Trong giải quyết tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế, sử dụng phương thức hòa giải mang lại hiệu quả cao hơn so với phương thức trọng tài bởi vì đây là một phương thức giải quyết tranh chấp không tranh tụng, chi phí tiết kiệm, thủ tục đơn giản và kết quả của quá trình hòa giải được công nhận bởi thủ tục trong nước và quốc tế. Bài viết sẽ làm rõ bản chất của hợp đồng xây dựng quốc tế và giải quyết tranh chấp bằng phương thức hòa giải tại Việt Nam.
HỌC VIỆN TƯ PHÁP GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG QUỐC TẾ BẰNG PHƯƠNG THỨC HÒA GIẢI THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM Nguyễn Mai Linh1 Tóm tắt: Trong lĩnh vực thương mại quốc tế nói chung, phương thức hòa giải thường bên tranh chấp đưa vào điều khoản giải tranh chấp phương thức mang tính khuyến khích bên sử dụng trước mang tranh chấp trọng tài quốc tế Tuy nhiên, giải tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế, sử dụng phương thức hòa giải mang lại hiệu cao so với phương thức trọng tài phương thức giải tranh chấp khơng tranh tụng, chi phí tiết kiệm, thủ tục đơn giản kết q trình hịa giải công nhận thủ tục nước quốc tế Bài viết làm rõ chất hợp đồng xây dựng quốc tế giải tranh chấp phương thức hịa giải Việt Nam Từ khóa: Hịa giải, Công ước Singapore năm 2019, hợp đồng xây dựng quốc tế Nhận bài: 20/7/2021; Hoàn thành biên tập: 10/8/2021; Duyệt đăng: 23/8/2021 Abstract: Generally, mediation is a method of dispute resolution in dispute settlement terms recommended to be used by parties before bringing the dispute to international arbitration However, in settlement of disputes on international construction contract, using mediation is more effective than arbitration because it is a non-litigation, cost savings, simple procedure and the outcome of the mediation process recognized by domestic and international procedure The article will clarify the nature of international construction contracts and resolve disputes by mediation in Vietnam Keywords: Mediation, Singapore Convention in 2019, international construction contract Date of receipt: 20/7/2021; Date of revision: 10/8/2021; Date of Approval: 23/8/2021 Đối với tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế, việc giải tranh chấp trọng tài hay Tòa án chưa phương án tối ưu gặp nhiều khó khăn chi phí theo đuổi vụ kiện lớn thời gian giải tranh chấp kéo dài Một thực tế cho thấy dù có tranh chấp xảy dự án hay cơng trình xây dựng khơng dừng lại kéo dài thời gian tạo nhiều vấn đề phát sinh tranh chấp điều quan trọng ngành xây dựng quốc tế hướng đến giải tranh chấp chủ động2 Trong số phương thức giải tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế, phương thức hòa giải phương thức phù hợp với đặc thù loại tranh chấp Do đó, khn khổ viết này, tác giả làm rõ nội dung chính: (i) Tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế; (ii) Giải tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế phương thức hịa giải đánh giá khả gia nhập Cơng ước Singapore hòa giải năm 2019 Việt Nam Tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế Có nhiều nguyên nhân dẫn đến tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế chất phức tạp loại hợp đồng Cụ thể: Thứ nhất, tham gia nhiều bên hợp đồng xây dựng quốc tế có lực khác lợi ích khác làm tăng thêm phức tạp tranh chấp xây dựng Hợp đồng xây dựng quốc tế điển hình thường có tham gia hai chủ thể chủ đầu tư nhà thầu, bên cạnh cịn có tham gia bên khác ban quản lý dự án, nhà thầu phụ, Thạc sỹ, Giảng viên Khoa Pháp luật Thương mại quốc tế, Trường Đại học Luật Hà Nôi Global Contruction Disputes Report 2019, https://www.arcadis.com/en/united-states/our-perspectives /2019/global-construction-disputes-report-2019/, truy cập ngày 18/02/2021 36 Số 08/2021 - Năm thứ mười sáu nhà tư vấn (kỹ sư, kiến trúc sư), nhà tài trợ, ngân hàng, công ty bảo hiểm chuyên gia chuyên ngành lĩnh vực khác xây dựng Đặc biệt hợp đồng xây dựng quốc tế thường có tham gia nhiều chủ thể có quốc tịch khác với nhiều ý tưởng khác để vận hành dự án xây dựng, từ dẫn đến khác biệt văn hóa làm việc, tảng pháp lý, tập quán thương mại khác nhau… khiến cho bên gặp khó khăn việc trao đổi, triển khai dự án xây dựng theo tiến trình3 Thứ hai, việc bên hợp đồng chưa hiểu lựa chọn mẫu hợp đồng xây dựng quốc tế phù hợp vào hồn cảnh làm phát sinh tranh chấp q trình kiểm sốt quản lý rủi ro thực hợp đồng xây dựng quốc tế Theo Báo cáo Tranh chấp xây dựng toàn cầu “Global Construction Disputes” năm 2019 Arcadis, nguyên nhân phổ biến tranh chấp bên không hiểu không tuân thủ nghĩa vụ hợp đồng mình, sai sót thiếu sót tài liệu hợp đồng vấn đề quản lý hợp đồng cịn hạn chế4 Để kiểm soát quản lý rủi ro trình thực hợp đồng xây dựng quốc tế bước quan trọng mà bên thường sử dụng sử dụng mẫu hợp đồng xây dựng quốc tế phù hợp Mẫu hợp đồng xây dựng quốc tế bên lựa chọn nhiều mẫu điều kiện Hợp đồng FIDIC5 ban hành Hiệp hội Quốc tế kỹ sư tư vấn mẫu hợp đồng ICE Hiệp hội kỹ sư xây dựng Anh (Institution of Civil Engineers), gần Mẫu hợp đồng NEC6 (New Engineering Contract Hợp đồng kỹ thuật mới) Khi đàm phán hợp đồng bên dựa mẫu hợp đồng xây dựng quốc tế có sẵn để thảo luận sau thay đổi, bổ sung số điều khoản cho phù hợp với dự án xây dựng khả chủ thể hợp đồng phù hợp với pháp luật nơi có dự án xây dựng Tuy nhiên, việc quản lý rủi ro hợp đồng cách sử dụng mẫu hợp đồng xây dựng quốc tế cần phải xem xét đến hoàn cảnh cụ thể dự án pháp luật quốc gia nơi diễn dự án xây dựng Sự khác biệt nguyên nhân dẫn đến tranh chấp từ giai đoạn đàm phán hợp đồng, bên không hiểu rõ điều kiện chung riêng hợp đồng7 Thứ ba, tranh chấp từ hợp đồng xây dựng ngày tăng số lượng giá trị Mặc dù khơng có số liệu mang tính thống kê tồn giới gia tăng số lượng tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế, dựa số liệu có sẵn trung tâm trọng tài tranh chấp từ hợp đồng xây dựng ngày tăng Phòng Thương mại Quốc tế (International Chamber of Commerce - ICC) thống kê chung tranh chấp tiến hành thông qua ICC tăng nhanh qua năm từ 2014 có 7918 vụ tranh chấp năm tăng https://imimediation.org/2016/10/17/an-introduction-to-construction-disputes/, truy cập ngày 18/02/2021 Global Contruction Disputes Report 2019, https://www.arcadis.com/en/united-states/our-perspectives /2019/global-construction-disputes-report-2019/, truy cập ngày 18/02/2021 Hiệp hội Kỹ sư Tư vấn (Fédération Internationale Des Ingénieurs-Conseils - FIDIC) tổ chức xã hội nghề nghiệp tất kỹ sư tư vấn toàn giới, thành lập năm 1913, có trụ sở Thụy Sỹ, http://fidic.org/about-us, truy cập ngày 18/02/2021 https://www.neccontract.com/, truy cập ngày 18/02/2021 Mẫu hợp đồng FIDIC đưa loại điều kiện Điều kiện chung (General Conditions) Điều kiện cụ thể (Special Conditions), điều kiện chung điều kiện khung hợp đồng quy định yếu tố quyền nghĩa vụ bên, vấn đề bảo mật, an toàn lao động, luật áp dụng, giải tranh chấp, miễn trách nhiệm… điều kiện riêng điều kiện phù hợp vời dự án cụ thể, hay nói cách khác điều kiện riêng hài hoà điều kiện chung hợp đồng FIDIC với luật pháp hành điều chỉnh dự án xây dựng đặc thù dự án xây dựng Angus N McFadden; Gregory K Smith, Issues and Solutions in International Construction Contracting, Construction Lawyer 36, no (Fall 2016): tr.8 37 HỌC VIỆN TƯ PHÁP đều, đến năm 2019 lên tới 8699 vụ tranh chấp đăng ký giải ICC theo trọng tài thương mại quốc tế Tính đến cuối năm 2019, trọng tài ICC quản lý 1.694 vụ tranh chấp chờ xử lý Ngoài ra, tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế giải trung tâm giải tranh chấp thay quốc tế (the ICC International Centre for ADR) tăng lên từ 30 vụ tranh chấp năm 201710 35 vụ tranh chấp năm 2019 theo Quy tắc hòa giải ICC11 Trong tranh chấp đưa ICC tranh chấp phát sinh từ hợp đồng xây dựng quốc tế dự án xây dựng khí, lượng, viễn thơng… chiếm 20% tổng số vụ tranh chấp giá trị tranh chấp ngày tăng12 Giá trị tranh chấp phương thức hòa giải theo Quy tắc hòa giải ICC từ năm 2017 dao động từ 50.000 USD đến 500 triệu USD13 năm 2019 giá trị tranh chấp dao động từ 326.000 USD đến 216 triệu USD14 Tại Việt Nam, lĩnh vực tranh chấp giải Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) từ giai đoạn 1993 đến 31/5/2020 lĩnh vực xây dựng tăng lên tới 14% tổng số lĩnh vực tranh chấp với tổng giá trị tranh chấp 18,000 tỷ đồng, trị giá trung bình tranh chấp xây dựng 90 tỷ đồng trị giá tranh chấp lớn 6,000 tỷ đồng15 Như vậy, với đặc thù riêng biệt tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế, đòi hỏi bên phải hiểu ưu nhược điểm phương thức dựa hoàn cảnh thực tiễn quốc gia giải tranh chấp để lựa chọn phương thức giải tranh chấp phù hợp Giải tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế phương thức hòa giải đánh giá khả gia nhập Cơng ước Singapore hịa giải năm 2019 Việt Nam Để giải tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế đạt hiệu hành động thiết yếu lựa chọn phương thức giải tranh chấp phù hợp Theo quy định Luật xây dựng năm 2020, bên sử dụng phương thức giải tranh chấp thương lượng, hòa giải, trọng tài Tịa án16 Ngồi ra, Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 Chính phủ quy định chi tiết Hợp đồng xây dựng (Nghị định số 37/2015/NĐ-CP) có quy định phương thức giải tranh chấp thông qua Ban xử lý 2019 ICC Dispute Resolution Statistics, https://file-eu.clickdimensions.com/iccwboorg-avxnt/files/2019 iccdrsstatistics-august2020.pdf?m=8/7/2020%2011:19:05%20AM&_cldee=bWFpbGluaG5ndXllbjExMEBnb WFpbC5jb20%3d&recipientid=contact-a960f3899517eb11a813000d3abaad31-24adae9938974bae9d043f19ad0a3 dd3& esid=a7d04574-06bf-484d-8cfc-3d95399f333a, truy cập ngày 20/02/2021 10 2017 ICC Dispute Resolution Statistics, https://cdn.iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2018/07/2017-icc-disputeresolution-statistics.pdf, truy cập ngày 20/02/2021 11 2019 ICC Dispute Resolution Statistics, https://file-eu.clickdimensions.com/iccwboorg-avxnt/files/2019 iccdrsstatistics-august2020.pdf?m=8/7/2020%2011:19:05%20AM&_cldee=bWFpbGluaG5ndXllbjExMEBnb WFpbC5jb20%3d&recipientid=contact-a960f3899517eb11a813000d3abaad31-24adae9938974bae9d043f19ad0a3 dd3& esid=a7d04574-06bf-484d-8cfc-3d95399f333a, truy cập ngày 20/02/2021 12 Như 13 2017 ICC Dispute Resolution Statistics, https://cdn.iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2018/07/2017-icc-disputeresolution-statistics.pdf, truy cập ngày 20/02/2021 14 2019 ICC Dispute Resolution Statistics, https://file-eu.clickdimensions.com/iccwboorg-avxnt/files/2019 iccdrsstatistics-august2020.pdf?m=8/7/2020%2011:19:05%20AM&_cldee=bWFpbGluaG5ndXllbjExMEBnbWF pbC5jb20%3d&recipientid=contact-a960f3899517eb11a813000d3abaad31-24adae9938974bae9d043f19ad0a3dd3 & esid=a7d04574-06bf-484d-8cfc-3d95399f333a, truy cập ngày 20/02/2021 15 Phan Trọng Đạt, Thực tiễn giải tranh chấp xây dựng Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC), Kỷ yếu Hội thảo Phòng ngừa rủi ro giải tranh chấp xây dựng trọng tài, ngày 16/6/2020 16 Điều 146 Luật xây dựng năm 2020 38 Số 08/2021 - Năm thứ mười sáu tranh chấp (Dispute Adjudication Board DAB)17 Mỗi phương thức giải tranh chấp có hạn chế định môi trường pháp lý Việt Nam Hòa giải phương thức giải tranh chấp thay giải tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế cách hiệu so với phương thức khác Mặc dù, hòa giải phương thức giải tranh chấp bên sử dụng nhiều phát sinh tranh chấp phương thức lại mang lại hiệu cao đáp ứng vấn đề chi phí, thủ tục hịa giải kết q trình hịa giải thành công nhận nước quốc tế Thứ nhất, hòa giải phương thức giải tranh chấp khơng tranh tụng Phương thức hịa giải phương thức giải tranh chấp thay (Alternative dispute resolution - ADR) có tham gia bên thứ ba trung lập Vai trò hòa giải viên hầu hết pháp luật quốc gia thủ tục hòa giải trung tâm hịa giải thương mại quốc tế18 cơng nhận hịa giải viên người định giải tranh chấp, khơng đóng vai trị xét xử mà người hỗ trợ hai bên đưa định cuối Các mục tiêu hịa giải viên tạo điều kiện cho bên giao tiếp, thu hẹp vấn đề tranh chấp giúp bên phát triển giải pháp mà bên thảo luận cung cấp giải pháp bên không đạt giải pháp thống nhất19 Vai trò hòa giải viên phần q trình thương lượng có biến chuyển phù hợp với nhu cầu mong muốn bên tranh chấp cách này, xung đột bên chuyển đổi thành hài hịa mặt lợi ích, từ hai bên đạt mục tiêu tiến trình hịa giải20 Do đó, sử dụng phương thức hịa giải giải tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế tạo kết hai bên thắng “win – win solution” Thủ tục giải tranh chấp hòa giải thường đơn giản chịu ràng buộc vào quy định pháp luật cứng nhắc hay pháp lý cụ thể, mà chủ yếu phụ thuộc vào thiện chí hai bên tranh chấp kỹ hòa giải viên, dễ dàng đạt thỏa thuận Ngồi ra, tiến trình giải tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế, thời gian chi phí hai yếu tố quan trọng nhất, đó, cách sử dụng hịa giải, bên nhanh chóng khơi phục lại cơng việc mà khơng làm thời gian nguồn lực Thứ hai, giá trị tranh chấp hợp đồng xây dựng quốc tế cao lựa chọn phương thức hịa giải phù hợp Để so sánh chi phí tố tụng trọng tài, hịa giải Tịa án chi phí tố tụng hòa giải thấp hai thủ tục cịn lại Căn vào phí giải tranh chấp hịa giải ICC có chi phí trung bình 23.000 USD năm 2017 phí đăng ký giải tranh chấp 3000 USD21, phí đăng ký giải tranh chấp trọng tài ICC 5000 USD chí phí hành khơng vượt 150,000 USD22 Tại Việt Nam, Trung tâm trọng tài Q́c tế Việt Nam Trung tâm Hịa giải Việt 17 Điều 45 Nghị định số 37/2015/NĐ-CP quy định chi tiết hợp đồng xây dựng Quy tắc hòa giải Uỷ Ban Liên hiệp quốc tế Luật thương mại quốc tế (UNCUTRAL) năm 2018, https://uncitral.un.org/en/texts/mediation/modellaw/commercial_conciliation>, Quy tắc hòa giải Phòng thương mại quốc tế ICC 2014