về vấn dề quản lý nội bộ công ty công ty cổ phần

Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh MỤC LỤC Trang LỜI MỞ ĐẦU .3 DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT Chương I/ Khái quát chung công ty cổ phần Khái niệm đặc điểm công ty cổ phần Khái niệm quản lý nội công ty cổ phần Chng II/ Quản lý nội công ty cổ phần theo quy định pháp luật hành .9 I/ Đại hội đồng cổ đông Thành phần tham gia họp đại hội đồng cổ đông .9 Nhiệm vụ, quyền hạn hoạt động đại hội đồng cổ đông 10 II/ Hội đồng quản trÞ 17 NhiƯm vơ, qun h¹n hội đồng quản trị 17 Thành viên hội đồng quản trị 17 Cuộc họp hội đồng quản trị Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh 19 III/ Giám đốc tổng giám đốc 20 IV/ Ban kiĨm so¸t 21 Chơng III/ Thực trạng số giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật quản lý néi bé CTCP 24 Quy định quyền cổ đông 24 Chuyển nhợng cổ phần 24 Thành viên hội đồng quản trị 25 Quy định ngời quản lý khác theo luËt LDN 26 Quy định chủ tịch hội đồng quản trị kiêm nhiệm Giám đốc (TGĐ) Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh 26 KÕt luËn 28 Danh mục tài liệu tham khảo 29 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh LI M U 1/ Lý ý nghĩa việc chọn đề tài Công ty cổ phần thể chế kinh doanh, loại hình doanh nghiệp hình thành, tồn phát triển góp vốn nhiều cổ đông Trong công ty cổ phần, số vốn iều lệ công ty đợc chia nhỏ thành nhiều phần gọi cổ phần Các cá nhân hay tổ chức sở hữu cổ phần gọi cổ đông Các cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ công ty giá trị cổ phần mà họ sở hữu Đây loai hình công ty tồn thị trờng để niêm yết thị trờng chứng khoán Cụng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp phổ biến không Việt Nam mà giới Các quy định công ty cổ phần vấn đề tổ chức công ty cổ phần giữ vai trò quan trọng hệ thống pháp luật kinh tế giới, Việt Nam Qua thời kì, pháp luật Việt Nam có tiến đáng kể Đến nay, luật Doanh nghiệp 2005, vấn đề công ty cổ phần quản lý nội cơng ty cổ phần có tảng pháp lý vững Các công ty cổ phần với động cá nhân tổ chức đưa loại hình cơng ty phát triển đáng kể Trong phát triển đó, vai trị quản lý nội cơng ty quan trọng Mét c«ng ty muốn phát triển vững mạnh đội ngũ cán phải đoàn kết,có trình độ tay nghề cao Bên cạnh cấu tổ chức công ty phải hoàn thiện hoạt động có hiệu Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh Chính tính cấp thiết ý nghĩa quan trọng công ty cổ phần nên em đà định nghiên cứu vấn dề quản lý nội công ty công ty cổ phần Mục đích em muốn góp phần làm cho loại hình công ty ngày phát triển 2/ Giới hạn đề tài Đề tài nghiên cứu vấn đề quản lý thành viên công ty cổ phần Mối quan hệ vấn đề tính chịu trách nhiệm thành viên ban quản lý công ty Nghiên cứu phạm vi quy phạm pháp luật Việt Nam có liên hệ với pháp luật giới 3/ Kết cấu làm phơng pháp trình bày Kết cấu bµi lµm: Trong phạm vi đề tài “Nội dung quản lý nội công ty cổ phần”, em trình bày khái quát khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần; khái niệm quản lý nội công ty cổ phần; quy định pháp luật hành quản lý nội công ty cổ phần; thực trạng số giải pháp hoàn thiện quy nh ca phỏp lut Phơng pháp trình bày Trong trình làm em đà sử dụng phơng pháp phân tích, tổng hợp, liệt kê, so sánh Phơng pháp trình bày logic giúp hiểu vấn đề cách rõ ràng Lời cảm ơn Em xin cảm ơn thầy giáo, cô giáo đà hớng dẫn, giúp đỡ em việc tìm nguồn tài liệu Nhờ mà em tìm đợc nhiều thông tin luật doanh nghiệp Việt Nam nh Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh giới Đặc biệt em xin cảm ơn thầy giáo Lu Hoài Bảo đà hớng dẫn em làm tập lớn Trong trình làm em nhiều thiếu sót em mong nhận đợc ý kiến nhận xét thầy(cô) giáo bạn để làm em đợc hoàn thiện Vinh,ngày 25 tháng năm 2009 Sinh Viên:Nguyễn Thị Hồng DANH MC T VIT TT - BKS Ban kiểm sốt - CĐ Cổ đơng - CTCP Công ty cổ phần - ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông - HĐQT Hội đồng quản trị - LDN Luật Doanh nghiệp - TGĐ Tổng giám đốc Bµi tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh Néi dung Ch¬ngI KHÁI QT CHUNG VỀ CƠNG TY CỔ PHẦN Khái niệm đặc điểm công ty cổ phần Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “1 Cơng ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 ca Lut ny Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh Cụng ty c phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khốn loại để huy động vốn.” Từ quy định trên, ta thấy CTCP có đặc điểm sau: - Tư cách pháp lý: CTCP loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp lý riêng CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh CTCP pháp nhân chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty tài sản pháp nhân Đây đặc điểm đem lai thuận lợi cho công ty lại chuyển rủi ro sang chủ nợ Nếu công ty làm ăn thua lỗ bị phá sản chủ nợ khơng thể địi tồn số nợ - CTCP loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn, vốn công ty chia làm nhiều phần gọi cổ phần Đây đặc điểm đặc trưng CTCP.Giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phần đợc phản ánh cổ phiếu Một cổ phiếu phản ánh mệnh giá nhiỊu cỉ phÇn - Thành viên cơng ty: Thành viên CTCP gọi cổ đông CĐ phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Mỗi CĐ chủ sở hữu nhiều cổ phần Trong điều lệ cơng ty quy định số cổ phần tối đa mà CĐ có để tránh tình trạng thành viên có q nhiều cổ phiếu nắm quyền kiểm sốt cơng ty Tuy nhiên, luật không hạn chế số cổ phần tối đa CĐ có vốn điều lệ công ty Luật quy định số lượng CĐ tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa Những quy định tạo điều kiện cho CTCP có khả lơi nhiều người tham gia vào công ty Tuy nhiên, tham gia rộng rãi cơng chúng vào CTCP dẫn đến tỡnh trng cỏc C cú Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh iu kin thnh lập quản lý công ty dễ dàng lợi dụng để tư lợi Thực tế, quyền kiểm sốt cơng ty thường thuộc CĐ lớn, có tỷ lệ vốn góp cao Đây hạn chế CTCP Vì vậy, pháp luật quy định nghiêm ngặt thủ tục thành lập công ty, chế quản lý cơng ty kiểm tra tài CTCP - Huy động vốn: trình hoạt động, CTCP phép phát hành thị trường loại chứng khoán cổ phiếu, trái phiếu nên khả huy động vốn CTCP lớn (§iỊu 88, §iỊu 89 lt doanh nghiƯp 2005) Chính nhờ đặc điểm mà “CTCP kinh doanh lĩnh vực địi hỏi vốn lớn, có khả chịu rủi ro lớn có rủi ro rủi ro chia sẻ cho nhiều người” (Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nguyễn Thị Khế, NXB Tư pháp, trang 73) Đây ưu lớn CTCP - Chuyển nhượng phần vốn góp: viƯc chun nhợng vốn góp công ty cổ phần không khó khăn nh loại hình công ty khác(công ty trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp t nhân), loại hình công ty phần vốn góp (cổ phần) thành viên đợc thể dới hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu công ty phát hành loại hàng hoá.V nguyờn tc phn gúp ca CĐ chuyển nhượng tự theo quy định pháp luật Khái niệm quản lý nội công ty cổ phần “Quản lý nội CTCP hệ thống chế mà theo cơng ty quản lý, thông qua việc tổ chức điều hành nội cơng ty, mà quyền nghĩa vụ chủ thể quản lý CĐ, HĐQT, Giám đốc, người lao động người có lợi ích liên quan phân định rõ ràng” Có thể hiểu, quản lý nội CTCP hệ thống chế mà chủ thể quản lý đặt để quản lý hoạt động CTCP bao gồm quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn phận máy quản lý; nguyên tắc hoạt động thủ tục thông qua Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại häc Vinh định… (Luận văn thạc sỹ Luật học, Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần_ vấn đề lý luận thực tiễn, Cao Thị Kim Trinh, H 2004, trang 8) CHƯƠNG II QUẢN LÝ NỘI BỘ CTCP THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH Mơ hình tổ chức quản lý nội CTCP theo Luật Doanh nghiệp 2005 gồm: - Đại hội đồng cổ đông - Hội đồng quản trị - Giám đốc (Tổng giám đốc) - Ban kiểm sốt : cơng ty cổ phần có 11 CĐ cá nhân có CĐ tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty phải có BKS I/ Đại hội đồng cổ đông Đại hội đồng cổ đông họp tất CĐ có quyền biểu (Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nguyễn Thị Khế, NXB Tư pháp, trang 87) 10 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh - i vi quyt nh v loại cổ phần tổng số cổ phần loại quyền chào bán; sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; tổ chức lại, giải thể lại công ty; đầu tư bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác phải số CĐ đại diện 75% tổng số phiếu biểu tất CĐ dự họp chấp thuận; tû lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định - Việc biểu bầu thành viên HĐQT BKS phải thực theo phương thức bầu dồn phiếu, theo đó, CĐ có tổng số phiếu biểu tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên bầu HĐQT BKS CĐ có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu cho ứng cử viên Việc bầu dồn phiếu đảm bảo cho CĐ sở hữu 10% vốn điều lệ có thành viên HĐQT (Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nguyễn Thị Khế, NXB Tư pháp, trang 93) LDN 2005 quy định bên cạnh hình thức lấy ý kiến cổ đơng họp, Điều 105 quy định hình thức lấy ý kiến cổ đông văn Theo Điều 105, HĐQT có quyền lấy ý kiến cổ đơng văn để thông qua định ĐHĐCĐ lúc thấy cần thiết lợi ích công ty HĐQT phải chuẩn bị phiếu lấy ý kiến, dự thảo định ĐHĐCĐ tài liệu giải trình dự thảo định Phiếu lấy ý kiến kèm theo dự thảo định tài liệu giải trình phải gửi phương thức bảo đảm đến địa thường trú CĐ Trường hợp thơng qua định hình thức lấy ý kiến văn định ĐHĐCĐ thơng qua số CĐ đại diện 75% tổng số phiếu biểu chấp thuận, tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định HĐQT 17 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh kiểm phiếu lập biên kiểm phiếu chứng kiến BKS CĐ không nắm chức vụ quản lý công ty Cổ đông, thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng Giám đốcvà BKS có quyền yêu cầu Tòa án trọng tài xem xét hủy bỏ định ĐHĐCĐ nếu: trình tự thủ tục triệu tập họp ĐHĐCĐ không quy định LDN Điều lệ cơng ty; trình tự thủ tục định nội dung định vi phạm pháp luật Điều lệ công ty Thời hạn yêu cầu 90 ngày, kể từ ngày nhận biên họp ĐHĐCĐ Biên kết kiểm phiếu lấy ý kiến ĐHĐCĐ (Điều 107 LDN 2005) Trường hợp đặc biệt, định thông qua họp ĐHĐCĐ với CĐ trực tiếp ủy quyền tham dự đại diện 100% tổng số cổ phần có quyền biểu có hiệu lực trình tự thủ tục triệu tập, nội dung chương trình họp thể thức tiến hành họp khơng c thc hin ỳng nh quy nh (Khoản điều 104 LDN 2005) II/ Hội đồng quản trị “HĐQT quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh công ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ” (khoản Điều 108 LDN 2005) Nhiệm vụ, quyền hạn HĐQT “Với tư cách quan ĐHĐCĐ bầu ra, HĐQT hiểu quan đại diện chủ sở hữu, thay mặt chủ sở hữu thực chức quản trị, điều hành cơng ty” (Khóa luận tốt nghiệp, Tổ chức quản lý nội CTCP theo LDN 2005, Khuất Quang Phát, HN-2008, trang 33) Khoản Điều 108 LDN 2005 quy định quyền nhiệm vụ HĐQT LDN 2005 quy định HĐQT có quyền giám sát đạo Giám đốc (Tổng Giám đốc) người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty Đây quy định so với LDN 1999, nhằm giỏm sỏt cht ch 18 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh hn na hot ng người quản lý cơng ty, tránh tình trạng lạm dụng quyền hạn hay thực giao dịch trái pháp luật Khi thực chức nhiệm vụ mình, HĐQT tuân thủ quy định pháp luật, Điều lệ công ty định ĐHĐCĐ Trong trường hợp định HĐQT thông qua trái với quy định Pháp luật Điều lệ công ty gây thiệt hại cho cơng ty thành viên chấp thuận thơng qua định phải liên đới chịu trách nhiệm định phải đền bù thiệt hại cho công ty; thành viên phản đối không thông qua miễn trừ trách nhiệm.Trong trờng hợp này, cổ đông sở hữu cổ phần công ty liên tục thời hạn năm có quyền yêu cầu HĐQT đình thực định nói (khoản điều 108 LDN 2005) II.2.2/ Thành viên HĐQT LDN 2005 quy định cụ thể thành viên HĐQT Điều 109, 110, 111, 114, 115 Số lượng thành viên HĐQT phụ thuộc vào số lượng CĐ cơng ty khơng thành viên không nhiều 11 thành viên Số thành viên Hội đồng quản trị phải thường trú Việt Nam Điều lệ công ty quy định Thành viên HĐQT phải có tiêu chuẩn điều kiện theo quy định Điều 110 LDN 2005 Thành viên HĐQT phải người có lực hành vi dân sự, không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp Nếu thành viên HĐQT CĐ phải sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thông Đối với công ty công ty mà Nhà nước sở hữu số cổ phần 50% vốn điều lệ thành viên Hội đồng quản trị không người liên quan người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý cơng ty mẹ LDN 2005 có quy định cụ thể so với LDN 1999 nhiệm kì, số lượng thành viên, tiêu chuẩn điều kiện thành viên HĐQT “LDN 1999 không quy định số lượng thành viên tối thiểu mà quy định số lượng tối đa ( gm khụng quỏ 19 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh 11 ngi); nhim kỡ, tiêu chuẩn thành viên HĐQT Điều lệ công ty quy định Tuy nhiên, nhằm tạo lập khung pháp lý cho việc tổ chức hoạt động doanh nghiệp, LDN 2005 quy định HĐQT khơng thành viên không 11 thành viên, Điều lệ công ty không quy định khác Nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị không năm năm; thành viên Hội đồng quản trị bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Thành viên HĐQT khơng thiết CĐ” (Khóa luận tốt nghiệp, Tổ chức quản lý nội CTCP theo LDN 2005, Khuất Quang Phát, HN-2008, trang 34) Nhằm nâng cao trách nhiệm thành viên HĐQT việc điều hành hoạt động công ty, so với LDN 1999, LDN 2005 bổ sung thêm trường hợp miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT trường hợp thành viên khơng tham gia hoạt động HĐQT tháng liên tục, trừ trường hợp bất khả kháng Thành viên HĐQT cịn bị miễn nhiệm, bãi nhiệm lúc theo định ĐHĐCĐ (Điều 115 LDN 2005) Đứng đầu HĐQT Chủ tịch HĐQT ĐHCĐ HĐQT bầu Nếu HĐQT bầu Chủ tịch HĐQT Chủ tịch bầu số thành viên HĐQT Chủ tịch HĐQT kiêm làm Giám đốc Tổng Giám đốc Điều lệ công ty không quy định khác Nhiệm vụ quyền hạn Chủ tịch HĐQT quy định khoản Điều 111 LDN Cuộc họp HĐQT Cuộc họp HĐQT LDN 2005 quy định cụ thể Điều 112 Họp HĐQT nội dung quan trọng hoạt động HĐQT HĐQT họp định kỳ bất thường phải họp quý lần trụ sở công ty nơi khác “Mọi vấn đề liên quan đến quyền hạn nhiệm vụ HĐQT xem xét định phiên họp HĐQT hình thức biểu họp lấy ý kiến văn Mỗi thành viên HQT cú mt phiu 20 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh biu quyt Khụng cú thành viên HĐQT có quyền định vấn đề thuộc thẩm quyền HĐQT, kể Chủ tịch HĐQT” (Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nguyễn Thị Khế, NXB Tư pháp, trang 96) HĐQT họp định kỳ quý lần Ngoài trường hợp cần thiết theo đề nghị BKS; hai thành viên HĐQT; Giám đốc cán quản lý khác trường hợp khác Điều lệ công ty quy định Chủ tịch HĐQT người đề nghị họp có quyền thay Chủ tịch HĐQT triệu tập họp HĐQT (khoản 4, Điều 112 LDN 2005) Cuộc họp HĐQT tiến hành có từ 3/4 tổng số thành viên trở lên tham dự Quyết định HĐQT thông qua đa số thành viên dự họp chấp thuận Trường hợp số phiếu ngang định cuối thuộc phía có ý kiến Chủ tịch HĐQT (khoản Điều 112 LDN 2005) LDN 2005 dành riêng Điều 113 quy định biờn bn hp HQT nh họp HĐQT phải đợc ghi vào sổ biên bản, biên phải ghi tiếng Việt tiếng nớc ngoài;biên phải dợc lu trữ trụ sở chÝnh cđa c«ng ty;… III/ Giám đốc Tổng Giám đốc Trong trường hợp Chủ tịch HĐQT không kiêm làm Giám đốc (TGĐ) cơng ty HĐQT bổ nhiệm Giám đốc (TGĐ) thuê người khác làm Giám đốc (TGĐ) Điều 116 LDN 2005 quy định: “Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; chịu giám sát Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật việc thực quyền nhiệm vụ giao” Giám đốc Tống Giám đốc phải điều hành hoạt động kinh doanh công ty theo quy định pháp luật, Điều lệ công ty, hợp đồng lao động ký 21 Bài tập lớn môn Luật kinh tế §¹i häc Vinh với cơng ty định Hội đồng quản trị Nếu điều hành trái với quy định mà gây thiệt hại cho cơng ty Giám đốc Tổng giám đốc phải chịu trách nhiệm trước pháp luật phải bồi thường thiệt hại cho công ty (khoản Điều 116 LDN 2005) Nếu điều lệ công ty không quy định Chủ tịch HĐQT đại diện theo pháp luật cơng ty Giám đốc (TGĐ) người đại diện theo pháp luật công ty (khoản Điều 116) Trong trường hợp Giám đốc người đại diện theo pháp luật Giám đốc phải Chủ tịch HĐQT ủy quyền thường xuyên để tạo điều kiện thuận lợi cho Giám đốc giao dịch với bên thứ ba việc điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty dễ dàng Khoản Điều 116 LDN 2005 quy định quyền nhiệm vụ Giám đốc (TGĐ) So với LDN 1999, quyền nghĩa vụ, chế độ lương, tiền thưởng, chế độ trách nhiệm Giám đốc (TGĐ) quy định cụ thể LDN 2005 quy định Giám đốc (TGĐ) có quyền tuyển dụng lao động quyền kiến nghị phương án trả cổ tức xử lý lỗ kinh doanh Đây điểm so với LDN 1999 IV/ Ban kiểm soát Điều 95 LDN 2005 quy định khơng phải CTCP có BKS mà với CTCP có mười CĐ cá nhân có CĐ tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty phải có BKS BKS quy định cụ thể Điều 121 đến Điều 127 LDN 2005 Ban kiểm sốt quan kiểm tra cơng ty gồm từ ba đến năm thành viên ĐHĐCĐ bầu (Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nguyễn Thị Khế, NXB Tư pháp, trang 98) Kiểm soát viên ĐHĐCĐ bầu BKS phải có số thành viên thường trú Việt Nam phải có thành viên kế tốn viên kiểm toán viên (khoản Điều 121 LDN 2005) “BKS thay mặt cổ đơng kiểm sốt 22 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh hoạt động công ty, chủ yếu vấn đề tài chính, phải có kiểm sốt viên có trình độ chun mơn kế tốn” (trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, tập I, NXB Công an nhân dân, 2006, Trang 167) Ban kiểm soát bầu thành viên làm Trưởng ban, quyền nhiệm vụ Trưởng BKS điều lệ công ty quy định Tiêu chuẩn điều kiện làm thành viên BKS quy định điều 122 LDN 2005 “Để đảm bảo tính độc lập, vơ tư, khách quan hoạt động BKS kiểm sốt viên, người sau khơng làm thành viên BKS: - Thành viên HĐQT, Giám đốc (TGĐ), người có liên quan thành viên HĐQT, Giám đốc (TGĐ), kế toán trưởng - Người bị truy cứu trách nhiệm hình phải chấp hành hình phạt tù bị Tịa án tước quyền hành nghề phạm tội bn lậu, làm hàng giả, lừa dối khách hàng tội khác theo quy định pháp luật” (Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, tập I, NXB Cơng an nhân dân, 2006, Trang 167) Nhiệm kỳ BKS không năm; thành viên bầu lại nhiều nhiệm kỳ Điều 123 LDN 2005 quy định BKS có nhiệm vụ quyền hạn sau đây: - BKS thực giám sát HĐQT, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành công ty; chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ thực nhiệm vụ giao - Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức cơng tác kế tốn, thống kê lập bỏo cỏo ti chớnh 23 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh - Thm nh bỏo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài năm sáu tháng công ty, báo cáo đánh giá cơng tác quản lý HĐQT Trình báo cáo thẩm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh năm công ty báo cáo đánh giá công tác quản lý HĐQT lên ĐHĐCĐ họp thường niên - Xem xét sổ kế tốn tài liệu khác cơng ty, công việc quản lý, điều hành hoạt động công ty - Kiểm tra vấn đề theo yêu cầu CĐ, phát có vi phạm có quyền yêu cầu người vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu Để thực nhiệm vụ mình, BKS có quyền cung cấp thông tin quan trọng công ty Quyền cung cấp thông tin BKS quy định Điều 124 LDN 2005 BKS dược cung cấp thông tin tài liệu liên quan đến hoạt động HĐQT, báo cáo Giám đốc (TGĐ) trình HĐQT, hồ sơ, tài liệu lưu trữ trụ sở chi nhánh công ty HĐQT, Giám đốc (TGĐ) cán quản lý khác công ty phải cung cấp đầy đủ, xác kịp thời thơng tin, tài liệu công tác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh công ty Để tránh lạm quyền tư lợi, Điều 118 LDN 2005 buộc thành viên HĐQT, thành viên BKS, Giám đốc (TGĐ) cán quản lý khác công ty phải cơng khai hóa lợi ích liên quan Cụ thể họ phải kê khai doanh nghiệp mà họ có vốn góp cổ phần, kê khai doanh nghiệp mà người người có liên quan họ sở hữu sở hữu riêng cổ phần phần vốn góp 35% vốn Điều lệ Điều 120 LDN 2005 quy định hợp đồng giao dịch công ty với người nêu người liên quan họ phải ĐHĐCĐ chấp thuận 24 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh Ch¬ng III THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ NỘI BỘ CTCP Quy dịnh quyền cổ đơng Từ Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực, đưa thi hành thực tế đạt hiệu định Tuy nhiên, thời gian qua xảy khơng vi phạm Điều 129 LDN 2005 quy định “công khai thông tin công ty cổ phần” Thông tin đầy đủ yếu tố đánh giá sức mạnh quản lý CTCP Đây tảng quan trọng để nhà quản lý đề kế hoạch hoạt dộng cho công ty, đồng thời sở để nhà đầu tư đối tác có định đắn Điều 129 quy định loại thông tin, quyền xem xét chép thông tin cá nhân tổ chức Tuy nhiên, thực tế số công ty không niêm yết, hạn chế việc cổ đông nắm giữ lượng nhỏ cổ phiếu tham gia vào ĐHĐCĐ, thông qua việc quy định lượng cổ phiếu tối thiểu việc phần lớn CĐ không tiếp cn 25 Bài tập lớn môn Luật kinh tế §¹i häc Vinh thơng tin đầy đủ, xác, trung thực tượng phổ biến CĐ thiểu số không nhận thông báo định ĐHĐCĐ, khơng nhận tóm tắt báo cáo tài hàng năm, thơng báo việc trả cổ tức… Hơn nữa, phía nhà đầu tư khơng kiểm chứng tính xác thơng tin Khắc phục hạn chế trên, cần bổ sung quy định giám sát lập báo cáo tài chính, buộc doanh nghiệp cam kết tính xác chế tài xử phạt vi phạm, quy định cụ thể trình tự, yêu cầu lưu giữ thông tin doanh nghiệp… Chuyển nhượng cổ phần LDN 2005 quy định CĐ tự chuyển nhượng cổ phần trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Theo đó, CĐ sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác; ba năm đầu kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, CĐ sáng lập chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người khơng phải CĐ sáng lập chấp thuận ĐHĐCĐ Đây hạn chế có ý nghĩa tích cực trì gắn bó, đồn kết thành viên sáng lập, tạo ổn định hoạt động công ty thời gian đầu thành lập Tuy nhiên, LDN 2005 chưa dự liệu đến số trường hợp xảy thực tế Tác giả Khuất Quang Phát khóa luận tốt nghiệp Tổ chức quản lý nội CTCP theo LDN 2005 nêu số vấn đề mà luật chưa dự liệu: Thứ nhất: quan hệ thừa kế, CĐ qua đời cổ phần họ chuyển cho người thừa kế hợp pháp hay không Trường hợp người thừa kế CĐ cơng ty có cần ý kiến ĐHĐCĐ hay không Thứ hai: quan hệ ly hôn, phân chia tài sản chung cổ phần người vợ (chồng) CĐ công ty nhận cổ phần có cần ĐHĐCĐ chấp thuận hay khơng 26 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh Theo em, thực tế tồn tại, bất cập pháp luật Trong luật nhân gia đình có ngun tắc phân chia tài sản ly hôn, trường hợp chấp thuận ĐHĐCĐ không hợp lý Quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần LDN 2005 không áp dụng trường hợp Theo em, cần có quy định cụ thể vấn đề này, tránh xung đột pháp luật tạo điều kiện giải vụ việc thực tế Thành viên HĐQT Theo Điều 110 LDN 2005 quy định thành viên HĐQT CĐ cá nhân sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thơng người khác có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh ngành, nghề kinh doanh chủ yếu công ty theo quy định Điều lệ công ty Vậy CĐ tổ chức có 5% tổng số cổ phần hay đáp ứng điều kiện có cử người đại diện theo ủy quyền HĐQT không Vấn đề luật cần quy định rõ Quy định “người quản lý khác” theo LDN Điều 112 LDN 2005 quy định chủ tịch HĐQT phải triệu tập họp HĐQT có trường hợp có đề nghị Giám đốc (TGĐ) người quản lý khác Tại điều LDN 2005 quy định người quản lý gồm: thành viên HĐQT, giám đốc (TGĐ) chức danh quản lý khác theo Điều lệ công ty Như vậy, LDN chưa có quy định rõ ràng, cụ thể đối tượng có quyền đề nghị triệu tập họp HĐQT, dẫn đến thực tế áp dụng không thống Điều 118 LDN 2005 quy định vấn đề kê khai lợi ích liên quan, có quy định “Giám đốc Tổng Giám đốc người quản lý khác cơng ty phải kê khai lợi ích liên quan họ với công ty” Quy định không rõ ràng dẫn đến tình trạng lúng túng, khó khăn áp dụng luật Vì vậy, LDN nên bổ sung quy định v ngi qun lý 27 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh khỏc c cp đến Điều 112 Điều 118 Đây yêu cầu cần thiết xây dựng máy quản lý Quy định Chủ tịch HĐQT kiêm nhiệm Giám đốc (TGĐ) Khoản điều 111 quy định: “Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị theo quy định Điều lệ công ty Trường hợp Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị Chủ tịch bầu số thành viên Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác” Quy định rõ ràng không hợp lý Điều LDN 2005 quy định Giám đốc (TGĐ) HĐQT với Chủ tịch HĐQT người đứng đầu hai quan quản lý Doanh nghiệp Hai quan kiểm soát lẫn Nếu quy định lãnh đạo kiêm nhiệm rõ ràng khơng phát huy chức kiểm sốt lẫn quan, dẫn đến lạm dụng địa vị quyền hạn để thực hành vi trái pháp luật điều lệ công ty Hơn nữa, kiêm nhiệm khiến người lãnh đạo khó đảm đương tốt cơng việc hai cương vị, gây cản trở cho tổ chức quản lý cơng ty (xem: Khóa luận tốt nghiệp, Tổ chức quản lý nội CTCP theo LDN 2005, Khuất Quang Phát, HN-2008, trang 46, 47) Để tăng cường chức giám sát HĐQT, đảm bảo cân quyền lực, nâng cao tính độc lập, trách nhiệm cá nhân quản lý điều hành công ty, cần phải quy định phân tách rõ ràng vai trò Chủ tịch HĐQT, giám đốc (TGĐ) 28 Bµi tËp lín môn Luật kinh tế Đại học Vinh KT LUN Luật doanh nghiệp 2005 đời tạo bước tiến đáng kể cho phát triển loại hình doanh nghiệp nói chung, cơng ty cổ phần nói riêng Cơ bản, quy định pháp luật hành quản ký nội công ty cổ phần đáp ứng nhu cầu kinh tế thị trường Tuy vậy, pháp luật tổ chức quản lý nội công ty cổ phần bộc lộ hạn chế định Cơ cấu tổ chức quản lý CTCP phù hợp với doanh nghiệp vừa nhỏ với máy điều hành đơn giản Với yêu cầu thời kì hội nhập xu chủ yếu kinh tế quy dịnh Luật doanh nghiệp tỏ chưa đáp ứng đầy đủ u cầu Vì vậy, kiện tồn quy định tổ chức quản lý nội công ty cổ phần yêu cầu cấp thiết để tạo môi trường pháp luật đại, phù hợp với điều kiện Việt Nam pháp luật quốc t 29 Bài tập lớn môn Luật kinh tế §¹i häc Vinh DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1) Luật doanh nghiệp năm 2005 2) Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, tập I, NXB Công an nhân dân, 2007 3) Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nguyễn Thị Khế, NXB Tư pháp 4) Khóa luận tốt nghiệp, Tổ chức quản lý nội CTCP theo LDN 2005, Khuất Quang Phát, HN-2008 5) Luận văn thạc sỹ Luật học, Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần_ vấn đề lý luận thực tiễn, Cao Thị Kim Trinh, H 2004 6) Website:thongtinphapluat.com 30 Bài tập lớn môn Luật kinh tế Đại học Vinh 31 ... tài ? ?Nội dung quản lý nội công ty cổ phần? ??, em trình bày khái quát khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần; khái niệm quản lý nội công ty cổ phần; quy định pháp luật hành quản lý nội công ty cổ phần; ... công ty cổ phần nên em đà định nghiên cứu vấn dề quản lý nội công ty công ty cổ phần Mục đích em muốn góp phần làm cho loại hình công ty ngày phát triển 2/ Giới hạn đề tài Đề tài nghiên cứu vấn. .. 2005, vấn đề công ty cổ phần quản lý nội cơng ty cổ phần có tảng pháp lý vững Các công ty cổ phần với động cá nhân tổ chức đưa loại hình cơng ty phát triển đáng kể Trong phát triển đó, vai trị quản