TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP HỌC KÌ MƠN: Luật Thương Mại

BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP HỌC KÌ MƠN: Luật Thương Mại (Module 1) ĐỀ BÀI SỐ 05: Bình luận quy định pháp luật hành cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần Việt Nam? HỌ TÊN : Tạ Thị Thiên Trang MSSV LỚP NHÓM : : : 441347 N07.TL2 02 HÀ NỘI – 2020 DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT Ban kiểm sốt : BKS Cơng ti cổ phần : CTCP Đại hội đồng cổ đông : ĐHĐCĐ Giám đốc/Tổng giám đốc : GĐ/TGĐ Hội đồng quản trị : HĐQT MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG I – Một số vấn đề lý luận cấu tổ chức quản lí cơng ty cổ phần: 1.Khái qt công ty cổ phần: 1.1.Khái niệm công ty cổ phần: 1.2.Đặc điểm công ty cổ phần: 1.3.Khái quát tổ chức quản lí cơng ty cổ phần (quản trị CTCP) 2.Khát quát cấu tổ chức quản lí cơng ty cổ phần: II – Bình luận quy định pháp luật hành cấu tổ chức quản lí cơng ty cổ phần: KẾT LUẬN 14 TÀI LIỆU THAM KHẢO 15 PHỤ LỤC 17 MỞ ĐẦU So với loại hình cơng ty phổ biến Việt Nam giới, công ty cổ phần (CTCP) ln “có số lượng thành viên đơng Có CTCP có tới hàng vạn cổ đơng hầu khắp nước giới, có khả huy động vốn rộng rãi công chúng để đầu tư vào nhiều lĩnh vực khác nhau”1 Hơn nữa, CTCP loại hình cơng ty “có khả mở rộng quy mơ vốn thơng qua thị trường chứng khốn”2 Chính thế, vấn đề tổ chức quản lý cơng ty phức tạp3 Pháp luật hầu hết quốc gia quy định cấu tổ chức CTCP với tham gia nhiều quan như: “Chủ sở hữu (cổ đông); HĐQT Hội đồng giám sát; Giám đốc điều hành; BKS cơng ty có số lượng thành viên 11 người”4 Sự tham gia quan chủ yếu với mục đích quản lý điều hành, trì hoạt động kinh doanh CTCP mặt khác, để giám sát, kiểm tra lẫn nhằm hạn chế việc lạm dụng quyền lực quan Với mong muốn tìm hiểu sâu vấn đề này, em chọn đề tài: “Bình luận quy định pháp luật hành cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần Việt Nam?” cho tập lớn Do kiến thức lí luận thực tế cịn hạn chế nên viết khơng tránh khỏi thiếu sót, mong nhận bảo thầy cô để viết em hoàn thiện Em xin chân thành cảm ơn! NỘI DUNG I – Một số vấn đề lý luận cấu tổ chức quản lí cơng ty cổ phần: Khái quát công ty cổ phần: 1.1 Khái niệm công ty cổ phần: Lê Minh Toàn (chủ biên 2006), Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, tr 215 Nguyễn Thị Lan Hương (2009), Một số so sánh CTCP theo Luật công ty Nhật Bản Luật doanh nghiệp Việt Nam, Tạp chí Khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, Luật học 25 (2009), tr 88 Trường Đại học Luật Hà Nội (2018), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam tập I, sđd, tr 205 Lê Học Lâm Lê Ngọc Đức (2010), Luật Kinh doanh, Nxb Thống kê, tr 135 1|Page Lịch sử công ty cổ phần trải quan nhiều bước thăng trầm giai đoạn lịch sử Từ đến nay, cơng ty cổ phần liên tục phát triển có nhiều thay đổi Các cơng trình lớn, vĩ loại “bàn tay” công ty cổ phần tạo dựng lên Ở Việt Nam, sau năm 1986 thực công đổi công ty cổ phần hình thành từ ba nguồn chính: Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước, thành lập từ khu vực kinh tế tư nhân, thành lập từ khu vực kinh tế tư nhân, thành lập từ khu vực doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định công ty cổ phần sau: “Điều 111 Công ty cổ phần Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đông tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 khoản Điều 127 Luật Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Cơng ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần, trái phiếu loại chứng khốn khác cơng ty.” 2|Page Như vậy, ta hiểu cách khái quát công ty cổ phần sau: Công ty cổ phần loại hình đặc trưng cơng đối vốn Vốn công ti chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ công ti hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Mỗi cổ phần mang lại cho cổ đông quyền lợi nghĩa vụ định tỏng công ti với tư cách họ người sở hữu công ti.5 1.2 Đặc điểm công ty cổ phần: Những đặc điểm cơng ty cổ phần gồm có: Thứ nhất, tính chất thành lập, cơng ty cổ phần loại cơng ty đối vốn Điều có nghĩa thành lập công ti chủ yếu quan tâm đến vốn góp, cịn việc góp vốn khơng quan trọng Vì vậy, cơng ty cổ phần có cấu trúc vốn mở Thứ hai, vốn điều lệ công ty cổ phần chia thành nhiều phần gọi cổ phần Giá trị cổ phần mệnh giá cổ phần phản ánh cổ phiếu Một cổ phiếu phản ánh mệnh giá nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ti thực cách mua cổ phần, cổ đơng mua nhiều cổ phần Pháp luật Điều lệ cơng ti giới hạn tối đa số cổ phần mà cố đơng mua nhằm chống lại việc cổ động nắm quyền kiểm sốt cơng ti có nhiều vốn góp (ví dụ hạn chế nhà đầu tư nước ngồi mua cổ phần cơng ti nước) Luật Doanh nghiệp không quy định vốn điều lệ công ti phải chia thành phần, phần có giá trị Tuy nhiên, Luật Chứng khoán Việt Nam quy định mệnh giá cổ phiếu chào bán lần đầu công chúng mười nghìn đồng Việt Nam Như vậy, cơng ty cổ phần muốn chào bán cổ phiếu cơng chúng trước phải thực việc quy mệnh Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại Việt Nam (Tập 1), Nxb Tư pháp, tr.168 3|Page giao cổ phần mười nghìn đồng Việt Nam Điều dẫn đến hệ thực tế công ty cổ phần xác định mệnh giá cổ phần mười nghìn đồng Việt Nam để đảm bảo tính khốn Từ đặc điểm này, khẳng định việc chia vốn công ti thành cổ phần vấn đề hình thức cơng ti Thứ ba, thành viên công ty Là loại hình cơng ti đối vốn nên việc theo truyền thống pháp luật công ti quốc gia giới, việc quy định số thành viên tối thiểu phải có thành lập suốt q trình hoạt động trở thành thơng lệ quốc tế trăm năm tồn CTCP Pháp luật quy định số thành viên tối thiểu mà không giới hạn số thành viên tối đa Theo điểm b khoản Điều 111 CTCP có “số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa”, cổ đơng tổ chức, cá nhân Cùng với phát triển kinh tế, pháp luật cơng ti có thay đổi (phá vỡ truyền thống), số nước thừa nhận CTCP có cổ đơng, thừa nhận cơng ti trách nhiệm hữu hạn thành viên.6 Thứ tư, tính tự chuyển nhượng phần vốn góp đặc điểm có cơng ty cổ phần (do chất đối vốn) Phần vốn góp (cổ phần) thể hình thức cổ phiếu Cổ phiếu CTCP phát hành loại hàng hóa Người có cổ phiếu tự chuyển nhượng theo quy định pháp luật Việc chuyển nhượng thực theo cách thông thường thông qua giao dịch thị trường chứng khốn.7 Thứ năm, tính chịu trách nhiệm kinh doanh CTCP chịu trách nhiệm toàn tài sản khoản nợ cơng ti Các cổ đơng chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ti phạm vi số vốn góp vào công ti “CTCP cổ đông”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 14(151), tháng 7/2009 Điều 127 Luật Doanh nghiệp 2020 4|Page Thứ sáu, huy động vốn, q trình hoạt động CTCP có quyền phát hành cổ phần loại, có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác theo quy định pháp luật Điều lệ cơng ti Thứ bảy, CTCP có tư cách pháp nhân cơng ti có tư cách thương nhân (thng nhân hình thức) Các cổ đơng hay người quản trị cơng ti khơng có tư cách thương nhân Những người có quyền giao dịch với bên ngồi người đại diện cho cơng ti CTCP có cấu tổ chức chặt chẽ đặc điểm trình bày địi hỏi phải có cấu quản trị chuyên nghiệp tách bạch với sở hữu 1.3 Khái quát tổ chức quản lí cơng ty cổ phần (quản trị CTCP) Có nhiều định nghĩa khác quản trị công ti, nhiên có ba định nghĩa chung biết đến nhiều nhất, bao gồm: định nghĩa Sir Adrian Cadbury - người coi cá nhân có đóng góp to lớn cho phát triển quản trị công ty giới, định nghĩa Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế (OECD) – tổ chức quốc tế đầu việc thúc đẩy phát triển quản trị công ti giới định nghĩa Ngân hàng giới (WB) – định chế tài tài trợ tích cực cho nghiên cứu quản trị công ti Theo Sir Cadbury Diễn đàn Tồn cầu quản trị cơng ti/Ngân hàng giới năm 2000, “quản trị công ti liên quan đến việc giữ cân mục tiêu kinh tế xã hội, mục tiêu cá nhân cộng đồng Khuôn khổ quản trị công ti thiết lập nhằm khuyến khích việc sử dụng cách có hiệu nguồn lực đồng thời yêu cầu trách nhiệm dẫn đường cho Thành tựu lớn ông Luật Cadbury, nguyên tắc quản trị công ty tốt Anh Các nguyên tắc trở thành tảng cho Bộ quy tắc quản trị công ty cho hoạt động cải cách quản trị cơng ty tồn giới (Theo Trương Thị Nam Thắng (2009), Nghiên cứu điều chỉnh quản trị công ty Đông Nam Á sau khủng hoảng, Luận án Tiến sĩ kinh tế - Viện kinh tế trị giới, tr.20) 5|Page nguồn lực Mục tiêu quản trị công ty làm cho quyền lợi cá nhân, công xã hội phù hợp trở nên gần gũi với nhất”.9 OECD đưa định nghĩa: “Quản trị công ti cấu mối quan hệ trách nhiệm tương ứng nhóm chủ chốt bao gồm cổ đông, thành viên HĐQT cán điều hành hình thành nhằm mục đích tăng cường khả cạnh tranh cần thiết đạt mục tiêu cơng ti.”10 James Wolfenson, cựu Chủ tịch WB đưa khái niệm: “Quản trị công ti đề cập đến việc tăng cường tính cơng bằng, minh bạch chịu trách nhiệm công ty.” Tại Việt Nam, sở quy định thực công tác quản trị công ti quy định chủ yếu Luật Doanh nghiệp 2020, Luật Chứng khoán 2019, nội dung Dự thảo Nghị định quy định QTCT áp dụng công ty đại chúng phát triển sở nội dung Nghị định số 71/2017/NĐ-CP ngày 06/6/2017 hướng dẫn QTCT áp dụng công ty đại chúng Chính phủ ban hành, cập nhật, hướng dẫn quy định Luật Chứng khoán năm 2019 Luật Doanh nghiệp sửa đổi năm 2020 Tuy nhiên, văn không đưa khái niệm quản trị cơng ti nghiên cứu góc độ thể chế phân chia, xác định quyền, nghĩa vụ trách nhiệm họ theo hướng đảm bảo tốt lợi ích cơng ti cỏ đơng Như vậy, hiểu: Quản trị CTCP hệ thống chế mà theo cơng ti quản lí thơng qua việc tổ chức điều hành nội cơng ti, tỏng Trương Thị Nam Thắng(2009), Nghiên cứu điều chỉnh quản trị công ty Đông Nam Á sau khủng hoảng, Luận án Tiến sĩ kinh tế - Viện kinh tế trị giới, tr.20 10 OECD (2003) White Paper on Corperate Govermance in Asia, www.oecd.org (Theo Trương Thị Nam Thắng(2009), Nghiên cứu điều chỉnh quản trị công ty Đông Nam Á sau khủng hoảng, Luận án Tiến sĩ kinh tế - Viện kinh tế trị giới, tr.20) 6|Page quyền nghĩa vụ cổ đông, HĐQT, BKS, ban giám đốc người lao động phân định rõ ràng.11 Khát quát cấu tổ chức quản lí cơng ty cổ phần: Cơ cấu tổ chức quản lí định nghĩa sơ đồ trực quan công ty dùng để xác định vai trò, quyền hạn trách nhiệm phân công, xếp theo cấp khác phối hợp hiệu để thực mục tiêu chung doanh nghiệp Một cấu tổ chức quản lí tùy thuộc vào mục tiêu chiến lược tổ chức Trong cấu tập trung quyền hành, tầng lớp quản lý cấp cao có hầu hết quyền lực việc định kiểm soát chặt chẽ phòng ban phận Còn cấu phân quyền, quyền định phân bổ cho phận theo mức độ khác Cơ cấu tổ chức quản lí đề cập đến hệ thống phân cấp không doanh nghiệp mà tổ chức tổ chức từ thiện, quan phủ, quan sở giáo dục, phát triển để thiết lập cách tổ chức hoạt động giúp tổ chức đạt mục tiêu mục tiêu Để công ty cổ phần hoạt động thực tế, cần có máy quản lí hiệu Để nhận biết phần loại hệ thống tổ chức quản lí cơng ty, nhà nghiên cứu giới thường dựa vào mục đích việc tổ chức, quản lí cơng ty theo cấu trúc quản lí nội công ty theo luật định Thứ nhất, vào mục đích việc tổ chức, quản lí cơng ty, mơ hình tổ chức quản lí CTCP thường phân chia thành mơ hình quản lí hướng tới cổ đơng mơ hình quản lí hướng tới lợi ích tất bên có quyền lợi liên quan đến cơng ty Bên có quyền lợi liên quan đến cơng ty hiểu cá nhân, tổ chức có mối quan hệ liên quan đến trình quản trị, 11 Nguyễn Thị Thùy Linh (2014), Luận văn thạc sĩ Luât học: Hoàn thiện pháp luật quản trị nội công ty cổ phần, Hà Nội, tr.14 7|Page điều hành, kiểm sốt cơng ty chủ thể bị ảnh hưởng hoạt động công ty hay định công ty thông qua quan máy quản lý Thứ hai, theo cấu trúc tổ chức quản lí nội cơng ty theo luật định, nay, giới tồn chủ yếu hai mơ hình bản: (i) mơ hình hội đồng đơn – hay gọi hội đồng tầng, (ii) mơ hình hội đồng kéo – hay cịn gọi hội đồng hai tầng.12 II – Bình luận quy định pháp luật hành cấu tổ chức quản lí cơng ty cổ phần: Thứ nhất, mơ hình tổ chức cơng ty cổ phần có tham gia BKS Theo quy định điểm a Khoản Điều 137 Luật doanh nghiệp 2020, mơ hình bao gồm thiết chế: Đại hội đồng cổ dông, HĐQT, BKS GĐ/TGĐ Trường hợp công ty cổ phần có 11 cổ đơng cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có BKS Thực chất, mơ hình mơ hình tổ chức CTCP quy định Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2014 Theo đó, quan máy tổ chức hoạt động cơng ty cổ phần lại có nhiệm vụ, quyền hạn cụ thể sau: Đối với ĐHĐCĐ, nhận thấy, “một đặc điểm CTCP quản lí tập trung thơng qua cấu Hội đồng Về nguyên tắc, cấu tổ chức phân phối quyền lực cấu tổ chức công việc nội nhà đầu tư.”13 Còn theo quy định Điều 138 Luật Doanh nghiệp 2020, ĐHĐCĐ gồm tất cổ đơng có quyền biểu quan có thẩm quyền định cao CTCP Về nguyên tắc, “cổ đông quyền biểu khơng tham dự Đại hội cổ đơng ưu 12 13 Xem thêm Phụ lục Lê Học Lâm Và Lê Ngọc Đức (2010), Luật Kinh doanh, Nxb Thống kê, tr.135 8|Page đãi cổ tức cổ đơng ưu đãi hồn lại”14 Mặc dù vậy, ĐHĐCĐ lại không thường xuyên hoạt động HĐQT mà họp thường niên năm lần Tuy nhiên, số trường hợp xét thấy cần thiết ĐHĐCĐ họp bất thường So với Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Doanh nghiệp 2020, ĐHĐCĐ có thêm quyền hạn sau: “ Quyết định ngân sách tổng mức thù lao, thưởng lợi ích khác cho HĐQT, BKS; Phê duyệt quy chế quản trị nội bộ; quy chế hoạt động HĐQT, BKS; Phê duyệt danh sách cơng ty kiểm tốn độc lập; định cơng ty kiểm tốn độc lập thực kiểm tra hoạt động công ty, bãi miễn kiểm toán viên độc lập xét thấy cần thiết.” Về HĐQT, có ý kiến cho rằng, “HĐQT quan quyền lực mang tính hạt nhân CTCP”15 Điều thể tầm quan trọng vai trò đặc biệt HĐQT CTCP Bởi lẽ, quan có tồn quyền nhân danh cơng ti để định, thực quyền nghĩa vụ CTCP không thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ.16 Trên thực tế, HĐQT quan chịu trách nhiệm trì hoạt động CTCP, nên quyền hạn quan lớn Theo quy định nay, HĐQT có từ 03 đến 11 thành viên hoạt động nhiệm kỳ không 05 năm thành viên bầu lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế.17 Do chịu trách nhiệm quản lí điều hành công việc quan trọng CTCP, nên vai trị, khả năng, trình độ hay đạo đức thành viên HĐQT đề cao Về nguyên tắc, thành viên phải đáp ứng nhiều tiêu chuẩn điều kiện để trở thành thành viên 14 Nguyễn Thị Khế (2007), Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nxb.Tư pháp, tr.87 Phạm Duy Nghĩa (2009), Luật Doanh nghiệp – Tình hướng – Phân tích – Bình luận, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, tr.146 16 Khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2020 17 Điều 154 Luật Doanh nghiệp 2020 15 9|Page đội đồng quản trị.18 Nhìn chung, thành viên HĐQT hoạt động cần mẫn có tinh thần, ý thức trách nhiệm cao với cơng việc cơng ty cổ đơng nhóm cổ đơng thiểu số hưởng lợi Ngược lại, thành viên HĐQT cấu kết với để chuyên quyền, tư lợi gây ảnh hưởng thiệt hại lớn cho công ty ảnh hưởng đến quyền, lợi ích hợp pháp cổ đơng nhóm cổ đơng thiểu số Chính vậy, hầu hết CTCP quy định tham gia BKS để kiểm tra, giám sát hoạt động thành viên HĐQT Thêm điểm quy định Luật Doanh nghiệp 2020 việc bãi nhiệm thành viên HĐQT, “Khơng tham gia hoạt động HĐQT 06 tháng liên tục, trừ trường hợp bất khả kháng”.19 Dựa vào tiêu chí này, ĐHĐCĐ định bãi nhiệm thành viên HĐQT không tuân thủ việc tham gia thời hạn nêu Đối với BKS, khẳng định, “trong CTCP, đặc biệt công ty đại chúng cơng ty niêm yết, vai trị BKS quan trọng”20 Bởi quan chịu trách nhiệm thường xuyên giám sát hoạt động HĐQT chức danh lãnh đạo khác CTCP Về nguyên tắc, “BKS quan ĐHĐCĐ bầu ra, có số lượng từ 03 đến 05 thành viên, đó, có thành viên kế toán viên kiểm toán viên”21 Nhiệm vụ, quyền hạn chủ yếu BKS thực công việc liên quan đến việc giám sát hoạt động HĐQT, GĐ/TGĐ việc quản lý điều hành CTCP22 Chính vậy, BKS phải quyền tiếp cận thông tin liên quan đến hoạt động chủ thể Mặt khác, sau xem xét, thẩm định thông tin mà chủ yếu liên quan đến hoạt động tài cơng ty BKS phải có trách nhiệm lập báo cáo thẩm định trình 18 Điều 155 Luật Doanh nghiệp 2020 Điểm a Khoản Điều 160 Luật Doanh nghiệp 22020 20 Báo điện tử Vneconomy.vn, BKS bị vơ hiệu hóa nào?, nguồn: http://vneconomy.vn/doanhnhan/ban-kiem-soat-bi-vo-hieu-hoa-nhu-the-nao-20100330111055423.htm, truy cập ngày 23/4/2021 21 Phạm Duy Nghĩa (2009), Luật Doanh nghiệp – Tình – Phân tích – Bình luận, Sđd, tr.158 22 Điều 170 Luật Doanh nghiệp 2020 19 10 | P a g e ĐHĐCĐ Ngồi ra, “BKS cịn đóng vai trị quan trọng việc đề xuất biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiến để hoạt động quản lý, điều hành công ty đạt hiệu cao nhất… Thế nhưng, khơng cơng ty, BKS đóng vai trị hình thức, HĐQT cổ đơng lớn dựng lên cho có hồn tồn bị vơ hiệu hóa, chí cịn xem lực lượng hậu thuẫn, đứng sau, tiếp tay cho HĐQT, Tổng giám đốc/Giám đốc dấn sâu vào hoạt động sai phạm, xâm phạm lợi ích cổ đơng nhỏ lẻ”23 Trên thực tế, khơng trường hợp HĐQT BKS phối hợp, liên kết với để thao túng quyền lực CTCP Đối với chức danh GĐ/TGĐ, nguyên tắc, GĐ/TGĐ người điều hành công việc kinh doanh ngày CTCP chịu giám sát chịu trách nhiệm trước HĐQT Luật Doanh nghiệp năm 2020 cho phép HĐQT quyền bổ nhiệm thành viên số họ thuê người khác làm GĐ/TGĐ CTCP24 Ngoài ra, “Chủ tịch HĐQT kiêm nhiệm Giám đốc (Tổng giám đốc) cơng ty”25 Nhiệm kỳ GĐ/TGĐ 05 năm tương tự thành viêncủa HĐQT, GĐ/TGĐ bổ nhiệm lại không bị hạn chế số nhiệm kỳ Về bản, nhiệm vụ quyền hạn GĐ/TGĐ liên quan đến việc định công việc kinh doanh ngày CTCP mà cơng việc khơng cần phải có định HĐQT Có thể nói rằng, chất “là loại hình cơng ty đối vốn, có tư cách pháp nhân, CTCP tổ chức quản lý theo chế có tách biệt rõ ràng quyền sở hữu quyền quản lý công ty Quyền quản lý công ty không dàn trải, phân bổ cho cổ đông mà tập trung máy có tính “chun nghiệp” Các cổ đơng nắm quyền sở hữu cơng ty, có quyền bầu máy quản lý công ty thân cổ đông người quản 23 Báo điện tử Vneconomy.vn, BKS bị vơ hiệu hóa nào?, tlđd, truy cập ngày 23/4/2020 Khoản Điều 162 Luật Doanh nghiệp 2020 25 Lê Học Lâm Lê Ngọc Đức (2010), Luật Kinh doanh, sđd, tr 138 24 11 | P a g e lý cơng ty”26 Chính vậy, tham gia BKS cần thiết việc giám sát hoạt động HĐQT Tuy nhiên, hoạt động với mơ hình giúp cho BKS thực nhiệm vụ giám sát hoạt động HĐQT chưa trực tiếp quản lý thành viên HĐQT mơ hình áp dụng số nước, Cộng hịa liên bang Đức nay27 Vì vậy, quyền hạn HĐQT lớn gần chi phối thiết chế quyền lực khác CTCP Thứ hai, mơ hình tổ chức CTCP có tham gia Ban kiểm toán nội thành viên độc lập Theo quy định điểm b Khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2020, CTCP có mơ hình tổ chức bao gồm thiết chế: ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ Trong đó, HĐQT phải có hai loại thành viên khác thành viên chịu trách nhiệm điều hành hoạt động công ty (thành viên điều hành); thành viên độc lập Ngồi ra, mơ hình này, cịn có tham gia Ủy ban kiểm toán (trong Luật Doanh nghiệp 2014 Ban kiểm toán nội bộ) quan trực thuộc HĐQT So với mơ hình cấu tổ chức truyền thống CTCP bên mơ hình tổ chức này, vấn đề vị trí, vai trị, nhiệm vụ, quyền hạn quy định khác quan ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ tương tự Tuy vậy, khác biệt thể cấu tổ chức HĐQT cịn có thêm tham gia Ủy ban kiểm toán thành viên độc lập Cụ thể, bản, nhiệm vụ quyền hạn thiết chế thể sau: 26 Nguyễn Như Phát (2011), Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Viện Đại học Mở Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, tr 113 – 114 27 Friedrich Fubler, Jurgen Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, Nxb Pháp lý, tr 47 Tại Đức, Ban điều hành (HĐQT) Hội đồng giám sát (BKS) cử ra, có nhiệm vụ quản lý điều hành hoạt động công ty, chẳng hạn lập kế hoạch kinh doanh, thực sách tài chính, lao động, đại diện công ty giao dịch với bên 12 | P a g e Về Ủy ban kiểm tốn thành viên độc lập, thấy rằng, “mơ hình quản trị thứ hai khơng có BKS mà thay vào Ban kiểm tốn nội bộ, thành viên độc lập thực chức giám sát tổ chức thực việc kiểm soát việc quản lý, điều hành công ty”28 Hiện nay, Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định 20% số thành viên HĐQT phải thành viên độc lập thành viên độc lập thực chức giám sát tổ chức thực kiểm soát việc quản lý điều hành công ty29 Về tiêu chuẩn, điều kiện để trở thành thành viên độc lập quy định khoản Điều 155 Luật Doanh nghiệp 2020 Tuy nhiên, nguyên tắc, thành viên độc lập phải người không nắm giữ chức vụ CTCP (ví dụ Chủ tịch HĐQT, GĐ/TGĐ, Phó Giám đốc/Phó Tổng giám đốc, Kế tốn trưởng…) Vì có vậy, thành viên độc lập không bị ảnh hưởng, chi phối lợi ích từ việc nắm giữ chức vụ, quyền hạn cơng ty Có thể thấy rằng, mơ hình tổ chức thứ hai lạ tạo điều kiện thuận lợi cho CTCP dễ dàng tổ chức máy quản lý giám sát Tuy nhiên, hạn chế lớn mô hình việc Ban kiểm tốn khơng tách biệt với HĐQT mà lại quan phụ thuộc vào HĐQT Điều dễ dẫn đến tình trạng HĐQT thao túng Ủy ban kiểm tốn Ngồi ra, Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định trường hợp công ty có người đại diện theo pháp luật Chủ tịch HĐQT GĐ/TGĐ người đại diện theo pháp luật Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác Chủ tịch HĐQT người đại diện theo pháp luật cơng ty Trường hợp có người đại diện theo pháp luật Chủ tịch HĐQT 28 Trường Đại học Luật Hà Nội (2018), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, Tập I, Nxb.Tư pháp, Hà Nội, tr 212 - 213 29 Điểm b Khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020 13 | P a g e GĐ/TGĐ đương nhiên người đại diện theo pháp luật cho CTCP30 Quy định đại diện áp dụng cho hai mô hình cấu tổ chức CTCP Tóm lại, CTCP có nhiều ưu để cạnh tranh khả mở rộng quy mô không bị giới hạn Tuy nhiên, hai mơ hình cấu tổ chức CTCP Luật Doanh nghiệp năm 2020 nay, tồn nhiều hạn chế, bất cập cần có nghiên cứu để tiếp tục hồn thiện KẾT LUẬN Ở Việt Nam, kinh tế thị trường ngày phát triển, để theo kịp kinh tế quốc gia khu vực giới địi hỏi phải có hồn thiện đồng hệ thống pháp luật nói chung pháp luật cơng ty nói riêng Luật Doanh nghiệp 2020 đời đáp ứng yêu cầu đối xử bình đẳng doanh nghiệp thời kì hội nhập, qua khơng thể khơng nhắc tới phát triển lớn mạnh loại hình cơng ty cổ phần Theo đó, vấn đề có lợi lớn cho doanh nghiệp, cho quốc gia q trình tồn cầu hóa cấu tổ chức quản lí CTCP Nhờ vào có cấu tổ chức quản lý tốt góp phần giảm rủi ro, giúp thành hoạt động tốt hơn, tăng khả tiếp cận thị trường vốn, mở rộng tiếp thị thị trường hàng hóa dịch vụ, cải thiện lực lãnh đạo, tính minh bạch trách nhiệm xã hội 30 Khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020 14 | P a g e TÀI LIỆU THAM KHẢO I – Văn pháp luật: Luật Doanh nghiệp năm 2014; Luật Doanh nghiệp năm 2020 II – Giáo trình: Khoa Luật - Trường Đại học Khoa học xã hội nhân văn (1998), Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội; Nguyễn Như Phát (2011), Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Viện Đại học Mở Hà Nội, Nxb Công an nhân dân; Trường Đại học Luật Hà Nội (2018), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam tập I, Nxb Công an nhân dân; III – Luận án, luận văn Trương Thị Nam Thắng(2009), Nghiên cứu điều chỉnh quản trị công ty Đông Nam Á sau khủng hoảng, Luận án Tiến sĩ kinh tế - Viện kinh tế trị giới; Nguyễn Thị Thùy Linh (2014), Luận văn thạc sĩ Luât học: Hoàn thiện pháp luật quản trị nội công ty cổ phần, Hà Nội; Đào Thúy Anh (2014), Luận văn thạc sĩ Luật học: Hoàn thiện pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý Công ty cổ phần - Góc nhìn từ kinh nghiệm Nhật Bản, Hà Nội IV – Sách, tạp chí Friedrich Fubler, Jurgen Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, Nhà xuất Pháp lý; Nguyễn Thị Khế (2007), Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nxb Tư pháp; 15 | P a g e Nguyễn Thị Lan Hương (2009), Một số so sánh CTCP theo Luật công ty Nhật Bản Luật doanh nghiệp Việt Nam, Tạp chí Khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, Luật học 25 (2009); Lê Học Lâm Lê Ngọc Đức (2010), Luật Kinh doanh, Nxb Thống kê; Phạm Duy Nghĩa (2009), Luật Doanh nghiệp - Tình - Phân tích - Bình luận, Nhà Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội; Lê Minh Toàn (chủ biên 2006), Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia; “CTCP cổ đơng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 14(151), tháng 7/2009 V – Internet: Báo điện tử Vneconomy.vn, BKS bị vơ hiệu hóa nào?, nguồn truy cập: http://vneconomy.vn/doanh-nhan/ban-kiem-soat-bi-vo-hieuhoa-nhu-the-nao-20100330111055423.htm, truy cập ngày: 23/4/2021; TS Nguyễn Vĩnh Hưng, Bài viết: “Cơ cấu tổ chức công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, truy cập ngày 23/04/2021 < http://lapphap.vn/Pages/anpham/xemchitiet.aspx?ItemID=287> 16 | P a g e PHỤ LỤC Cấu trúc hội đồng tầng: Cấu trúc hội đồng tầng có pháp luật cơng ty hầu thuộc hệ thống thông luật (common law) Mỹ, Anh, Australia, New Zealand, Canada ; không nước thuộc dòng họ luật thành văn (civil law) Theo luật công ty Anh Mỹ, cấu trúc tổ chức quản lý CTCP gồm có: ĐHĐCĐ Hội đồng giám đốc (HĐGĐ) Bộ phận quản trị điều hành CTCP quan đảm nhiệm HĐGĐ – cấu trúc hội đồng, ĐHĐCĐ bầu chọn thành viên HĐGĐ (thường có từ ba đến hai chục thành viên), gọi directors Mọi quyền lực vấn đề công ty pháp luật đặt vào tay HĐGĐ, trừ vấn đề mà pháp luật điều lệ công ty qui định phải thuộc ĐHĐCĐ LCT nước thuộc dịng họ Anglo-American thường có qui định quan trọng công việc kinh doanh công ty quản lý bởi, hay đạo HĐGĐ (hay GĐ) Sự phân chia quyền lực khác với việc phân chia quyền lực quan máy quản lý nội CTCP thường thấy luật công ty nực châu Âu lục địa Trung Quốc Việt Nam Cũng thế, HĐGĐ ty theo mơ hình Anh – Mỹ có nhiều quyền lực, nhiều so với người đồng nghiệp họ hội đồng quản trị công ty nước châu Âu lục địa, Nhật Bản Việt Nam Bên cạnh đó, HĐGĐ có quyền đặc biệt, việc HĐGĐ – người làm thuê — lại định việc chia cổ tức cho cổ đông – ông bà chủ! Theo đó, HĐGĐ bổ nhiệm thành viên người khác đảm nhiệm cơng việc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Người đứng đầu phận điều hành tổng giám đốc Pháp luật công ty nước Anh – Mỹ khơng có qui định nhiệm vụ, quyền hạn TGĐ pháp luật công ty Việt Nam hay Nhật Bản Quyền lực TGĐ HĐGĐ định sở ủy nhiệm, thế, 17 | P a g e TGĐ có quyền lực Tuy nhiên, thực tế TGD mơ hình quản trị Hoa Kỳ coi mơ hình TGĐ mạnh, Chủ tịch HĐGĐ kiêm nhiệm chức vụ TGĐ , HĐGĐ ủy quyền mạnh cho TGĐ Nếu Chủ tịch HĐGĐ cơng ty lớn Anh kiêm nhiệm chức TGĐ, đồng nghiệp Hoa Kỳ họ lại hay kiêm nhiệm hai chức danh Cấu trúc hội đồng hai tầng: Cấu trúc hội đồng kép có nguồn gốc từ nước Đức, xứ sở dịng họ luật German civil law Cấu trúc hội đồng kép với tham gia người lao động CTCP cho trái tim dân chủ cơng nghiệp Đức Theo đó, tham gia người lao động vào cấu trúc quản trị CTCP theo luật Đức thể ý niệm mơ hình quản trị cơng ty hướng người có quyền lợi liên quan, khác với mơi hình quản trị kiêu Anh-Mỹ nhằm hướng tới cô đông Cấu trúc hội đồng kép theo luật cơng ty Đức có hai đặc điểm quan trọng nhất: (1) cấu trúc quản trịđiều hành có hai hội đồng theo thứ bậc, (ii) có tham gia định đại diện người lao động vào hội đồng phía Cấu trúc quản trị nội CTCP (AG) theo luật Đức gồm có: Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng giám sát (HĐGS), Hội đồng quản trị (HĐQT) Theo luật Đức, việc quản lý-điều hành CTCP phân chia cho hai quan là: HĐGS hội đồng quản trị, thiết chế hai tầng, mà đó, HĐGS nằm tầng Về nguyên tắc, DHDCD bầu chọn thành viên HĐGS Song, người lao động có quyền lựa chọn thành viên HĐGS Theo đó, tỷ lệ số thành viên HDGS người lao động bầu chọn có đơng bầu chọn phụ thuộc vào số lao động công ty Đại diện phía người lao động có quyền lựa chọn thành viên HĐGS Theo đó, tỷ lệ số thành viên HĐGS người lao động bầu chọn cổ đông bầu chọn phụ thuộc vào số lao động cơng ty Đại diện phía người lao động cổ đơng bầu chọn HĐGS có quyền nghĩa vụ Đối với CTCP sử dụng 18 | P a g e 500 lao động, phần ba tổng số thành viên HĐGS phía người lao động bầu chọn Nếu cơng ty sử dụng 2000 lao động, nửa số thành viên HĐGS phải đại diện người lao động cơng đồn bầu chọn, song, chủ tịch HĐGS phải người cổ đông lựa chọn, người có phiếu định số phiếu thuận phiếu chống HIDGS có thẩm quyền chọn, bổ nhiệm, cách chức thành viên hội đồng quản trị Không thế, HDGS tham gia trực tiếp vào việc dua định quan trọng việc quan trị công ty giám sát hoạt động hội đồng quản trị Hội đồng quản trị thực chức điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty Các thành viên hội đồng quản trị chịu trách nhiệm việc điều hành, phát triển chiến lược kinh doanh công ty mối liên hệ thường xuyên báo cáo thường xuyên với HĐGS 19 | P a g e 20 | P a g e 21 | P a g e