Bên cạnh đó, trong quá trình tiến hành các hoạt động điều tra cần thiết phải áp dụng các biện pháp nghiệp vụ trong tố tụng hình sự như khám người, tạm giữ, tạm giam hay khi tiến hành t[r]
(1)TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT – ĐẠI HỌC HUẾ
* ThS., Trường Đại học Luật – Đại học Huế
HOÀN THIỆN KHUNG PHÁP LÝ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA
NGƯỜI CHUYỂN ĐỔI GIỚI TÍNH Ở VIỆT NAM HIỆN NAY
MAI THỊ DIỆU THÚY * Tóm tắt:
Bộ luật Dân năm 2015 Quốc hội thơng qua ngày 24/11/2015 có hiệu lực ngày 01/01/2017 thức quy định quyền chuyển đổi giới tính
Việt Nam Điều hình thành tảng pháp lý quan trọng cho việc thừa nhận quyền nhân thân người chuyển đổi giới tính Để thực hóa quy định Bộ luật Dân vào thực tế,thì phải nhanh chóng hồn thiện khn khổ pháp lý cho việc bảo đảm quyền người chuyển đổi giới tính, góp phần quan trọng vào việc bảo đảm quyền người Việt Nam Trong phạm vi viết này, tác giả tập trung vào việc rõ số vướng mắc pháp luật liên quan đến quyền lợi người chuyển đổi giới tính mạnh dạn đề xuất số ý kiến góp phần hồn thiện khung pháp lý nhằm bảo vệ quyền lợi thiết thân người chuyển đổi giới tính
Từ khóa:
Người chuyển đổi giới tính, quyền lợi người chuyển đổi giới tính, pháp luật người chuyển đổi giới tính
Abstract:
The Civil Code 2015, accepted by the National Assembly on Nov 24th 2015 and entered into force on January 01st 2017, was officially legalized the transgender issues in Vietnam This has formed an important legal basis for recognizing the Fundamental Rights for Transgenders In order to realize the provisions of the Civil Code 2015, the most important tasks is to quickly complete the legal framework for ensuring the Transgender’s Rights, significantly contributed into protecting the Human Rights in VietNam currently.Within this paper, the author would like to show the difficult of transgender’s rights and suggest the solution to complete the legal framework for ensuring the Transgender’s Rights
Key words:
Transgender, transgender’s rights, the law of transgender
Đặt vấn đề
(2)TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN – SỐ 1/2017
chung tồn nhân loại Chính thế, Hiến pháp năm 2013 Quốc hội thông qua kỳ họp thứ sáu - Quốc hội khóa XIII có hiệu lực từ ngày 01/01/2014 khẳng định tầm quan trọng vấn đề quyền người chương II Hiến pháp Trên tảng Hiến pháp, nhiều đề tài nhà nghiên cứu quan tâm chủ yếu gắn liền với việc mở
rộng phạm vi quyền người, tăng cường việc bảo vệ quyền lợi nhóm người dễ bị
tổn thương xã hội
Người chuyển đổi giới tính thực tiễn đối tượng thường xuyên chịu tác động tiêu cực từ phân biệt đối xử, định kiến kỳ thị dựa giới tính đặc biệt Mặc dù, kể từ ngày 1/1/2017, việc chuyển đổi giới tính thức hợp pháp hóa điều 37 Bộ luật Dân 2015 nội dung chưa cụ thể
hóa văn pháp luật có liên quan Vì thế, người chuyển đổi giới tính thực tế chưa nhận quan tâm bảo vệ luật pháp cách hữu hiệu, họ thực người tồn xã hội khơng thể đặt họ chế bảo vệ
quyền người
1 Một số vấn đề người chuyển đổi giới tính
Để có sở phân tích, trước hết cần làm rõ khái niệm bản: người chuyển đổi giới tính, người đồng tính luyến ái, người liên giới tính…
Người đồng tính luyến người bị hấp dẫn phương diện tình yêu, tình dục người giới tính với hồn cảnh cách lâu dài Chúng ta thường gọi họGay chỉđồng tính nam, Lesbian chỉđồng tính nữ1
Người liên giới tính (Intersex) người sinh giai đoạn dậy giới tính chưa xác định rõ ràng, cần phẫu thuật để xác định Việc xác định phải thông qua xét nghiệm nhiễm sắc thể giới tính quan y tế (ví dụ: Những người vừa có dấu hiệu quan sinh dục nam vừa có dấu hiệu đặc trưng giới tính nữ có buồng trứng, hay có ngực lớn nữ giới, trường hợp quan sinh dục không rõ nam hay nữ…)2
Cịn người chuyển đổi giới tính (transgender)được hiểu người có thể bình thường với giới tính sinh học hồn chỉnh (phân biệt rõ nam hay nữ) sử dụng thủ
tục y khoa để điều chỉnh giới tính tác động yếu tố tâm lý, tâm thần (như
rối loạn định dạng giới )3 Có hai dạng người chuyển đổi giới tính là: người chuyển đổi giới tính từ nam sang nữ (male to female) người chuyển đổi giới tính từ nữ sang nam (female to male)
1; 2; 3 The Guidelines for Psychological Practice with Lesbian, Gay, and Bisexual Clients, adopted by the APA Council of Representatives, February 18-20, 2011
4 Phạm Quỳnh Phương, Lê Quang Bình, Mai Thanh Tú, Người chuyển giới ở Việt Nam - Những vấn đề thực tiễn
(3)TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT – ĐẠI HỌC HUẾ
Thực tế cho thấy, vấn đề chuyển đổi giới tính cá nhân thường liên quan đến dạng giới (gender identity) người đó, tức phụ thuộc vào tự xác định giới tính người sở tâm lý họ (có thể giống khác với giới tính sinh học sinh ra) Vấn đề xác định thân họ cảm nhận khơng thiết phải dựa giới tính sinh học thiên hướng tình dục họđược người khác cảm nhận
Dựa nghiên cứu xã hội học giới cho thấy, tỷ lệ người chuyển đổi giới tính chiếm từ 0.1% đến 0.5% dân số Gần đây, điều tra dân số Mỹ giới có câu hỏi nhằm xác định dạng giới xu hướng tình dục, số liệu ước tính cho thấy, có khoảng 0.3% dân số Mỹ người chuyển đổi giới tính4 Việc thu thập số
liệu tỷ lệ người chuyển đổi giới tính gặp nhiều khó khăn kỳ thị xã hội khiến người chuyển đổi giới tính khơng thể cơng khai giới tính mong muốn Số liệu nhiều nước châu Âu ghi nhận tỷ lệ người phẫu thuật chuyển đổi giới tính từ nam sang nữ cao gấp từ 2.5 lần đến lần tỷ lệ người chuyển đổi giới tính từ nữ sang nam5
2 Quyền lợi người chuyển đổi giới tính pháp luật số quốc gia giới
Tính đến tháng 9/2015, có 61 quốc gia giới hợp pháp hóa việc thay đổi giới tính giấy tờ Phần lớn nước châu Âu, châu Mỹ nhiều nước châu Á thừa nhận quyền thay đổi nhân thân sau phẫu thuật, nước thay đổi theo xu hướng thừa nhận quyền thay đổi giới tính giấy tờ không cần phẫu thuật 114 quốc gia vùng lãnh thổ coi hành vi tình dục đồng giới không trái pháp luật, 52 quốc gia cấm phân biệt đối xử
việc làm dựa sởđịnh hướng tình dục, 19 quốc gia vùng lãnh thổ hợp pháp hóa nhân đồng giới Đặc biệt, tháng 6/2011, Hội đồng nhân quyền Liên hiệp quốc thông qua Nghị khẳng định: “mọi người có quyền bình đẳng, thiên hướng tình dục nào” Đến ngày 07/03/2012 lần lịch sử Tổng thư ký Liên Hiệp Quốc Ban Ki-moon, kêu gọi quốc gia toàn giới phi hình hóa đồng tính, chấm dứt kỳ thị với người đồng tính, lưỡng tính chuyển đổi giới tính (LGBT)6 Thơng điệp
này thể rõ quan điểm ủng hộ Liên Hiệp Quốc cộng đồng người đồng tính, lưỡng tính chuyển đổi giới tính góp phần quan trọng vào việc hạn chế quan điểm kỳ thịđối với họ, tạo điều kiện cho họ bình đẳng quyền nghĩa vụ lĩnh vực đời sống xã hội Hưởng ứng lời kêu gọi này, ngày 03/10/2012, Argentina thừa nhận hoạt động phẫu thuật chuyển đổi giới tính hành vi hợp pháp cho phép người chuyển đổi giới tính
được quyền thay đổi giới tính giấy tờ liên quan Đối với Hợp chủng quốc Hoa Kỳ
cũng thế, trang web Cơ quan An ninh xã hội quốc gia đăng tải công khai thủ
5Xem: Viện Nghiên cứu Xã hội, Kinh tế Môi trường (iSEE), Phạm Quỳnh Phương, Lê Quang Bình, Mai
Thanh Tú, tlđd, tr.9
6Xem: Viện Nghiên cứu Xã hội, Kinh tế Môi trường (iSEE), Phạm Quỳnh Phương, Lê Quang Bình, Mai
(4)TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN – SỐ 1/2017
tục để người chuyển đổi giới tính xin thay đổi giới tính hồ sơ an ninh xã hội, ngồi giấy tờ khai báo nhân thân phải có thư bác sĩ xác nhận thực phẫu thuật chuyển đổi giới tính cho người Cịn Iran - quốc gia coi trung tâm chuyển đổi giới tính thứ hai giới sau Thái Lan, Chính phủđang tiến hành chi trả 50% chi phí chuyển đổi giới tính cho cơng dân Một số quốc gia khác Australia, New Zealand, Đức, đưa vào qui định Bộ luật dân giới tính “X”, dành cho người khơng xác định rõ giới tính, người liên giới tính7
Ngồi ra, để tạo điều kiện cho người chuyển đổi giới tính hịa nhập với xã hội dễ
dàng, bên cạnh việc thưà nhận quyền lợi thiết thân cho người chuyển đổi giới tính, quốc gia cịn xây dựng số sách thực thi cách có hiệu
Vào năm 2005, quyền thị trấn Nova Igaucu (Brazil), thị trấn có 28.000 người
đồng tính, đưa quy định buộc trung tâm thương mại phải có khu vực vệ sinh riêng cho người chuyển đổi giới tính Đến năm 2008, trường Trung học Kampang (Thái Lan) tiến hành xây dựng nhà vệ sinh cơng cộng dành cho người chuyển đổi giới tính đặt khu vực toilet nam toilet nữ Tiếp đóĐầu năm 2010, thành phố Pozzale, tỉnh Florence thuộc nước Ý, Chính phủ xây dựng nhà tù dành cho tù nhân chuyển đổi giới tính giới Hiện Ý có khoảng 60 tù nhân dạng này, họ chỉđược giam nhà tù nữ thường cách ly lý an tồn8
Như vậy, thời điểm có nhiều quốc gia thừa nhận quyền người chuyển đổi giới tính, nhiên nhìn góc độ chung giới chưa có điều ước quốc tế đề cập trực tiếp đến quyền nhóm người yếu Vì thế, nhóm xã hội tiếp tục đối mặt với vi phạm nghiêm trọng đến quyền lợi thân họ phạm vi toàn cầu
3 Pháp luật người chuyển đổi giới tính Việt Nam
Điểm đổi mạnh mẽ Bộ luật Dân 2015 quy định cho phép tiến hành việc chuyển đổi giới tính nêu rõ nội dung Điều 37 Bộ luật “Việc chuyển đổi giới tính thực theo quy định luật Cá nhân chuyển đổi giới tính có quyền, nghĩa vụ đăng ký thay đổi hộ tịch theo quy định pháp luật hộ tịch; có quyền nhân thân phù hợp với giới tính chuyển đổi theo quy định Bộ luật luật khác có liên quan” Như vậy, lần lịch sử, Việt Nam thừa nhận mặt pháp lý vấn đề chuyển
đổi giới tính hợp pháp, tạo điều kiện cho 2,72 triệu người chuyển đổi giới tính sống với dạng giới bảo vệ cách hữu hiệu quyền nghĩa vụ thiết thân họ
7Xem: Viện Nghiên cứu Xã hội, Kinh tế Môi trường (iSEE), Phạm Quỳnh Phương, Lê Quang Bình, Mai
Thanh Tú, tlđd, tr 24
8Xem: Viện Nghiên cứu Xã hội, Kinh tế Mơi trường (iSEE), Phạm Quỳnh Phương, Lê Quang Bình, Mai
(5)TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT – ĐẠI HỌC HUẾ
Tuy nhiên, thực tế nội dung văn pháp luật hành Việt Nam tồn số bất cập định gây ảnh hưởng lớn đến việc tiếp cận giá trị xã hội người chuyển đổi giới tính
Thứ nhất, nội dung Bộ luật Dân 2015 có điều 37 thừa nhận vấn đề chuyển đổi giới tính hợp pháp chưa đề cập cách toàn diện vấn đề phải bảo
đảm quyền lợi người chuyển đổi giới tính nào?, cịn thiếu vắng qui định có
ảnh hưởng trực tiếp đến lợi ích thiết thân họ như: điều kiện, cách thức chuyển đổi giới tính, đối tượng chuyển đổi giới tính, kỹ thuật chuyển đổi giới tính, chăm sóc sức khỏe người chuyển đổi giới tính việc đảm bảo quyền nhân thân họ sau chuyển đổi giới tính…
Thứ hai, thiếu thống cách hiểu khái niệm giới Hiện có nhiều văn pháp luật liên quan chưa sửa đổi bổ sung cho phù hợp với Bộ luật Dân sự, nên tạo rào cản pháp lý cho vấn đề bảo đảm quyền người chuyển đổi giới tính Chẳng hạn, theo quy định Khoản Khoản Điều Luật Bình đẳng giới 2006 (sửa đổi bổ sung năm 2011) xác định, Việt Nam có hai nhóm giới tính nam nữ, khơng có quy định xác định giới tính khác, tồn người chuyển đổi giới tính, đồng giới, liên giới tính không thừa nhận văn luật Quan điểm thực chưa đủ, chưa đáp ứng xu hướng phát triển giới Ở đây, nhà làm luật thừa nhận mức độ giới tính sinh học mà chưa có ghi nhận bình đẳng xu hướng tình dục dạng giới khác Điều tạo nên quan niệm bình
đẳng giới bị bó hẹp sở cho tồn hành vi kỳ thị, phân biệt đối xửđối với người chuyển đổi giới tính
Thứ ba, vướng mắc việc thực thi Luật Hộ tịch 2014 Trước ngày 01/01/2017, việc chuyển đổi giới tính Việt Nam bị nghiêm cấm, nên người muốn chuyển đổi giới tính phải nước ngồi phẫu thuật chui Chính thế, hành vi phẫu thuật chuyển đổi giới tính họ khơng Nhà nước thừa nhận hợp pháp, điều đưa đến hệ họ không thay đổi thông tin giấy tờ tùy thân Như vậy, với khác biệt hình thể bên ngồi so với thơng tin giấy tờ tùy thân, họ tiến hành giao dịch đơn giản nhưđi lại phương tiện hàng không, xin việc làm, đăng ký tạm trú tạm vắng, đứng tên sở hữu tài sản, hay xác lập hợp đồng sang nhượng tài sản Ngoài ra, với việc khơng cải hộ tịch người chuyển đổi giới tính cịn gặp khó khăn việc tiếp cận dịch vụ y tế biện pháp y tếđặc thù dành cho người chuyển đổi giới tính (sử dụng hooc- mơn, tiêm si-li-cơn), gây ảnh hưởng lớn đến vấn đề bảo vệ sức khỏe họ Chính thế, ngồi Điều 37 Bộ luật Dân 2015 Khoản Điều Luật Hộ tịch 2014 cần phải có văn hướng dẫn thi hành giúp quan thực thi pháp luật dễ
dàng vấn đề xác lập quyền nhân thân cho người chuyển đổi giới tính
(6)TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN – SỐ 1/2017
Điển hình vụ án xảy vào đầu tháng 4/2010 thành phố Đồng Hới, tỉnh Quảng Bình, đối tượng Nguyễn Văn Tình hai niên hiếp dâm nam niên phẫu thuật chuyển đổi giới tính mang hình hài phụ nữ Vụ án gây tranh cãi thời gian dài, chưa xử lý được, phải xác định thủ phạm có phải phạm tội hiếp dâm theo qui định Điều 111 Bộ luật Hình 1999 (sửa đổi năm 2009) khơng? Bởi nạn nhân vụ án nam hình hài phụ nữ, người phạm tội lầm tưởng phụ nữ9 Chúng ta thấy rằng, Bộ luật Hình khơng khẳng định có nữ giới nạn nhân tội hiếp dâm, cưỡng dâm, lại qui định giao cấu hành vi xảy nam nữ Vậy, muốn khẳng định thủ phạm phạm tội hiếp dâm, nạn nhân phải công nhận chuyển đổi giới tính xác định lại giới tính giấy tờ tùy thân từ nam thành nữ Nhưng thời điểm này, pháp luật chưa cho phép vụ án hy hữu chắn trường hợp người đổi giới tính bị xâm hại tình dục không pháp luật bảo vệ, số người chuyển đổi giới tính xã hội có dấu hiệu gia tăng
Bên cạnh đó, trình tiến hành hoạt động điều tra cần thiết phải áp dụng biện pháp nghiệp vụ tố tụng hình khám người, tạm giữ, tạm giam hay tiến hành thi hành án phạt tù người chuyển đổi giới tính gặp phải bất cập lớn xâm phạm nghiêm trọng danh dự, nhân phẩm quyền tự họ
Theo quy định khoản Điều 194 Bộ luật Tố tụng hình 2015 qui định: “Việc khám xét người phải người giới thực có người khác giới chứng kiến Việc khám xét khơng xâm phạm đến tính mạng, sức khỏe, tài sản, danh dự, nhân phẩm người bị khám xét” Nhưng người phẩu thuật chuyển đổi giới tính từ nam sang nữ từ nữ sang nam, chưa có qui định cụ thể việc thực thay đổi giấy tờ nhân thân cho họ Vì thế, thực tế giấy tờ nhân thân ghi giới tính cũ người bị khám, áp dụng quy định để người khám người chứng kiến người giới tính với giới tính cũ họ xâm phạm nghiêm trọng danh dự, nhân phẩm người bị khám, vào giới tính họ nội dung biên việc khám người không phù hợp với pháp luật
Tương tự việc tạm giữ, tạm giam thi hành án phạt tù, theo quy định, tạm giữ, tạm giam thi hành hình phạt tù nam, nữ giam, giữ riêng Với quy định này, quan tố tụng tiến hành giam giữ người phẫu thuật chuyển đổi giới tính gặp phải nhiều khó khăn việc thi hành, vào giới tính hồ sơ nữ chuyển đổi giới tính giam với nam ngược lại Mặc dù, quan thi hành án hình xác định đối tượng giam phòng giam riêng, thực tế thiếu thốn sở vật chất nên qui định chưa thực thi Vì vậy, có nhiều trường hợp, người chuyển đổi giới tính bị phạm nhân bình thường kỳ thị, tẩy chay không chịu cho chung, lại bị phạm nhân lạm dụng tình dục trường hợp phạm nhân chuyển giới từ nam sang nữ bị giam với phạm nhân nam
9 http://phapluattp.vn/20100824122757371p1063c1016/hiep-dam-nguoi-chuyen-doi-gioi-tinh-co-bi-toi.htm
(7)TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT – ĐẠI HỌC HUẾ
Như trường hợp phạm nhân Cao Phước Nguyên (28 tuổi) chấp hành hình phạt năm tháng từ tội trộm cắp tài sản trại giam Phước Hòa thuộc Tổng cục VIII (Bộ Công an) từ năm 2010 Thực tế, Nguyên người chuyển đổi giới tính từ nam sang nữ, nên hình thể bên ngồi phụ nữ hồ sơ mang giới tính nam Vì vậy, theo quy định pháp luật Nguyên giam với phạm nhân nam, nhiều lần cô bị phạm nhân buồng giam sàm sỡ vào chỗ nhạy cảm làm sưng tím ngực 10
Như vậy, thiếu vắng khung pháp lý hoàn thiện để bảo vệ quyền lợi người chuyển đổi giới tính làm cho cộng đồng phải đối mặt với nhiều khó khăn sống hàng ngày
4 Kết luận kiến nghị
Từ phân tích cho thấy, thực tế nhu cầu quyền phẫu thuật chuyển đổi giới tính bảo đảm mặt pháp lý quyền người người chuyển đổi giới tính nước ta có thật, bộc lộ bất cập vấn đề sử dụng pháp luật để điều chỉnh quan hệ xã hội liên quan đến họ Chính thế, chúng tơi mạnh dạn đề xuất số kiến nghị sau:
Thứ nhất, khái niệm “giới” cần xác định lại theo hướng không bó hẹp ý nghĩa nam nữ mà cịn phải bao hàm nhóm người đồng tính, song tính, chuyển đổi giới tính Nhóm hữu ngày rõ nét Việt Nam phải gánh chịu kỳ thị mạnh mẽ từ phía cộng đồng xã hội Để giúp họ tránh bị tổn thương, bị mặc cảm, kiến nghị: Trong nội dung Khoản Điều 26 Hiến pháp 2013 sau: sửa cụm từ: “Cơng dân nam, nữ bình đẳng có quyền ngang mặt trị, dân sự, kinh tế, văn hóa, xã hội gia đình” thành “Cơng dân khơng phân biệt giới tính, bình đẳng có quyền ngang mặt trị, dân sự, kinh tế, văn hóa, xã hội gia đình”
Thứ hai, nội dung Luật Bình đẳng giới 2011, văn quan trọng làm công cụ hạn chế phân biệt đối xử giới, nội dung điều luật từ Điều 10 đến Điều 19 Luật không tập trung vào hai khái niệm “nam, nữ” vốn dựa giới tính sinh học; mà phải mở rộng vai trò giới, thể giới, dạng giới để công dân bảo vệ khỏi phân biệt đối xử giới Phải thừa nhận vấn đề bình đẳng giới cịn đặt người đồng tính, liên giới tính người chuyển đổi giới tính
Thứ ba, nội dung Luật Hộ tịch 2014 cần bổ sung quy định liên quan đến vấn đề xác định lại giới tính cho phù hợp với nội dung Điều 37 Bộ luật dân năm 2015 Bên cạnh đó, Luật Hộ tịch năm 2014 cần quy định cụ thể biện pháp nhằm bảo đảm quyền trẻ em từ đăng ký khai sinh, có phương án để đăng ký giới tính cho đứa trẻ sinh người liên giới tính có quan sinh dục khơng rõ ràng