Hồng Hà thực hiện hành vi chốn lệnh của khỏch hàng. Với hành vi này, CTCP Chứng khoỏn Sài Gũn bị phạt 20 triệu đồng, do vi phạm quy định tại điểm a khoản 1 Điều 20 Nghị định 36/2007/NĐ- CP (17).
Vậy, để ngăn chặn cỏc vi phạm hiện nay liờn quan đến cỏc nghiệp vụ mụi giới chứng khoỏn, cỏc CTCK phải:
- Thiết lập và hoàn thiện bộ phận kiểm soỏt nội bộ chuyờn trỏch theo quy định của Luật Chứng khoỏn. Hoạt động kiểm soỏt nội bộ cần được tiến hành thường xuyờn, chặt chẽ để hạn chế thiếu sút, ngăn ngừa vi phạm và xung đột lợi ớch giữa CTCK, nhõn viờn CTCK với nhà đầu tư. Thực hiện rà
soỏt và bổ sung cỏc quy định trong quy trỡnh giao dịch đảm bảo cụng tỏc quản lý, kiểm soỏt chặt chẽ cỏc khõu trong quy trỡnh giao dịch chứng khoỏn và tuõn thủ quy định của phỏp luật
- Tuõn thủ chặt chẽ quy định tại khoản 1, 2, 3, 4, 5 Điều 33 Quy chế tổ chức và hoạt động CTCK. Việc nhập lệnh của khỏch hàng, của nhõn viờn cụng ty và lệnh tự doanh vào hệ thống giao dịch của SGDCK, TTGDCK phải theo đỳng thứ tự và thời gian nhận lệnh và đỳng quy trỡnh giao dịch của cụng ty. Nghiờm cấm việc nhõn viờn CTCK chốn lệnh của khỏch hàng và cú cỏc hành vi vi phạm quy định ký quỹ giao dịch.
Khi nhận lệnh, phiếu lệnh (dưới cỏc hỡnh thức nhận lệnh trực tiếp, qua điện thoại, qua fax, qua mạng internet) đều phải cú thụng tin đầy đủ và chớnh xỏc theo đỳng quy định tại Điều 33 Quy chế tổ chức và hoạt động CTCK, đặc biệt là cú số thứ tự, thời gian nhận lệnh, chữ ký của khỏch hàng; thực hiện lập, quản lý, sử dụng, bảo quản và lưu trữ lệnh giao dịch chứng khoỏn theo đỳng quy định phỏp luật hiện hành đối với chứng từ kế toỏn.
- Rà soỏt, bố trớ để cỏc nhõn viờn đó đạt yờu cầu trong kỳ thi sỏt hạch hoặc đó được cấp chứng chỉ hành nghề kinh doanh chứng khoỏn vào cỏc vị trớ hoạt động nghiệp vụ.
Ngày 3/4/2008, Hiệp hội cỏc nhà đầu tư tài chớnh (VAFI) đó cú văn bản gửi UBCK phản ỏnh, đó cú hiện tượng CTCK đó cho phộp nhà đầu tư mua chứng khoỏn nhưng khụng cần phải cú đủ tiền, thậm chớ khụng cần cú tiền để mua chứng khoỏn.
Ngày 14/4/2008, UBCKNN ban hành Cụng văn số 617/UBCK-GS
gửi cỏc CTCK về việc tuõn thủ cỏc quy định về giao dịch UBCKNN. Qua đú , UBCKNN yờu cầu cỏc CTCK thực hiện nghiờm tỳc quy định giao dịch, đảm bảo quyền lợi của nhà đầu tư. Trường hợp UBCKNN phỏt hiện vẫn cũn vi phạm sẽ bị xử lý nghiờm theo quy định của phỏp luật
Đồng thời, UBCKNN đề nghị Hiệp hội kinh doanh chứng khoỏn cú chương trỡnh hành động cụ thể nhằm nõng cao đạo đức nghề nghiệp, tuõn thủ nghiờm luật phỏp và đảm bảo quyền, lợi ớch của nhà đầu tư trong hoạt động cung cấp dịch vụ giao dịch chứng khoỏn của cỏc CTCK thành viờn.
2.4.2 Chế tài dõn sự
Theo Luật Chứng khoỏn, điều 71, khoản 7: CTCK cú nghĩa vụ “Mua
bảo hiểm trỏch nhiệm nghề nghiệp cho nghiệp vụ kinh doanh chứng khoỏn tại cụng ty hoặc trớch lập quỹ bảo vệ nhà đầu tư để bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư do sự cố kỹ thuật và sơ suất của nhõn viờn trong cụng ty”.
Về nguyờn tắc, khi nhà đầu tư mở tài khoản và thực hiện cỏc giao dịch tại CTCK thỡ CTCK cú nghĩa vụ quản lý tài sản của nhà đầu tư và thực hiện cỏc giao dịch theo lệnh của nhà đầu tư thụng qua tài khoản đú theo cỏc hợp đồng mở tài khoản để thực hiện cỏc giao dịch mua, bỏn chứng khoỏn đó ký giữa CTCK và nhà đầu tư.
Trong trường hợp CTCK làm thất thoỏt tài sản của nhà đầu tư, nghĩa là CTCK đó khụng thực hiện đỳng cỏc cam kết về nghĩa vụ quản lý tài sản cho nhà đầu tư và về mặt phỏp lý sẽ phải chịu trỏch nhiệm hoàn trả lại tài sản hoặc bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư.
Thực tế, vấn đề bồi thường thiệt hại do lỗi của CTCK trong việc làm thất thoỏt tài sản của nhà đầu tư trong thực tế rất khú xỏc định do đặc thự của chứng khoỏn là thay đổi từng ngày từng giờ.
Để bảo vệ quyền lợi của mỡnh, cỏc nhà đầu tư phải đọc kỹ cỏc quy định trong hợp đồng đó ký với cỏc CTCK khi đăng ký mở tài khoản giao dịch chứng khoỏn, đặc biệt là vấn đề bồi thường thiệt hại do CTCK hoặc nhõn viờn của CTCK gõy ra.
Thời gian qua, dư luận rất quan tõm đến vụ một nhõn viờn của Toyota Giải Phúng đó cuỗm hàng tỷ đồng của khỏch hàng rồi vào tự vỡ
khụng cú khả năng chi trả, cũn đơn vị quản lý mói gần đõy mới chịu "hỗ trợ phần nào" cho cỏc nạn nhõn.
Hoặc trường hợp khỏc của anh Lờ Quốc Đạt ở số nhà 32 ngừ 72 phố An Dương (quận Tõy Hồ) được mẹ là bà Nguyễn Thị Bớnh ủy quyền thực hiện toàn bộ giao dịch của tài khoản giao dịch chứng khoỏn số059C006886 tại Cụng ty chứng khoỏn quốc tế Hoàng Gia (IRS).
Theo tường trỡnh của anh Đạt, ngày 17/9/2008, anh đến sàn giao dịch của IRS tại 30 Nguyễn Du yờu cầu mua 15.000 cổ phiếu PVI khi giỏ trờn bảng điện tử là 34.100đồng/1 cổ phiếu. Tuy nhiờn, do lỗi của một nhõn viờn mụi giới tờn Minh, anh Đạt phải mua 15.000 cổ phiếu PVI với giỏ bỡnh quõn 37.223 đồng và bị thiệt hại khoảng 41 triệu đồng. Ngay sau đú, anh đó gọi Minh ra phõn tớch đó thực hiện sai yờu cầu, gõy thiệt hại 41 triệu đồng và nhõn viờn này đó nộp số tiền trờn vào tài khoản 059C006886 để khắc phục.
Tuy nhiờn, đến ngày 2/10, khi anh Đạt bỏn hết 15.000 cổ phiếu PVI rồi để tiền trong tài khoản và sau đú được biết Minh đó rỳt 41 triệu đồng khỏi tài khoản mà khụng hề hỏi ý kiến thõn chủ, khụng tuõn theo quy định quản lý tài khoản của nhà đầu tư. Anh Đạt đó gọi điện đũi tiền nhưng chỉ nhận được những lời hứa… hóo. Cực chẳng đó, anh phải làm đơn khiếu nại lờn IRS để mong được giỳp đỡ, tuy nhiờn cỏch giải quyết của họ lại khỏ đủng đỉnh.
Mói đến ngày 5/12, đại diện IRS mới làm việc với anh Đạt, cho rằng trong thực tế nhằm thực hiện nhanh cỏc lệnh giao dịch nờn sự sai sút trong khõu nhập lệnh của cỏc nhõn viờn cụng ty chứng khoỏn là khú trỏnh khỏi và chấp thuận bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư. Thỏa thuận là như vậy, nhưng đến nay số tiền đú vẫn chẳng thấy đõu.
Anh Đạt bức xỳc cho biết: "Theo suy nghĩ của tụi, Minh là người đại diệncho IRS nờn khi gõy thiệt hại cho nhà đầu tư thỡ cụng ty phải cú trỏch nhiệm bồi thường, cũn giữa họ giải quyết với nhau thế nào, đú là chuyện nội bộ, sao nhà đầu tư phải gỏnh chịu".
Như vậy cú thể thấy, ngoài những vấn đề bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư do CTCK gõy ra hoặc nhõn viờn CTCK gõy ra được cỏc bờn được quy định trong hợp đồng mở tài khoản, phỏp luật cũng cần cú những quy định chặt chẽ, cú chế tài xử lý cụ thể hơn đối với việc đại diện của cỏc cụng ty gõy thiệt hại cho khỏch hàng, trong đú quy rừ trỏch nhiệm đơn vị quản lý trực tiếp với những cỏn bộ, nhõn viờn sai phạm.(18)
2.4.3 Chế tài hỡnh sự
Hiện nay, theo số liệu thống kờ trên TTCK Việt Nam, ch-a có vụ án hình sự nào về phạm tội chứng khoán. Phần lớn các vi phạm chỉ dừng lại ở mức độ hành chính. Tuy nhiên, tìm trong Bộ luật hình sự của n-ớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam số 15/1999/QH10 Điều 2 51 (Tội hợp pháp hoá tiền, tài sản do phạm tội mà có), quy định: Ng-ời nào thông qua các nghiệp vụ tài chính, ngân hàng hoặc các giao dịch khác để hợp pháp hoá tiền, tài sản do phạm tội mà có hoặc sử dụng tiền, tài sản đó vào việc tiến hành các hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động kinh tế khác, thì bị phạt tù từ một năm đến năm năm. Phạm tội thuộc một trong các tr-ờng hợp có tổ chức; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn; Phạm tội nhiều lần thì bị phạt tù từ ba