Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ở việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THANH NGA PHáP LUậT Về CÔNG TY TRáCH NHIệM HữU HạN MộT THàNH VIÊN VIệT NAM Chuyờn ngnh: Lut Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: TS BÙI NGỌC CƯỜNG HÀ NỘI - 2014 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa công bố công trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn! NGƯỜI CAM ĐOAN Nguyễn Thị Thanh Nga MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1 Khái niệm chung công ty 1.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên – loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn 11 1.3 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 18 1.3.1 Thành viên công ty cá nhân tổ chức 18 1.3.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên pháp nhân 19 1.3.3 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty 22 1.3.4 Không phát hành cổ phiếu công chúng để công khai huy động vốn 23 1.3.5 Quyền chủ sở hữu việc chuyển nhượng, rút vốn công ty bị hạn chế 23 1.4 Vai trị cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 24 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM 27 2.1 Quy chế thành lập, đăng ký kinh doanh, tổ chức lại, giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 27 2.1.1 Thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 27 2.1.2 Đăng ký kinh doanh 31 2.1.3 Tổ chức lại công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 34 2.1.4 Giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 40 2.2 Quy định tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 43 2.2.1 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức 44 2.2.2 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân 48 2.3 Chế độ tài vốn công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 50 2.3.1 Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 50 2.3.2 Huy động, quản lý, sử dụng vốn 53 2.4 Quyền nghĩa vụ công ty, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 56 2.4.1 Quyền công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 56 2.4.2 Nghĩa vụ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 58 2.4.3 Quyền chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 59 2.4.4 Nghĩa vụ chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 60 Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM 64 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 64 3.1.1 Hồn thiện pháp luật cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải phù hợp với phát triển kinh tế 65 3.1.2 Hồn thiện pháp luật cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải đảm bảo doanh nghiệp bình đẳng trước pháp luật 65 3.1.3 Hồn thiện pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tôn sở tôn trọng phát huy quyền tự kinh doanh 66 3.1.4 Hoàn thiện pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải phù hợp với yêu cầu hội nhập kinh tế 66 3.2 Một số kiến nghị nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 67 3.2.1 Hoàn thiện quy định thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 67 3.2.2 Hoàn thiện quy định tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 71 3.2.3 Hoàn thiện quy định vốn 73 3.2.4 Hoàn thiện quy định pháp luật quyền nghĩa vụ chủ sở hữu 76 KẾT LUẬN 78 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 79 MỞ ĐẦU Sự cần thiết việc nghiên cứu đề tài Ngày 21/12/1990, Quốc hội khóa VIII nước Cộng hịa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam thơng qua hai đạo luật quan trọng Luật Công ty Luật Doanh nghiệp tư nhân, tạo sở pháp lý cho loại hình doanh nghiệp ngồi quốc doanh công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH), doanh nghiệp tư nhân phát triển, góp phần to lớn việc giải phóng lực lượng sản xuất, phát huy nội lực, phục vụ nghiệp phát triển kinh tế Đảng Nhà nước, thúc đẩy nhanh thời kỳ độ chuyển từ chế kế hoạch hóa tập trung sang chế thị trường Tuy vậy, theo thời gian nhiều nội dung hai đạo luật tỏ bất cập, khơng cịn đáp ứng nhu cầu điều chỉnh hoạt động loại hình doanh nghiệp giai đoạn Để đảm bảo phát huy nội lực phục vụ nghiệp cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước; đẩy mạnh cơng đổi kinh tế; đảm bảo quyền tự do, bình đẳng trước pháp luật kinh doanh doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế; bảo hộ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư; tăng cường hiệu lực quản lý Nhà nước hoạt động kinh doanh, Đảng Nhà nước ta không ngừng hoàn thiện hệ thống pháp luật Luật Doanh nghiệp (1999) thay Luật Công ty (1990), Luật Doanh nghiệp (2005) thay Luật Doanh nghiệp (1999) Công ty TNHH đời muộn loại hình doanh nghiệp nhà đầu tư ưa chuộng kết hợp hồn hảo ưu điểm cơng ty hợp danh công ty cổ phần, phù hợp với nhà đầu tư có quy mơ nhỏ vừa Ở Việt Nam, công ty TNHH thành viên lần thừa nhận Luật Doanh nghiệp 1999, đó, pháp luật nước giới, mơ hình cơng ty thừa nhận cách nhiều năm tạo điều kiện cho nhà đầu tư lựa chọn loại hình kinh doanh phù hợp, phân tán rủi ro, chuyển dịch vốn, hợp vốn dễ dàng với chủ thể kinh doanh khác mà không làm chất pháp lý doanh nghiệp Mặc dù hệ thống pháp luật Việt Nam khơng ngừng hồn thiện để tạo sở pháp lý thuận lợi cho công ty TNHH thành viên hoạt động, Luật Doanh nghiệp (2005) ban hành với quy định so với Luật Doanh nghiệp 1999, nhiên trình áp dụng bộc lộ nhiều bất cập như: quy định chưa rõ ràng dẫn đến việc áp dụng luật thực tế cịn nhiều vướng mắc, có vấn đề phát sinh thực tiễn chưa luật điều chỉnh gây khó khăn cho chủ thể điều hành quản lý hoạt động công ty TNHH thành viên Doanh nghiệp nói chung cơng ty TNHH thành viên nói riêng đóng vai trị quan trọng phát triển kinh tế Việt Nam Việc học tập kinh nghiệm nước có kinh tế phát triển giới khu vực có giá trị to lớn Việt Nam việc xây dựng hoàn thiện pháp luật loại hình cơng ty TNHH thành viên, tạo điều kiện thúc đẩy phát triển hiệu bên cạnh loại hình cơng ty truyền thống khác, đồng thời tạo hài hòa pháp luật quốc gia với pháp luật nước Với lý trên, nghiên cứu “Pháp luật công ty TNHH thành viên Việt Nam” yêu cầu cấp thiết, đáp ứng đòi hỏi Luận văn thạc sĩ khoa học luật Mục đích, đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tài 2.1 Mục đích nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu đề tài nhằm mục đích sau: Mục đích nghiên cứu đề tài tìm hiểu vấn đề lý luận công ty TNHH thành viên theo Luật Doanh nghiệp (2005) thực tiễn áp dụng quy định pháp luật đó, từ kiến nghị nhằm quy định pháp luật công ty TNHH thành viên Để đạt mục đích trên, khóa luận phải giải số nhiệm vụ sau: - Giải số vấn đề lý luận công ty TNHH thành viên; - Nghiên cứu hệ thống pháp luật hành doanh nghiệp, đặc biệt nghiên cứu nội dung quy định Luật Doanh nghiệp (2005) công ty TNHH thành viên; - Đưa kiến nghị cụ thể nhằm thực thi pháp luật công ty TNHH thành viên 2.2 Đối tượng phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam cơng ty TNHH thành viên, trọng tâm nghiên cứu quy định Luật Doanh nghiệp (2005) văn hướng dẫn thi hành Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp Luận văn nghiên cứu pháp luật công ty TNHH thành viên số nước giới để rút học kinh nghiêm cho Việt Nam trình hồn thiện pháp luật Tình hình nghiên cứu đề tài Liên quan đến công ty TNHH thành viên, có số cơng trình nghiên cứu, chẳng hạn như: luận án tiến sĩ “Pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước (DNNN) thành công ty TNHH thành viên” tác giả Nguyễn Thị Huế, luận án “Chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp tổ chức trị, trị xã hội thành cơng ty TNHH thành viên – vấn đề lý luận thực tiễn” tác giả Phạm Thị Thúy Hồng, luận văn thạc sĩ “Công ty TNHH theo pháp luật Việt Nam hướng hoàn thiện địa vị pháp lý loại hình doanh nghiệp này” tác giả Lê Văn Khải, năm 1997, luận văn thạc sĩ “Công ty TNHH thành viên theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật Cộng hòa Pháp” tác giả Đinh Thị An, năm 2004, viết đăng tạp chí Luật học “Bàn tính thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nay” tiến sỹ Bùi Ngọc Cường, “Quan niệm Luật Doanh nghiệp – Một số vấn đề phương pháp luận” thạc sĩ Đồng Ngọc Ba Tuy nhiên, nay, chưa có cơng trình khoa học nghiên cứu cách chuyên sâu, toàn diện hệ thống loại hình doanh nghiệp Việt Nam sở so sánh học tập kinh nghiệm nước ngồi, từ đưa khuyến nghị hoàn thiện pháp luật, tăng cường kiểm tra, giám sát tạo điều kiện tốt cho hoạt động thực tiễn, nâng cao hiệu hoạt động công ty TNHH thành viên Việt Nam Phương pháp nghiên cứu - Phương pháp vật biện chứng: Xem xét giải pháp pháp lý nhằm hoàn thiện pháp luật công ty TNHH thành viên Việt Nam cách toàn diện mối tương quan với số nước phát triển giới thực tiễn Việt Nam - Phương pháp phân tích tổng hợp: Phân chia vấn đề lớn, phức tạp thành vấn đề nhỏ chi tiết, cụ thể Sau phân tích tổng hợp lại khái quát để đưa tới nhận thức tổng thể pháp luật công ty TNHH thành viên Việt Nam giải pháp hoàn thiện - Phương pháp quy nạp phương pháp diễn dịch: Đề tài từ vấn đề chung đến vấn đề riêng, từ tượng riêng lẻ đến chung - Phương pháp thống kê: Đề tài tập hợp số liệu công ty TNHH thành viên Việt Nam, giới thực tiễn làm sở khoa học - Phương pháp so sánh: Đề tài đặt thực tiễn vấn đề cần nghiên cứu mối liên hệ so sánh với thực tiễn số nước phát triển giới, qua tìm ưu nhược điểm vấn đề đề xuất phương hướng hoàn thiện để giải nội dung vấn đề cần nghiên cứu Những đóng góp luận văn Luận văn hệ thống hóa, kế thừa phát triển luận khoa học nhằm làm sáng rõ sở lý luận công ty TNHH thành viên Thông qua việc đánh giá thực trạng áp dụng quy định pháp luật công ty TNHH thực tiễn, luận văn đánh giá mặt tích cực, ưu điểm, đồng thời rõ tồn tại, bất cập quy định pháp luật hành công ty TNHH thành viên Luận văn đề xuất phương hướng, số kiến nghị góp phần hồn thiện pháp luật công ty TNHH thành viên nhằm giải bất cập pháp luật công ty TNHH thành viên Việt Nam Kết cấu luận văn Ngồi lời nói đầu, mục lục danh mục tài liệu tham khảo, nội dung chủ yếu luận văn trình bày chương: Chương 1: Khái quát công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương 2: Thực trạng pháp luật hành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương 3: Một số ý kiến hoàn thiện pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việt Nam khác xa với giới, chẳng hạn Úc, ngày/2 thủ tục, 1,9% thu nhập - Theo báo cáo tồn cầu mơi trường kinh doanh” Thiết nghĩ, pháp luật nên quy định có phối hợp ba quan đăng ký doanh nghiệp, quan thuế quan công an để chủ thể thành lập doanh nghiệp cần thực thủ tục thực xong việc thành lập doanh nghiệp Trong vấn để trình tự đăng doanh nghiệp, tác giả đồng quan điểm với Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi), thiết cần phải có thay đổi theo hướng tiếp tục đơn giản hóa thủ tục hành chính, giảm hồ sơ, giảm thủ tục, giảm thời gian đăng ký thành lập doanh nghiệp khởi kinh doanh để tiếp tục đơn giản hóa hài hịa hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp; kết hợp đồng thời thủ tục đăng ký doanh nghiệp với thủ tục thuế, đăng ký lao động bảo hiểm xã hội Cần phải luật hóa quy định tương ứng Nghị định 43/2010/NĐ-CP hợp mã số đăng ký kinh doanh mã số thuế thành mã số doanh nghiệp Mỗi doanh nghiệp nên có mã số mã số không dùng để cấp cho doanh nghiệp khác doanh nghiệp giải thể pháp sản; đồng thời quy định sở để quy định liên thông thủ tục gia nhập thị trường thành lập doanh nghiệp Mặt khác, hệ thống đăng ký kinh doanh nhiều tồn cấu trúc tổ chức nhân Các phòng đăng ký kinh doanh tập trung nhiệm vụ cấp giấy phép; nhiệm vụ khác như: Hướng dẫn người đăng ký kinh doanh; xây dựng quản lý hệ thống thông tin; thực kiểm tra giám sát doanh nghiệp hộ kinh doanh… gần không thực Hồ sơ mà doanh nghiệp phải thực cịn có q nhiều trùng lặp Năng lực máy kinh doanh nhiều hạn chế Điều dễ nhận thấy chất lượng, tiêu chuẩn cách thức thực đăng ký kinh doanh địa phương nhiều điểm khác Pháp luật cần sử dụng hồ sơ chuẩn để doanh 68 nghiệp cung cấp thơng tin cần thiết cho quan chức Mỗi doanh nghiệp nên cấp mã số để theo dõi trình xử lý hồ sơ qua mạng, tìm hiểu thơng tin liên quan đến quy trình, thủ tục mạng, tra cứu mạng… Pháp luật nên bãi bỏ quy định việc thu lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho lần thay đổi Khoản Điều 29 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP, đồng thời khôi phục lại tinh thần Điều 19 Luật Doanh nghiệp (1999), theo lúc trì hai giấy: giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho việc thành lập doanh nghiệp giấy chứng nhận thay đổi đăng ký doanh nghiệp cho lần thay đổi sau thành lập Nếu làm vậy, doanh nghiệp có “lý lịch doanh nghiệp” rõ ràng từ thành lập tại, ghi nhận thay đổi thơng tin doanh nghiệp theo thời gian Bên cạnh đó, quy định hành Luật Doanh nghiệp 2005 không tách biệt rõ yêu cầu thành lập doanh nghiệp yêu cầu điều kiện kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện Đối với số ngành nghề kinh doanh có điều kiện, Luật yêu cầu phải có số điều kiện kinh doanh chứng hành nghề người quản lý xác nhận vốn pháp định thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp Quy định nói tỏ khơng hợp lý, khơng có hiệu lực quản lý nhà nước, lại gây khó khăn, tốn không cần thiết cho nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp Theo tác giả, cần tách bạch thủ tục thành lập doanh nghiệp cấp giấy phép kinh doanh, điều kiện kinh doanh đồng thời tiếp tục tạo thuận lợi cho thủ tục đăng ký doanh nghiệp Thứ hai, kiện toàn quan đăng ký kinh doanh: Việc kiện toàn quan đăng ký kinh doanh cần tập trung vào hai nội dung sau: 69 Trước hết, kiện tồn đội ngũ quan liên quan đến việc thực thi Luật Doanh nghiệp Một thực tế làm cơng tác quản lý có nhiều bất cập trình độ chun mơn Thậm chí, có doanh nghiệp cấp mã số đăng ký kinh doanh giống nhau, hoạt động nhiều năm liên tục mà vấn đề gì, đến kinh doanh có nhu cầu thay đổi đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp đến nộp hồ sơ phịng đăng ký kinh doanh phát doanh nghiệp có mã số trùng với doanh nghiệp khác, dấu mã số thuế… Những trường hợp xảy tương tự Bởi vậy, cần có khóa huấn luyện, đào tạo Luật Doanh nghiệp mới, cần phổ biến tinh thần Luật Doanh nghiệp nói chung Luật Doanh nghiệp điều chỉnh công ty TNHH thành viên nói riêng để đảm bảo cho đội ngũ có qn chun mơn, phong cách làm việc Đồng thời, cần trang bị phương tiện làm việc đại cho quan thực thi Luật Doanh nghiệp Điều ảnh hưởng lớn đến cường độ chất lượng công việc Một vấn đề diễn nước ta việc cho phép doanh nghiệp tiến hành đăng ký kinh doanh qua mạng thực tế có bất cập hai chiều: Thứ nhất, đội ngũ đăng ký kinh doanh chưa có thói quen làm việc qua mạng, nhận hồ sơ, xử lý hồ sơ trả lời kết qua mạng; Thứ hai, trình độ dân trí hạn chế nên việc hoàn tất thủ tục đăng ký kinh doanh qua mạng vấn đề khó khăn Bởi vậy, tất khâu đoạn đăng ký kinh doanh phải giải trực tiếp, dẫn đến hoạt động quan tình trạng tải Đây nguyên nhân khiến doanh nghiệp phải chờ đợi tiêu cực xảy quan Bởi thế, quan Trung ương cần tổ chức lớp tập huấn công việc quan, dạy cách quản lý hành nhà nước thời đại - thời đại cơng nghiệp hóa thơng tin 70 3.2.2 Hồn thiện quy định tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ nhất, pháp luật kiểm soát viên công ty TNHH thành viên tổ chức Đánh giá tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 cho thấy quy định kiểm soát viên bảo đảm tính độc lập; chưa đảm bảo có đủ lực, trình độ chun mơn nghề nghiệp nguồn lực để thực chức nhiệm vụ theo quy định Ngồi ra, chưa có chế để kiểm sốt viên sử dụng để buộc kiến nghị thực trường hợp thực cần thiết giám sát có hiệu hoạt động người quản lý công ty Quan điểm tác giả có đồng với Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) cần khắc phục bất cập theo cách bổ sung quy định chi tiết bổ sung số quyền cho kiểm soát viên, như: tham dự thảo luận họp Hội đồng thành viên, họp công ty; xem xét hồ sơ, tài liệu cơng ty trụ sở chi nhánh, văn phịng đại diện cơng ty Thứ hai, quy định quyền biểu người có liên quan giao dịch tư lợi Để đảm bảo tính khách quan, công việc thực hợp đồng giao dịch công ty TNHH thành viên với người có liên quan, khuyến nghị bổ sung quy định Điều 75 Luật Doanh nghiệp (2005) theo hướng hạn chế quyền biểu người có liên quan giao dịch tư lợi để tránh trường hợp trục lợi cho riêng Cụ thể, Luật Doanh nghiệp nên quy định rõ biểu thơng qua giao dịch tư lợi, người có lợi ích liên quan đến giao dịch phải bị loại trừ quyền biểu quyết, tránh trường hợp luật không quy định rõ ràng lỗ hổng tạo hội cho kẻ trục lợi rút ruột cơng ty 71 Ngồi ra, nhằm đảm bảo lợi ích cơng ty lợi ích chủ sở hữu cơng ty không bị xâm hại, Luật Doanh nghiệp nên tách bạch ba quyền quản lý, điều hành kiểm soát công ty TNHH thành viên tổ chức để đảm bảo cơng ty hoạt động hiệu có giám sát, kiểm tra Nếu Luật Doanh nghiệp để ngỏ trường hợp ba quyền quản lý, điều hành kiểm sốt rơi vào tay cá nhân (vừa chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Kiểm sốt viên) tài sản chủ sở hữu dễ dàng bị thất thoát Thứ ba, hạn chế Giám đốc Tổng giám đốc Trong Chương IV Phần Công ty cổ phần – Luật Doanh nghiệp, Điều 116 có quy định: “Giám đốc Tổng giám đốc công ty không đồng thời giám đốc tổng giám đốc doanh nghiệp khác” Thế vấn đề hạn chế lại không nêu Phần Công ty TNHH thành viên Theo nên áp dụng việc hạn chế mơ hình cơng ty với chức năng, nhiệm vụ người điều hành cơng việc kinh doanh ngày cơng ty khó cho việc lúc đảm nhiệm nhiều cơng ty Quy định góp phần tránh việc yếu quản lý điều hành doanh nghiệp hay tránh việc mở, thành lập Công ty cách tràn lan sau khơng thực việc quản lý, điều hành dẫn đến doanh nghiệp yếu kém, chí dừng hoạt động bỏ trốn khỏi nơi cư trú… Điển hình thực tế có người thành lập làm giám đốc đến 35 cơng ty trách nhiệm hữu hạn Ngồi ra, Luật Doanh nghiệp (2005) đưa số quy định điều kiện Giám đốc cơng ty cịn chưa hợp lý bất khả thi Ví dụ: Đối với cơng ty TNHH thành viên tổ chức Điều 71 khoản Điểm b Luật Doanh nghiệp (2005) có quy định Giám đốc sau: “khơng phải người có liên quan thành viên Hội đồng thành viên Chủ tịch, người có thẩm quyền trực tiếp bổ nhiệm người đại diện theo ủy quyền 72 Chủ tịch” Quy định phù hợp công ty TNHH thành viên mà chủ sở hữu công ty TNHH thành viên cá nhân Vì vậy, nhà làm luật cần nghiên cứu cụ thể vấn đề để đưa điều chỉnh hợp lý chi tiết quy định điều kiện trở thành Giám đốc công ty TNHH thành viên Điểm b Khoản Điều 71 Luật Doanh nghiệp (2005) cần phân chia lại trường hợp cụ thể để tránh khó khăn cho nhà kinh doanh 3.2.3 Hoàn thiện quy định vốn Thứ nhất, vốn điều lệ Như phân tích trên, Nghị định 102/2010/NĐ-CP quy định thời hạn chủ sở hữu cơng ty phải góp đủ vốn cam kết 36 tháng kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thời gian dài, thời hạn góp vốn cơng ty cổ phần với cấu phức tạp luật quy định 90 ngày Thiết nghĩ, pháp luật nên đồng thời hạn góp vốn theo hướng: doanh nghiệp (công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty TNHH thành viên, công ty cổ phần) phải bảo đảm thực việc góp vốn tối thiểu 20% số vốn điều lệ thời điểm đăng ký kinh doanh, phần cịn lại góp tối đa khơng q 12 tháng kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận doanh nghiệp (ngày doanh nghiệp đăng ký ghi giấy chứng nhận) Thời hạn 12 tháng đưa mốc phù hợp với kế hoạch phát triển hàng năm công ty Hơn thời hạn để xác định thực lực công ty vào hoạt động kinh doanh, giảm bớt doanh nghiệp ảo, doanh nghiệp khơng có vốn thực Thứ hai, tài sản góp vốn định giá tài sản góp vốn Như phân tích trên, góp vốn quyền sử dụng đất, người góp vốn chịu thuế chuyển quyền sử dụng đất vào doanh nghiệp (Luật Thuế thu nhập cá nhân) ảnh hưởng đến khả đưa vốn tài 73 sản vào doanh nghiệp để khai thác Thiết nghĩ, để giải vướng mắc này, pháp luật nên bổ sung vấn đề góp vốn bất động sản, làm thủ tục đăng ký trước bạ sang tên cho doanh nghiệp người góp vốn miễn thuế miễn lệ phí trước bạ Có thể thấy pháp luật hành chưa tạo đủ sở pháp lý điều chỉnh vấn đề định giá tài sản góp vốn Có nhiều vấn đề cần có quy định hướng dẫn bổ sung, cần có quy định như: nên có văn hướng dẫn việc định giá cụ thể số tài sản đặc thù sử dụng vào việc góp vốn quyền sở hữu trí tuệ; đồng thời để tháo gỡ khó khăn, vướng mắc cho chủ sở hữu góp vốn thành lập doanh nghiệp mà gặp khó khăn việc tự định giá, pháp luật nên quy định quyền thuê tổ chức định giá chuyên nghiệp thực việc định giá Giám đốc Tổng giám đốc, Chủ tịch Hội đồng thành viên hay phòng ban nghiệp vụ cơng ty khơng thể thay mặt doanh nghiệp thực quyền định phải quan độc lập Điều xóa bỏ trách nhiệm phi lý người đại diện cho công ty trường hợp định giá sai Ngoài ra, để nâng cao trách nhiệm người thực việc định giá, pháp luật cần quy định cụ thể thời điểm thực trách nhiệm “đối với khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá” ngày thời điểm phát vi phạm Khi sửa đổi theo hướng này, pháp luật doanh nghiệp vừa thực mục tiêu bảo vệ quyền lợi chủ nợ, vừa đảm bảo thực hiệu nguyên tắc “hậu kiểm”, nâng cao ý thức tuân thủ pháp luật nhà đầu tư Thứ ba, chế kiểm soát vốn Một điểm hấp đẫn mà công ty TNHH thành viên đem lại cho nhà đầu tư chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn chủ sở 74 hữu công ty Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam nói chung Luật Doanh nghiệp (2005) nói riêng lại chưa có quy định cụ thể việc nhận biết cách xác tài sản chủ sở hữu công ty TNHH thành viên để xác định trách nhiệm chủ sở hữu đến đâu? Đây khe hở pháp luật Việt Nam, từ đó, chủ sở hữu cơng ty lợi dụng điểm để né tránh trách nhiệm mình, lách luật hành vi trái với pháp luật, tìm khe hở pháp luật để vận dụng cho có lợi cho nhằm biến tài sản cơng ty thành tài sản cá nhân Việc làm khiến vấn đề quản lý tài sản công ty, vốn điều lệ công ty quy định trách nhiệm chủ sở hữu công ty TNHH thành viên quan chức trở nên khó khăn nhiều Vì vậy, nhà làm luật cần có xem xét, nghiên cứu để thiết lập quy định pháp luật tạo hành lang pháp lý chặt chẽ pháp luật Việt Nam, giúp cho việc nhận định rõ ràng công khai hai loại tài sản chủ sở hữu công ty TNHH thành viên tài sản công ty TNHH thành viên chủ sở hữu quản lý, từ nắm bắt số cụ thể tài sản công ty TNHH thành viên Điều khiến hoạt động công ty TNHH thành viên minh bạch hơn, tạo dựng niềm tin nơi bạn hàng đối tác làm việc với công ty TNHH thành viên định đầu tư, hợp tác họ Bên cạnh đó, pháp luật cần điều chỉnh, bổ sung quy định liên quan đến tăng giảm vốn điều lệ chế giám sát vốn điều lệ công ty Pháp luật cho tăng vốn điều lệ khơng có chế kiểm sốt hữu hiệu, dẫn đến tình trạng vốn ảo tràn lan Một doanh nghiệp tăng vốn nhiều lần mà khơng bị kiểm sốt quy định hồn thành nghĩa vụ góp vốn lần đăng ký (góp vốn cũ) trước tăng Ngồi ra, pháp luật nên quy định cho chủ sở hữu công ty TNHH thành viên quyền giảm vốn điều lệ 75 tương ứng giá tài sản góp vốn bị giảm sút theo giá thị trường Hoặc hoàn trả phần vốn góp vốn điều lệ cơng ty hoạt động kinh doanh liên tục hai năm, kể từ đăng ký doanh nghiệp, đồng thời bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau 3.2.4 Hoàn thiện quy định pháp luật quyền nghĩa vụ chủ sở hữu Theo quy định điều 66 khoản Luật Doanh nghiệp (2005), vấn đề quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty TNHH thành viên quy định sau: “chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn điều lệ cho tổ chức, nhân khác, trường hợp rút vốn phần tồn vốn góp khỏi hình thức khác phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty” Quy định thiếu xác, khiến điều luật khơng có nghĩa, gây nhiều khó khăn cho người nghiên cứu sử dụng Luật Doanh nghiệp (2005) Cụ thể: Quy định rút vốn “dưới hình thức khác” thực nào? Và phải hiểu vấn đề “liên đới” chịu trách nhiệm với ai? Ngoài việc chuyển nhượng phần hay toàn vốn cho người khác, chủ sở hữu công ty TNHH thành viên giảm vốn điều lệ trường hợp họ phải chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác mà không đặt vấn đề “liên đới” Luật quy định Rõ ràng, quy định điều 66 khoản Luật Doanh nghiệp (2005) đặt nhiều thắc mắc cho người tìm hiểu áp dụng Luật Để khắc phục vấn đề này, nhà làm luật cần văn cần thiết kịp thời để chỉnh sửa hay giải thích rõ ràng, cặn kẽ nội dung điều luật, khơng gây khó hiểu cho người nghiên cứu áp dụng luật; đồng thời loại bỏ khe hở để tránh trường hợp chủ sở hữu biến tài sản công ty thành tài sản cá nhân gây nên tình trạng trốn tránh nghĩa vụ trách nhiệm chủ sở hữu công ty 76 Như vậy, pháp luật ban hành để điều chỉnh quan hệ xã hội, nhiên quy định phù hợp hay không cần phải kiểm nghiệm qua thực tiễn Và thực tế áp dụng pháp luật cho thấy có số quy định cịn chưa phù hợp thủ tục thành lập công ty, vốn, cấu tổ chức quản lý, quyền nghĩa vụ chủ sở hữu Điều ảnh hưởng khơng nhỏ đến phát triển công ty TNHH thành viên Những kiến nghị rút từ thực tiễn áp dụng pháp luật công ty TNHH thành viên, đòi hỏi phải sửa đổi, bổ sung, thay quy định pháp luật cho phù hợp với thực tiễn, góp phần thúc đẩy nên kinh tế nước ta phát triển 77 KẾT LUẬN Việc ghi nhận công ty TNHH thành viên Luật Doanh nghiệp 1999 đến Luật Doanh nghiệp (2005) đổi quy định pháp lý phù hợp với tình hình phát triển kinh tế - xã hội đất nước ta Để tạo điều kiện mặt pháp lý cho nhà kinh doanh đầu tư làm ăn lâu dài, nhà làm luật cần phải mở rộng đối tượng điều chỉnh công ty TNHH thành viên tạo chế hoạt động phù hợp Từ đó, nhà đầu tư có đầy đủ yếu tố cần thiết để thực quyền tự kinh doanh mình, phát huy mạnh bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhân tổ chức thành lập công ty Sự sửa đổi, bổ sung quy định công ty TNHH thành viên đòi hỏi tất yếu sống nói chung kinh tế nói riêng, đáp ứng mong mỏi cộng đồng nhà đầu tư nước nước Để đưa quy định Luật Doanh nghiệp (2005) vào thực tiễn sống việc địi hỏi khơng phải có hệ thống quy định pháp luật rõ ràng, minh bạch mà cần xây dựng chế thi hành đồng Chính vậy, việc nghiên cứu cơng ty TNHH thành viên có nghĩa mặt lý luận thực tiễn Trong khuôn khổ luận văn thạc sĩ với đề tài: “Pháp luật công ty TNHH thành viên Việt Nam” cố gắng trình bầy vấn đề công ty TNHH thành viên, nêu ưu bất cập tồn quy định pháp luật Từ đó, bước đầu đưa kiến nghị giúp phần thực thi pháp luật công ty TNHH thành viên Với mong muốn giúp phần làm cho Luật Doanh nghiệp (2005) nói riêng pháp luật nói chung nước ta ngày trở nên hoàn thiện hợp lý 78 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Chính trị (2004), Chỉ thị số 45 CT/TW ngày 22/10/2004 Bộ Chính trị đẩy mạnh, xếp, đổi mới, phát triển cao hiệu doanh nghiệp Nhà nước hai năm 2004-2005, Hà Nội Bộ Kế hoạch đầu tư (2001), Thông tư số 08/2001/TT-BKH ngày 22/11/2001 Bộ Kế hoạch Đầu tư Hướng dẫn trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh theo Nghị định số 02/2000/NĐ-CP ngày 03/02/2000 Chính phủ đăng ký kinh doanh, Hà Nội Bộ Kế hoạch đầu tư (2002), Thông tư số 01/2002/TT-BKHĐT ngày 28/01/2002 Bộ Kế hoạch Đầu tư Hướng dẫn quy trình chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước thành công ty TNHH thành viên, Hà Nội Bộ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư (2002), Chỉ thị số 01/2002/CT-BKH Bộ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư tăng cường quản lý Nhà nước công tác ký kinh doanh, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2005), Báo cáo tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005, Hà Nội Bộ Kế hoạch đầu tư, Bộ Tài chính, Bộ Cơng an (2008), Thơng tư liên tịch 05/2008/TTLT-BKH-BTC-BCA ngày 29 tháng năm 2008 hướng dẫn chế phối hợp quan giải đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế đăng ký dấu doanh nghiệp thành lập, hoạt động theo Luật doanh nghiệp, Hà Nội Bộ Kế hoạch đầu tư (2010), Thông tư số 14/2010/TT-BKH ngày 04/06/2010 hướng dẫn số nội dung hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội Bộ Tư pháp (2014), Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi 2014, Hà Nội 79 Chính phủ (1999), Tờ trình số 421/CP - PC ngày 23/04/1999 Chính phủ dự án Luật doanh nghiệp, Hà Nội 10 Chính phủ (2000), Nghị định 02/2000/NĐ-CP ngày 03/02/2000 Chính phủ đăng ký kinh doanh, Hà Nội 11 Chính phủ (2000), Nghị định 03/2000/NĐ-CP ngày 03/02/2000 Hướng dẫn thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 1999, Hà Nội 12 Chính phủ (2001), Nghị định 63/2001/NĐ-CP ngày 14/09/2001 Chính phủ chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị-xã hội thành cơng ty TNHH thành viên, Hà Nội 13 Chính phủ (2003), Nghị định 61/2003/NĐ-CP ngày 06/06/2003 Chính phủ quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn cấu tổ chức Bộ Kế hoạch Đầu tư, Hà Nội 14 Chính phủ (2010), Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19/03/2010 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu, Hà Nội 15 Chính phủ (2010), Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2010 đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội 16 Chính phủ (2010), Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 17 Chính phủ (2010), Nghị định 104/2010/NĐ-CP ngày 11/10/2010 quy định tổ chức, quản lý hoạt động công ty TNHH thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu trực tiếp phục vụ quốc phịng, an ninh, Hà Nội 18 Ngơ Huy Cương (2013), Giáo trình Luật Thương mại, Phần chung thương nhân, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 80 19 Gabrielebuder Stain Hoff (1999), Luật Công ty TNHH nước Đức, Áo, Hungari, Pháp so sánh luật, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 20 Lê Văn Khải (1997), Công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật Việt Nam hướng hoàn thiện địa vị pháp lý loại doanh nghiệp này, Luận án thạc sĩ luật học, Hà Nội 21 Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội (2000), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội 22 Nghị viện (1995), Luật Cơng ty TNHH Cộng hịa Liên bang Đức, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 23 Nghị viện (1897), Luật Thương mại Cộng hòa Liên bang Đức, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 24 Nghị viện (1995), Bộ Luật Dân Thương mại Thái Lan, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 25 Nghị viện (1804), Bộ Luật Dân Cộng hịa Pháp, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 26 Nghị viện (1962), Luật Thương mại thống Mỹ, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 27 Quốc hội (1990), Luật Công ty, Hà Nội 28 Quốc hội (1999), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 29 Quốc hội (2003), Luật Doanh nghiệp Nhà nước, Hà Nội 30 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 31 Quốc hội (2005), Luật Dân sự, Hà Nội 32 Quốc hội (2013), Hiến pháp nước Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Hà Nội 33 Thủ tướng Chính phủ (2001), Chỉ thị số 27/2001/CT-TTg Thủ tướng Chính phủ việc triển khai thực chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị-xã hội thành cơng ty TNHH thành viên, Hà Nội 81 34 Trường Đại học Luật (2000), Giáo trình Luật kinh tế, NXB Cơng an nhân dân, Hà Nội 35 Trường Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật Thương mại, Tập 1, NXB Cơng an Nhân dân, Hà Nội 36 Hồng Anh Tuấn (2011), “Bàn việc chuyển đổi hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn, Dân chủ Pháp luật”, Bộ Tư pháp, (3), tr 33 - 37, Hà Nội 82 ... sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 59 2.4.4 Nghĩa vụ chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 60 Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU... pháp luật hành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương 3: Một số ý kiến hồn thiện pháp luật cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việt Nam Chương KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN... điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 18 1.3.1 Thành viên công ty cá nhân tổ chức 18 1.3.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên pháp nhân 19 1.3.3 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành