Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ở việt nam

Vì vậy, việc nghiên cứu, học tập kinh nghiệm của các nước có nền kinh tế phát triển trên thế giới và trong khu vực là một yêu cầu cấp thiết, có ý nghĩa rất lớn đối với Việt Nam ta trong

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU

HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM

NGUYỄN THỊ LÂM

HÀ NỘI - 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ

PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN

MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM

TÁC GIẢ: NGUYỄN THỊ LÂM

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ: 60380107

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN AM HIỂU

HÀ NỘI - 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tác giả Luận văn “Pháp luật về Công ty trách nhiệm hữu hạn một

thành viên ở Việt Nam”, xin cam đoan:

- Đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tác giả

- Luận văn được thwcjhieenj độc lập dưới sự hướng dẫn của TS Nguyễn Am Hiểu

- Những thông tin, số liệu được trích dẫn trong luận văn đầy đủ, trung thực, có nguồn gốc rõ ràng

- Các kết luận khoa học trong luận văn chưa từng được công bố trong các luận văn khác

Xác nhận của GVHD Tác giả Luận văn

TS Nguyễn Am Hiểu Nguyễn Thị Lâm

LỜI CẢM ƠN

Được sự phân công của Khoa Đào tạo Sau Đại học Viện đại học Mở Hà Nội

và sự đồng ý của thầy giáo hướng dẫn TS Nguyễn Am Hiểu, tôi đã thực hiện đề tài

“Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ở Việt Nam”

Để hoàn thành khóa luận này Trước hết với tình cảm chân thành và lòng biết

ơn sâu sắc, tôi xin gửi lời cảm ơn đến Ban giám hiệu trường Viện Đại học Mở Hà Nội; các thầy, cô giáo Khoa sau Đại học chuyên ngành Luật kinh tế Viện Đại học

Mở Hà Nội; các thầy, cô giáo các Bộ môn giảng dạy đã tận tình hướng dẫn, giảng dạy, truyền đạt những kiến thức quý báu cũng như tạo mọi điều kiện thuận lợi tốt nhất cho tôi trong suốt quá trình học tập, nghiên cứu và cho đến khi thực hiện đề tài Luận văn

Đặc biệt, tôi xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc đến Thầy giáo hướng dẫn TS Nguyễn Am Hiểu đã dành nhiều thời gian tâm huyết, trực tiếp hướng dẫn tận tình, chỉ bảo và tạo điều kiện thuận lợi cho tôi trong suốt quá trình thực hiện nghiên cứu

đề tài và hoàn chỉnh Luận văn Thạc sĩ chuyên ngành Luật kinh tế

Tôi xin chân thành cảm ơn Tập thể Lãnh đạo Viện kiểm sát nhân dân tỉnh Bắc Ninh, Viện kiểm sát nhân dân huyện Gia Bình đã tạo mọi điều kiện tốt nhất cho tôi được tham gia học tập lớp cao học Luật kinh tế do Viện đại học Mở Hà Nội tổ chức đào tạo

Cuối cùng, tôi xin chân thành cảm ơn đến gia đình, các anh chị và các bạn đồng nghiệp đã động viên, khích lệ, sẻ chia, giúp đỡ và đồng hành cùng tôi trong cuộc sống cũng như trong quá trình học tập, nghiên cứu!

Mặc dù đã có nhiều cố gắng tìm hiểu và phân tích Luật để thực hiện đề tài một cách hoàn chỉnh nhất Song do buổi đầu mới làm quen với công tác nghiên cứu khoa học cũng như hạn chế về kiến thức và kinh nghiệm nên chắc chắn đề tài của Luận văn này sẽ không tránh khỏi những thiếu sót nhất định mà bản thân tôi chưa thấy được Tôi rất mong sự đóng góp của quý Thầy, Cô giáo và các bạn để cho đề tài nghiên cứu của tôi được hoàn thiện hơn Xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, ngày tháng năm 2017

Học viên thực hiện

Nguyễn Thị Lâm

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 7

1.1 Lịch sử hình thành công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam 7

1.2 Khái niệm công ty TNHH một thành viên 9

1.2.1 Khái niệm chung về công ty: 9

1.2.2 Khái niệm chung về công ty TNHH: 10

1.2.3 Khái niệm công ty TNHH một thành viên: 13

1.3 Đặc điểm của công ty TNHH một thành viên 17

1.3.1 Về thành viên: 17

1.3.2 Về tư cách pháp lý: 17

1.3.3 Về chế độ chịu trách nhiệm: 19

1.3.4 Về chuyển nhượng vốn: 20

1.4 Ưu điểm, hạn chế của loại hình doanh nghiệp này 21

1.4.1 Ưu điểm: 21

1.4.2 Hạn chế: 21

1.5 Vai trò của công ty TNHH một thành viên 22

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 24

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM 25

2.1 Thành lập công ty TNHH một thành viên 25

2.2 Đăng ký kinh doanh: 29

2.3 Tổ chức lại công ty TNHH một thành viên 37

2.4 Giải thể công ty TNHH một thành viên 43

2.5 Tổ chức quản lý công ty TNHH một thành viên 48

2.5.1 Tổ chức quản lý công ty TNHH một thành viên là một tổ chức 48

2.6 Tài chính và vốn của công ty TNHH một thành viên 56

2.6.1 Vốn điều lệ của công ty TNHH một thành viên 56

2.6.2 Huy động, quản lý, sử dụng vốn 63

2.7 Quyền và nghĩa vụ của công ty, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên 65

2.7.1 Quyền của công ty TNHH một thành viên 65

2.7.2 Quyền của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên 66

2.7.3 Thực hiện quyền của chủ sở hữu công ty trong một số trường hợp đặc biệt: 68

2.7.4 Nghĩa vụ của công ty TNHH một thành viên 69

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 71

CHƯƠNG 3 ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 72

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật công ty TNHH một thành viên 72

3.1.1 Hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên phải phù hợp với sự phát triển của nền kinh tế 72

3.1.2 Hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên phải đảm bảo mọi doanh nghiệp đều bình đẳng trước phápluật 73

3.1.3 Hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên tôn trên cơ sở bảo vệ và phát huy quyền tự do kinh doanh 73

3.1.4 Hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên phải phù hợp với yêu cầu hội nhập kinh tế 73

3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên 74

3.2.1 Một số giải pháp chung : 74

3.2.2 Giải pháp cụ thể để hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên 76

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 80

KẾT LUẬN 81

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 83

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

TNHH Trách nhiệm hữu hạn

ĐKKD: Đăng ký kinh doanh

ĐKDN: Đăng ký doanh nghiệp

CSH: Chủ sở hữu

HĐTV: Hội đồng thành viên

GĐ/TGĐ: Giám đôc/ Tổng giám đốc

TTQGVĐKDN: Thông tin Quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài:

Công ty TNHH là một loại hình doanh nghiệp được nhiều nhà đầu tư trong

và ngoài nước đặc biệt quan tâm Từ khi ra đời đến nay loại hình công ty TNHH đã chiếm vị trí quan trọng và góp phần rất lớn trong sự phát triển kinh tế đất nước Ngày 21/12/1990, Quốc hội khóa VIII nước Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam

đã thông qua hai đạo luật quan trọng là Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân, đã khẳng định sự tồn tại và phát triển của kinh tế tư nhận mới được Chỉnh phủ thừa nhận Đây là một bước nhảy có vị trí đặc biệt quan trọng mở đầu cho quá trình đổi mới nền kinh tế quốc dân và phát triển nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa Một trong những nội dung mới của luật Công ty (1990) là lần đầu tiên trong hệ thống pháp luật Việt Nam ghi nhận một loại hình doanh nghiệp mới: Công ty TNHH Tuy vậy, theo thời gian nhiều nội dung của hai đạo luật đó đã

tỏ ra bất cập, không còn đáp ứng nhu cầu điều chỉnh hoạt động của các loại hình doanh nghiệp giai đoạn mới

Ngày 12/6/1999 Luật doanh nghiệp đã được Quốc hội thông qua Một trong những nội dung mới của đạo luật này là lần đầu tiên trong hệ thống pháp luật Việt Nam ghi nhận một loại hình doanh nghiệp mới, công ty TNHH một thành viên Loại hình doanh nghiệp này ra đời đã đáp ứng lại sự kỳ vọng của các nhà kinh doanh cũng như các nhà nghiên cứu luật…, đó là yêu cầu cấp thiết trong thực tiễn hoạt động kinh doanh Sau nhiều năm triển khai thực hiện công ty TNHH một thành viên cùng với các loại hình doanh nghiệp khác quy định trong Luật doanh nghiệp (1999) đã góp phần to lớn trong công cuộc giải phóng lực lượng sản xuất, phát huy nội lực phục vụ

sự nghiệp phát triển kinh tế Đất nước, đẩy nhanh thời ky đổi mới từ cơ chế hoạch hoá tập trung sang nền kinh tế thị trường Tuy nhiên Luật doanh nghiệp (1999) vẫn còn nhiều bất cập, chưa đáp ứng được nhu cầu điều chỉnh hoạt động của các loại hình doanh nghiệp trong giai đoạn công nghiệp hoá, hiện đại hoá đất nước

Trước tình hình đó, ngày 29/11/2005 Luật doanh nghiệp (2005) đã được Quốc

hội ban hành và có hiệu lực ngày 01/7/2006 Luật doanh nghiệp (2005) có nhiều nội dung đổi mới mà trong đó đáng chú ý nhất là loại hình công ty TNHH một thành viên

là cá nhân đã cải thiện một bước to lớn môi trường kinh doanh ở Việt Nam Cải cách một bước quan trọng thủ tục hành chính, giúp doanh nghiệp yên tâm hơn trong quá trình sản xuất kinh doanh Tuy nhiên sau nhiều năm áp dụng, Luật doanh nghiệp (2005) đã bộc lộ những bất cập, trong đó những quy định về công ty TNHH một số quy định chưa rõ ràng, dẫn đến việc áp dụng pháp luật trên thực tế còn nhiều vướng mắc, có những vấn đề phát sinh trong thực tiễn chưa được pháp luật điều chỉnh cũng gây khó khăn cho các chủ thể khi điều hành hoạt động công ty TNHH

Nhằm tiếp tục tạo môi trường đầu tư kinh doanh thuận lợi, phù hợp với xu hướng hội nhập chung của thế giới vào Việt Nam ta Ngày 26/11/2014 Luật doanh nghiệp (2014) đã được Quốc hội ban hành có hiệu lực đã cải thiện một bước to lớn môi trường kinh doanh ở Việt Nam, tạo ra lộ trình thông thoáng thúc đẩy nhiều công

ty, doanh nghiệp được thành lập trong nước, đồng thời giúp doanh nghiệp yên tâm hơn trong quá trình sản xuất kinh doanh Mặc dù quy định của pháp luật về Công ty TNHH được ghi nhận trong Luật doanh nghiệp (2014) đã có những điểm đổi mới song những quy định này cũng còn một số hạn chế cần được sửa đổi và hoàn thiện hơn để phát huy thế mạnh của loại hình công ty TNHH

Sự xuất hiện của các loại hình doanh nghiệp công ty TNHH nói riêng và tất cả các loại hình doanh nghiệp nói chung đã mang lại những mục tiêu kinh doanh cao nhất, góp phần đóng vai trò quan trọng đối với sự phát triển của nền kinh tế Việt Nam Vì vậy, việc nghiên cứu, học tập kinh nghiệm của các nước có nền kinh tế phát triển trên thế giới và trong khu vực là một yêu cầu cấp thiết, có ý nghĩa rất lớn đối với Việt Nam ta trong việc xây dựng và hoàn thiện môi trường pháp lý đảm bảo cho doanh nghiệp Việt Nam, nhất là loại hình công ty TNHH một thành viên, tạo điều kiện thúc đẩy nó phát huy được các lợi thế, cạnh tranh lành mạnh với các doanh nghiệp trong nước, đồng thời tạo ra sự hài hoà giữa pháp luật quốc gia với pháp luật các nước trên thế giới

Với những lý do trên, tôi chọn đề tài “Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu

hạn một thành viên ở Việt Nam” làm Luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài:

Liên quan đến công ty TNHH một thành viên, hiện có một số công trình nghiên cứu, chẳng hạn như:

+ Luận văn thạc sĩ “Công ty TNHH một thành viên theo quy định của pháp

luật Việt Nam và pháp luật Cộng hòa Pháp” của tác giả Đinh Thị An, năm 2004,

+ Luận văn thạc sĩ: “Công ty TNHH một thành viên Luật doanh nghiệp (2005)

- Những vấn đề lý luận và thực tiễn” của tác giả Lê Thị Tú Hồng (2006);

+ Luận án tiến sĩ “Pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước (DNNN)

thành công ty TNHH một thành viên” của tác giả Nguyễn Thị Huế;

+ Luận án tiến sĩ “Chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp của các tổ chức chính

trị, chính trị xã hội thành công ty TNHH một thành viên – những vấn đề lý luận và thực tiễn” của tác giả Phạm Thị Thúy Hồng,

+ Luận văn thạc sĩ “Hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH ở Việt Nam” của

tác giả Hoàng Hải Hà (2012);

+ Luận văn thạc sĩ “ Pháp luật về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam”

của tác giả Nguyễn Thị Thanh Nga (2014);

+ Luận văn thạc sĩ “Sự phát triển của chế định công ty TNHH ở Việt Nam” của

tác giả Đặng Thị Hoàng Anh (2016);

+ Các bài viết đăng trên tạp chí Luật học như: “Những thay đổi về công ty

TNHH trong Luật doanh nghiệp (2014)” của công ty luật PLF (Website Doanh nhân

Sài Gòn 3/2015);

Các bài viết, các công trình nghiên cứu nêu trên đã ít nhiều đánh giá thực trạng, kiến nghị quy định của pháp luật về công ty TNHH một thành viên Tuy nhiên, mỗi nghiên cứu là một sự khai thác khác nhau, nhìn nhận vấn đề dưới góc

dộ khác nhau Với công trình nghiên cứu này, Luận văn sẽ kế thừa những thành tựu của các nghiên cứu trước đó nhưng nghiên cứu một cách toàn diện và hệ thống những quy định mới nhất về công ty TNHH một thành viên ở nước ta, trên cơ sở

so sánh và học tập kinh nghiệm của nước ngoài, từ đó đưa ra những kiến nghị

nhằm hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam

3 Mục đích nghiên cứu đề tài

Mục đích nghiên cứu của đề tài này là tìm hiểu về những lý luận về công ty TNHH một thành viên theo Luật doanh nghiệp (2014) và vận dụng những quy định của pháp luật đó thực tế và từ đó ta có thể phát hiện những điểm tích cực, hạn chế của những quy định đó để đưa ra hướng hoàn thiện

Để đạt được mục đích trên, Luận văn phải giải quyết được một số nhiệm vụ sau:

+ Nghiên cứu những vấn đề lý luận về công ty TNHH một thành viên: Lịch

sử hình thành, Đặc điểm, ưu điểm, hạn chế và vai trò của công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam

+ Nghiên cứu thực trạng pháp luật về doanh nghiệp, đặc biệt là nghiên cứu nội dung các quy định của Luật Doanh nghiệp (2014) về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam;

+ Đưa ra định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam

4 Đối tượng nghiên cứu:

Luận văn tập trung nghiên cứu những quy định của pháp luật Việt Nam về công ty TNHH một thành viên của Luật công ty (1990), Luật doanh nghiệp (1999), Luật doanh nghiệp (2005), Luật doanh nghiệp (2014); trong đó trọng tâm là nghiên cứu các quy định của Luật Doanh nghiệp (2014) và các văn bản hướng dẫn thi hành như Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ, quy định chi tiết về hồ sơ, trình tự, thủ tục ĐKDN; đăng ký hộ kinh doanh; quy định về cơ quan ĐKKD và quản lý nhà nước về ĐKKD; Nghị định 81/2015/NĐ-CP ngày 18/9/2015 của Chính Phủ về công bố thông tin của Doanh nghiệp Nhà nước; Nghị định 96/2015/NĐ-CP ngày 08/12/2015 của Chính Phủ quy định chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp 2014

Đưa ra các định hướng và giải pháp kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định

về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam

5 Phạm vi nghiên cứu:

* Về không gian: Luận văn nghiên cứu trên phạm vi cả nước, phân tích dựa trên số liệu thông tin công ty TNHH được lấy trên phạm vi cả nước; Ngoài ra, Luận văn còn nghiên cứu pháp luật về công ty TNHH một thành viên của một số nước trên thế giới để rút ra bài học kinh nghiêm cho Việt Nam trong quá trình hoàn thiện pháp luật

* Về thời gian: Nghiên cứu những quy định về công ty TNHH một thành viên trong khoảng thời gian từ năm 1990 đến nay vì nó là thời điểm đầu tiên công ty TNHH một thành viên được nhắc tới trong Luật công ty (1990) và được bổ sung hoàn thiện trong các quy định của Luật doanh nghiệp (1999), Luật doanh nghiệp (2005), Luật doanh nghiệp (2014)

6 Phương pháp nghiên cứu:

Phương pháp duy vật biện chứng: Xem xét giải pháp pháp lý nhằm hoàn thiện pháp

luật về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam hiện nay một cách toàn diện trong mối tương quan với một số nước phát triển thế giới và thực tiễn tại Việt Nam

Phương pháp phân tích tổng hợp: Phân chia các vấn đề lớn, phức tạp thành những

vấn đề nhỏ chi tiết, cụ thể hơn Sau khi phân tích thì tổng hợp lại và khái quát để đưa tới sự nhận thức tổng thể về pháp luật công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam hiện nay và giải pháp hoàn thiện

Phương pháp quy nạp và phương pháp diễn dịch: Đề tài đi từ những vấn đề chung

đến những vấn đề riêng, từ những hiện tượng riêng lẻ đến những cái chung

Phương pháp thống kê: Đề tài tập hợp những số liệu về công ty TNHH một thành

viên ở Việt Nam, trên thế giới và thực tiễn làm cơ sở khoa học

Phương pháp so sánh: Đề tài đặt thực tiễn về vấn đề cần nghiên cứu trong mối liên

hệ và so sánh với thực tiễn của một số nước phát triển trên thế giới, so sánh giữa Luật doanh nghiệp (1999) và (2005) với Luật doanh nghiệp (2014) qua đó tìm ra những ưu nhược điểm của vấn đề và đề xuất phương hướng hoàn thiện để giải quyết nội dung vấn đề cần nghiên cứu

7 Những đóng góp mới của Luận văn:

Dưới góc độ nghiên cứu như trên, dự kiến Luận văn sẽ có những đóng góp mới sau đây:

Thứ nhất, Luận văn đã hệ thống hóa, kế thừa và phát triển các luận cứ khoa

học nhằm làm sáng rõ cơ sở lý luận của công ty TNHH một thành viên (theo Luật doanh nghiệp (2014))

Thứ hai, thông qua việc đánh giá thực trạng áp dụng các quy định pháp luật

về công ty TNHH trong thực tiễn, luận văn đã đánh giá những mặt tích cực, ưu điểm, đồng thời cũng chỉ rõ những tồn tại, bất cập trong các quy định của pháp luật hiện hành về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam

Thứ ba, Luận văn cũng đã đề xuất phương hướng, một số kiến nghị góp

phần hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên nhằm giải quyết những bất cập của pháp luật về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam

Thứ tư, kết quả nghiên cứu Luận văn sẽ là nguồn tài liệu tham khảo quan

trọng cho các đề tài và bài viết có liên quan của những người đi sau về lĩnh vực pháp luật công ty TNHH một thành viên

8 Kết cấu của Luận văn:

Ngoài lời nói đầu, mục lục và danh mục tài liệu tham khảo, phần kết luận, nội dung chủ yếu của luận văn được trình bày trong 3 chương:

Chương 1: Khái quát về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

Chương 2:Thực trạng pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

Chương 3: Định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ở Việt Nam

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN

1.1 Lịch sử hình thành công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam

Vào cuối năm 1870 phần lớn các nước Châu Âu đã bỏ thủ tục gấp giấy phép

thành lập như trước đây mà chỉ ĐKKD theo các điều kiện được quy định trong luật

định Do những điều kiện mới như vậy, một số lượng lớn các công ty cổ phần được

thành lập Điều này hạn chế các thương gia nhỏ kinh doanh trên thương trường

Trước tình hình đó giới làm luật Đức đã quyết định soạn thảo các quy định về một

loại hình công ty mới đó là công ty TNHH Như vậy, công ty TNHH ra đời sau

hình thức công ty cổ phần và công ty đối nhân [30, tr.13-15] Các công ty theo mô

hình của công ty TNHH chỉ thực sự xuất hiện ở cuối thế kỷ 19 và phát triển mạnh

ở thế kỷ 20 và công ty TNHH ra đời là sản phẩm hoạt động lập pháp theo sáng

kiến của nhà lập pháp Đức 1892 [31, tr.14] Sự xuất hiện của mô hình công ty

TNHH có lẽ sẽ thích hợp cho kinh doanh ở quy mô vừa và nhỏ Mô hình công ty

này vừa có yếu tố quan hệ nhân thân giữa các thành viên như công ty đối nhân, vừa

có tư cách pháp nhân và chế độ TNHH như công ty cổ phần Vì thế, mô hình này

dường như được ưa chuộng ở tất cả các nước Tỷ lệ các công ty TNHH trong tổng

số các công ty thường chiếm rất cao, ví dụ ở Anh vào tháng 3 năm 2001 có tới

99% trong tổng số 1,5 triệu công ty ở nước này là công ty TNHH (private

company) [32, tr.92] Vào cuối tháng 6 năm 2002, ở Úc có tới 98,3% trong tổng số

1,248 triệu các công ty là công ty TNHH (proprietary company limited by shares)

[40, tr.7-8]

Pháp luật công ty đã được người Pháp đem đến Việt Nam từ cuối thế kỷ 19

và nửa đầu thế kỷ 20, vì thế chẳng có gì ngạc nhiên khi mà pháp luật công ty của

Việt Nam đã bị ảnh hưởng lớn bởi mô hình luật công ty châu Âu Các hình thức

công ty như trong luật thương mại của Pháp đã xuất hiện trong các Bộ luật thời

Pháp thuộc như Dân luật thi hành tại các tòa án Nam Bắc kỳ 1931 và Bộ luật

thương mại Trung Kỳ 1942 Hai bộ luật này đều có quy định về các mô hình công

ty, được gọi là hội hay công ty, mà chúng ta thấy ngày nay trong luật định Việt Nam Những quy định của Bộ luật thương mại Trung Kỳ vẫn tiếp tục được áp dụng tại miền Nam Việt Nam cho đến khi Bộ luật thương mại Việt Nam Cộng hòa năm 1972 có hiệu lực áp dụng Trong Bộ luật thương mại nước Việt Nam Cộng hòa năm 1972, mô hình công ty TNHH (hội TNHH) cũng tiếp tục được ghi nhận bên cạnh các hình thức công ty khác [15] Nhằm bảo vệ quyền lợi của các bên khi tham gia công ty, từ năm 1986 Đảng và Nhà nước ta đã không ngừng đổi mới các quy định của pháp luật để đảm bảo một khung pháp lý hiệu quả cho các công ty Ngày 21/12/1990 Quốc hội thông qua Luật công ty Tuy nhiên sau một thời gian đi vào thực tế áp dụng thì Luật công ty đã bộc lộ những thiếu sót nhất định, chưa theo kịp sự phát triển của nền kinh tế Ngày 12/6/1999, Quốc hội đã thông qua Luật doanh nghiệp thay thế cho Luật doanh nghiệp Nhà nước và Luật công ty, quy định chi tiết và đầy đủ các loại hình doanh nghiệp, trong đó có loại hình công ty TNHH một thành viên (tại mục 2 Chương 3 Luật doanh nghiệp 1999) Từ khi ra đời loại hình công ty TNHH đã chiếm vị trí quan trọng và góp phần rất lớn trong sự phát triển kinh tế đất nước Luật doanh nghiệp (1999) chỉ cho phép một tổ chức được quyền thành lập công ty TNHH một thành viên Ngày 12/12/2005 Quốc hội đã thông qua Luật doanh nghiệp (2005) thay thế cho Luật doanh nghiệp 1999, doanh nghiệp (2005) quy định cá nhân có thể thành lập công ty TNHH một thành viên Luật doanh nghiệp (2014) được Quốc hội khoá XIII thông qua tại kỳ họp thứ

8, ngày 26/11/2014, có hiệu lực kể từ 01/7/2015, tiếp tục kế thừa, luật hoá những quy định còn phù hợp đã và đang đi vào cuộc sống của Luật doanh nghiệp (2005), nhưng đồng thời đã sửa đổi, bổ sung nhiều quy định mới nhằm tháo gỡ những hạn chế, bất cập của Luật cũ, tiếp tục tạo lập môi trường đầu tư, kinh doanh thuận lợi, phù hợp với thông lệ quốc tế, tạo điều kiện cho các doanh nghiệp, nhà đầu tư được

tự do kinh doanh, đầu tư các lĩnh vực mà pháp luật không cấm theo đúng tinh thần Hiến pháp 2013 Tỷ lệ các công ty TNHH trong tổng số các công ty ở Việt Nam chiếm tỷ lệ rất cao và có chiều hướng tăng cao hàng năm

Ví dụ: Trong 6 tháng đầu năm 2015, số doanh nghiệp thành lập mới theo loại hình doanh nghiệp tập trung nhiều nhất ở loại hình công ty TNHH một thành

viên với 22.953 doanh nghiệp đăng ký, tiếp đến là loại hình công ty TNHH hai thành viên là 12.358 doanh nghiệp, loại hình công ty cổ phần là 7.286 doanh nghiệp, loại hình doanh nghiệp tư nhân là 2.809 doanh nghiệp và loại hình công ty hợp danh không[19]

Trong 6 tháng đầu năm 2016, số doanh nghiệp thành lập mới theo loại hình doanh nghiệp tập trung nhiều nhất ở loại hình công ty TNHH một thành viên với 29.343 doanh nghiệp đăng ký (tăng 6.390 doanh nghiệp so với cùng kỳ năm 2015), tiếp đến là loại hình công ty TNHH hai thành viên là 13.882 doanh nghiệp, loại hình công ty cổ phần là 9.026 doanh nghiệp, loại hình doanh nghiệp tư nhân là 2.242 doanh nghiệp và loại hình công ty hợp danh là 08 doanh nghiệp[19]

Trong 6 tháng đầu năm 2017, số doanh nghiệp thành lập mới theo loại hình doanh nghiệp tập trung nhiều nhất ở loại hình công ty TNHH một thành viên với 34.493 doanh nghiệp (tăng 5.150 doanh nghiệp so với cùng kỳ năm 2016), tiếp đến

là công ty TNHH hai thành viên 14.749 doanh nghiệp, công ty cổ phần 10.397 doanh nghiệp, doanh nghiệp tư nhân 1.627 doanh nghiệp, công ty hợp danh 10 doanh nghiệp [19]

Tóm lại, công ty TNHH rất phổ biến ở tất cả các nước trên thế giới Công ty TNHH một thành viên là mô hình lý tưởng để kinh doanh ở quy mô vừa và nhỏ, chúng có ưu điểm là tạo điều kiện cho các nhà kinh doanh mạnh dạn đầu từ vào các ngành và lĩnh vực có khả năng rủi ro nhiều, thu hồi vốn chậm Ngoài ra, loại hình công ty TNHH một thành viên đã tạo điều kiện cho những người có số vốn vừa và nhỏ có cơ hội làm chủ doanh nghiệp tạo ra được lợi nhuận từ đồng vốn của mình, hiện nay mô hình công ty này được các nhà kinh doanh ưa chuộng Thực tế qua ví dụ trên cho thấy, số doanh nghiệp thành lập mới theo loại hình doanh nghiệp ở mỗi năm đều tập trung nhiều nhất ở loại hình công ty TNHH một thành viên Điều đó thể hiện mô hình công ty TNHH một thành viên đang rất phổ biến ở Việt Nam

1.2 Khái niệm công ty TNHH một thành viên

1.2.1 Khái niệm chung về công ty:

Theo Pháp luật của Pháp “công ty là một hợp đồng thông qua đó hai hay nhiều người thỏa thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của mình vào một hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó” [16]

Theo Pháp luật của bang Georgia – Mỹ “một công ty là một pháp nhân được tạo ra bởi luật định nhằm một mục đích chung nào đó nhưng có thời hạn về thời gian tồn tại, về quyền hạn, về nghĩa vụ và các hoạt động được ấn định trong điều lệ” [16]

Theo Pháp luật của bang Lousiana – Mỹ “một công ty là một thực thể được tạo ra bởi luật định bao gồm một hoặc nhiều cá thể dưới một tên chung Những thành viên có thể kế nghiệp lẫn nhau, vì thế công ty là một khối thống nhất Tuy nhiên sự thay đổi của những các thể trong công ty cho một mục đích cụ thể nào đó được xem xét như một con người cụ thể” [16]

Qua một số khái niệm trên ta thấy chúng có những nét tương đồng, bên cạnh

đó cũng có những điểm khác nhau Nhưng tổng hợp chung lại có khái niệm tổng

quát như sau:“Công ty là sự liên kết của hai hay nhiều người (cá nhân hay pháp

nhân) bằng một sự kiện pháp lí trong đó các bên thoả thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của họ nhằm tiến hành các hoạt động để đạt mục tiêu chung” [16]

1.2.2 Khái niệm chung về công ty TNHH:

Theo GS.TS Friedrich Kubler, công ty TNHH xuất hiện đầu tiên ở Cộng hòa liên bang Đức năm 1892 sau khi có Luật công ty TNHH, Luật này được sửa đổi lớn vào năm 1980 Luật công ty cổ phần có trước đó, từ năm 1870 Sau đó công ty TNHH được công nhận, phát triển ở Pháp, Ý, Tây ban nha, các nước khác ở Châu

âu lục địa và Nam Mỹ [30, tr.13-15]

Công ty TNHH ra đời với lý do là công ty cổ phần chịu các quy định pháp lý bắt buộc rất phức tạp và chặt chẽ đã tỏ ra kém năng động và không thích hợp với các doanh nghiệp có quy mô trung bình và nhỏ Các doanh nghiệp loại này phát triển ngày càng nhiều, thành viên thường có độ tin cậy lẫn nhau nhất định, nhưng

không muốn chịu trách nhiệm vô hạn như công ty đối nhân Vì vậy họ lập ra công

ty TNHH

Ở Cộng hòa liên bang Đức, công ty TNHH phát triển rất nhanh chóng về số lượng và hiện nay luôn là loại hình công ty quan trọng nhất

Ở Hoa kỳ chỉ có một loại hình công ty đối vốn (Corporation) Pháp luật Hoa

kỳ chỉ phân biệt hai trường hợp: có phát hành cổ phiếu (public corporation), và không phát hành cổ phiếu (close corporation) Nếu so sánh các công ty có phát hành cổ phiếu có nhiều điểm tương đồng với công ty cổ phần Các công ty không phát hành cổ phiếu có nhiều điểm tương đồng với công ty TNHH [12, tr 36] Luật công ty ngày 21 tháng 12 năm 1990 chỉ có 46 điều, là cơ sở pháp lý cho

sự ra đời và hoạt động của công ty cổ phần và công ty TNHH Ở Việt nam, sau khi

có Luật công ty năm 1990 đến nay, công ty trách nhiệm luôn là lựa chọn nhiều nhất của các nhà kinh doanh Số lượng công ty TNHH luôn chiếm tỷ lệ cao nhất và cũng là loại hình công ty quan trọng nhất đối với nền kinh tế

Định nghĩa thế nào là một công ty TNHH ít có tranh luận trên phạm vi quốc

tế Theo thông lệ quốc tế chung nhất, công ty TNHH là một loại công ty đối vốn, là một pháp nhân, có tài sản độc lập và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty, có thể kiện và bị kiện Điều đó có nghĩa là công

ty TNHH có quy chế pháp lý độc lập, nó tách rời khỏi các thành viên

Ở Cộng hòa liên bang Đức gọi đó là nguyên tắc phân tách Nguyên tắc này

được áp dụng trong mọi quan hệ tài sản, nợ nần và trách nhiệm của các công ty đối vốn, ngay cả trong trường hợp thành viên là người trực tiếp điều hành công ty và

cả khi công ty chỉ có một chủ và là người điều hành duy nhất [13, tr.37]

Về cơ bản, pháp luật Việt nam cũng tiếp cận nguyên tắc TNHH, nhưng không theo nguyên tắc phân tách tuyệt đối Quy định về công ty không hoàn toàn tách rời công ty với các thành viên

Theo quy định tại Điều 2 Luật công ty năm 1990 thì: Công ty TNHH và công ty cổ phần, gọi chung là công ty, là doanh nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp

và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn của

mình góp vào công ty Quy định này không quy định về chế độ TNHH của công ty

mà quy định chế độ TNHH của các thành viên [33]

Nội dung quy định này được tiếp tục thể hiện tại các Luật doanh nghiếp năm

1999, 2005, 2011 và 2014 Cụ thể, theo quy định tại điểm b, khoản 1 Điều 47 Luật doanh nghiệp 2014 thì: Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định tại khoản 4 Ðiều 48 của Luật này

Điều đó có nghĩa rằng, theo pháp luật của Cộng hòa liên bang Đức cũng như hầu hết các quốc gia khác, pháp nhân nói chung và công ty TNHH nói riêng đều tách bạch hoàn toàn giữa pháp nhân với thành viên kể từ thời điểm hình thành pháp nhân Nguyên tắc TNHH cũng chỉ áp dụng khi thanh lý công ty, để các chủ

nợ tính toán rủi ro khi giao dịch với công ty

Nhìn vào câu chữ trích dẫn trên đây, pháp luật Việt nam vẫn để thành viên đeo đuổi các khoản nợ của công ty, mặc dù trách nhiệm của thành viên là hữu hạn Việc lập sổ đăng ký thành viên cũng cho thấy nguyên tắc tách biệt không hoàn toàn được tuân thủ [38, Điều 49]

Cũng như hầu hết các nước, ở Việt nam cũng có công ty TNHH có từ hai thành viên và công ty TNHH một thành viên Một công ty trách nhiệm hữu hạn không được có quá 50 thành viên, thành viên có thể là cá nhân, tổ chức [33, Điều

47 khoản 1 điểm a]

Về vấn đề pháp nhân Đây là một khái niệm pháp lý cơ bản và quan trọng trong hệ thống luật dân sự Công ty TNHH là một loại pháp nhân Vấn đề pháp nhân có từ thời La mã, và chủ yếu thể hiện trong hệ thống pháp luật dân sự Hệ thống luật Anh – Mỹ ít quan tâm đến vấn đề pháp nhân

Cũng như doanh nghiệp, pháp nhân không phải là sản phẩm của lập pháp

Sự liên kết đã tạo ra các tổ chức có các thành viên và người ta chia ra thành hai loại Một loại là pháp nhân và một loại không phải là pháp nhân Đặc điểm cơ bản của pháp nhân là sự phân tách thành viên với pháp nhân và tính chất TNHH của

pháp nhân Pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình khi thanh lý Các chủ nợ không có quyền đòi nợ đối với các thành viên

Ngược lại, tổ chức không phải là pháp nhân không có sự tách bạch thành viên với tổ chức Các thành viên phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của của tổ chức Chủ nợ cớ quyền yêu cầu tất cả các thành viên hay bất kỳ thành viên nào trả toản bộ khoản nợ cho mình Các thành viên tự giải quyết quan hệ nội bộ

Đó cũng có thể coi là quy tắc “chơi” trong quan hệ tư đã được chấp nhận ít nhất từ thời La mã Khi trao đổi với các chuyên gia Cộng hòa liên bang Đức và Nhật bản về việc tại sao trong Bộ luật dân sự của hai quốc gia này không có quy định về thế nào là pháp nhân, quy tắc “chơi” này, câu trả lời là nó đã quá rõ ràng nên người ta không định nghĩa trong luật nữa Trong các đạo luật này cũng không dùng cụm từ “có tư cách pháp nhân” mà dùng cụm từ “là pháp nhân”, tức là quy tắc “chơi” chấp nhận nó là pháp nhân chứ không phải pháp luật ban cho [23] [27]

Ở Việt Nam, vấn đề lại không hoàn toàn như vậy Khi du nhập pháp luật Xô viết vào Việt nam, pháp nhân được hiểu như việc nhà nước ban cho một tổ chức những quyền nhất định nên mới có những khái niệm “có tư cách pháp nhân”, “có

tư cách pháp nhân không đầy đủ Khoản 2 điều 47 Luật doanh nghiệp (2014) quy định: “Công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân…” Ý tưởng này cũng được thể hiện trong một số điều khác về pháp nhân

Khái niệm thế nào là một công ty TNHH ít có tranh luận trên phạm vi quốc

tế Theo thông lệ quốc tế chung nhất, công ty TNHH là một loại công ty đối vốn, là

một pháp nhân, có tài sản độc lập và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty, có thể kiện và bị kiện Điều đó có nghĩa là công

ty TNHH có quy chế pháp lý độc lập, nó tách rời khỏi các thành viên

1.2.3 Khái niệm công ty TNHH một thành viên:

Trên thế giới, người ta chia ra hai loại hình công ty phổ biến là: công ty đối nhân và công ty đối vốn Công ty TNHH là một loại hình công ty đối vốn - lại hình

mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp của thành viên

* Quan niệm về công ty TNHH một thành viên trên thế giới

Quan niệm về công ty TNHH một thành viên ở các nước trên thế giới có sự khác biệt Hệ thống pháp luật của Đức, Anh, Hoa Kỳ đều ghi nhận và có những quy định cụ thể về loại hình công ty TNHH một chủ

Luật Công ty TNHH của Cộng hòa Liên bang Đức đã định nghĩa: “Công ty

TNHH do một hay nhiều người sáng lập trên cơ sở những quy định của Luật và theo đó có mục đích hoạt động được pháp luật cho phép” [22]

Bộ luật Dân sự Cộng hòa Pháp quy định: “Công ty có thể được thành lập

trong những trường hợp do Luật định bằng hành vi ý chí của một người” [25]

Trong khi đó pháp luật Mỹ không đưa ra quan niệm cụ thể về công ty TNHH một thành viên mà chỉ quy định trong Luật Thương mại Mỹ: luật pháp cho phép

thành lập công ty TNHH một chủ [26]

Như vậy, tính đặc thù của công ty TNHH một thành viên ở các nước trên thế giới so với các loại hình công ty nói chung đó là không có sự liên kết giữa hai hay nhiều cá nhân, tổ chức để thành lập công ty, mà một cá nhân có thể độc lập thành lập công ty

* Quan niệm công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam

Pháp luật Việt Nam trước đây cũng không ghi nhận công ty TNHH một thành viên [33] Bởi vì, ở giai đoạn này công ty vẫn được hiểu theo nghĩa truyền thống, gồm ba đặc trưng: sự liên kết của nhiều người thể hiện thông qua việc góp vốn bằng tài sản hoặc bằng giá trị tinh thần; sự liên kết phải thông qua một sự kiện pháp lý đó là hợp đồng thành lập công ty; mục đích của sự liên kết đó là nhằm tìm kiếm lợi nhuận Như vậy, trong ba điều kiện thì công ty TNHH một thành viên không thỏa mãn hai điều kiện, bởi vì, nếu chỉ có một cá nhân hay một tổ chức thì không thể thực hiện được hành vi “liên kết”, không thể có sự góp vốn vì vậy không thể chấp nhận một hợp đồng đơn phương chỉ có một bên tham gia

Tuy nhiên, về cơ bản pháp luật Việt nam cũng tiếp cận nguyên tắc TNHH, nhưng không theo nguyên tắc phân tách tuyệt đối Quy định về công ty không hoàn

toàn tách rời công ty với các thành viên Điều 2 Luật công ty năm 1990 quy định:

“Công ty TNHH và công ty cổ phần, gọi chung là công ty, là doanh nghiệp trong

đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm

vi phần vốn của mình góp vào công ty” Quy định này không quy định về chế độ

TNHH của công ty mà quy định chế độ TNHH của các thành viên [33]

Đến Luật Doanh nghiệp (1999) thì quan niệm về công ty có sự thay đổi

Luật Doanh nghiệp (1999) quy định: “Công ty TNHH một thành viên là doanh

nghiệp do một tổ chức làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn điều lệ của doanh nghiệp” [34]

Theo Luật Doanh nghiệp (1999), số lượng thành viên công ty không nhất thiết phải từ hai thành viên trở lên như trước mà luật cho phép thành lập công ty TNHH một thành viên do một tổ chức làm chủ sở hữu (từ Điều 46 đến Điều 50) Đây là một điểm mới lần đầu tiên về công ty TNHH được pháp luật Việt Nam thừa nhận

Trong thực tế thương mại nước ta tồn tại rất nhiều công ty TNHH trong đó có một số thành viên danh nghĩa vào danh sách thành viên sáng lập công ty để hợp pháp hóa việc thành lập công ty còn thực chất công ty chỉ có một chủ Như vậy, dù pháp luật có thừa nhận hay không thì công ty TNHH một thành viên vẫn tồn tại và hoạt động trên thực tế Luật Công ty trước đây không ngăn chặn việc thành lập công

ty thuộc sở hữu của một chủ Do đó, khi Luật Doanh nghiệp thừa nhận loại hình công ty này tức là đã đưa ra được giải pháp pháp lý đối với một vấn đề bức xúc trên thực tế, tạo nên một môi trường kinh doanh rõ ràng, minh bạch hơn

Để cụ thể hóa khái niệm “tổ chức” làm chủ sở hữu, Điều 14 Nghị Định số 03/2000/NĐ-CP ngày 03/02/2000 của Chính phủ quy định tổ chức là chủ sở hữu của công ty TNHH một thành viên bao gồm 17 tổ chức khác nhau [3]

Sỡ dĩ pháp luật chỉ thừa nhận công ty TNHH một thành viên là tổ chức mà không thừa nhận công ty TNHH một thành viên là cá nhân bởi vì theo quan niệm

của các nhà làm luật Việt Nam giai đoạn này thì những tổ chức này phải là một pháp nhân, có cơ cấu chặt chẽ, có tài sản độc lập với tài sản công ty Sự tách bạch giữa tài sản công ty và tài sản của thành viên công ty là đặc điểm quan trọng thể hiện chế độ chịu TNHH

Trên thực tế, Luật Doanh nghiệp (1999) cũng đã gián tiếp thừa nhận mô hình công ty TNHH một thành viên do một cá nhân làm chủ Tại Điều 111, Khoản 3 Luật

Doanh nghiệp (1999) quy định “công ty phải giải thể nếu không còn đủ số lượng

thành viên tối thiểu theo luật định trong thời hạn sáu tháng liên tục” [34] Điều đó có

nghĩa là, khi một hoặc một số thành viên công ty chết hay mất tích mà không có người thừa kế hoặc người thừa kế không được chấp nhận, hoặc khi thành viên công ty rút vốn, công ty vẫn được phép tồn tại trong vòng sáu tháng với một thành viên duy nhất Đây là khoảng thời gian khá dài để cho công ty có thể thực hiện rất nhiều hoạt động kinh doanh, thực hiện các giao dịch làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ khác nhau giữa công ty với người lao động, giữa công ty với các chủ nợ hay người có liên quan

Theo Luật Doanh nghiệp (2005) và Luật doanh nghiệp (2014): “Công ty

TNHH một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ

sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn điều lệ của công ty; Công ty TNHH một thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN Công ty TNHH một thành viên không được quyền phát hành cổ phần” [ 36] [38]

Luật Doanh nghiệp (2005) và (2014) đã ghi nhận rõ ràng với đầy đủ về công

ty TNHH một thành viên đáp ứng yêu cầu của thực tiễn đời sống, đồng thời hòa nhập với xu hướng chung của pháp luật về công ty trên thế giới Luật doanh nghiệp (2014) tiếp tục thừa nhận Công ty TNHH một thành viên do cá nhân làm chủ sở hữu Còn đối với người nước ngoài tại Việt Nam và người Việt nam ở nước ngoài thì họ được quyền thành lập công ty TNHH một thành viên theo chính sách khuyến khích đầu tư trong nước và họ sẽ hoạt động theo luật khuyến khích đầu tư trong nước và luật khuyến khích đầu tư nước ngoài tại Việt Nam

1.3 Đặc điểm của công ty TNHH một thành viên

1.3.1 Về thành viên:

Thành viên công ty là một cá nhân hoặc một tổ chức Thành viên duy nhất này của công ty cũng chính là chủ sở hữu công ty Trừ trường hợp tổ chức hoặc cá nhân không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo khoản 2 Điều 18 của Luật doanh nghiệp (2014) tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu tư tự

do kinh doanh, tự chọn mô hình doanh nghiệp đầu tư kinh doanh Đặc điểm nổi bật nhất được thể hiện ở loại hình doanh nghiệp này chính là “Cá nhân có quyền thành lập công ty TNHH một thành viên” lần đầu tiên được thừa nhận trong Luật doanh nghiệp (2005) mà trước đó Luật doanh nghiệp (1999) vẫn còn bỏ ngỏ

1.3.2 Về tư cách pháp lý:

Công ty TNHH một thành viên là pháp nhân, tức là đáp ứng đầy đủ 4 điều kiện về năng lực chủ thể theo luật định, đó là: được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền thành lập, cho phép thành lập, đăng ký hoặc công nhận; có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; họ hoàn toàn có quyền nhân danh mình khi tham gia các quan hệ kinh tế một cách độc lập [36] [38]

Theo thông lệ quốc tế, công ty TNHH một chủ được thừa nhận là pháp nhân

vì có sự tách bạch về tài sản giữa tài sản của doanh nghiệp và tài sản còn lại của chủ doanh nghiệp, mặc dù công ty chỉ có một chủ

Tài sản đem nhập vào công ty nói chung không còn thực quyền sở hữu của người góp tài sản, cũng không thuộc quyền sở hữu cộng đồng (sở hữu chung) của các thành viên nhưng cũng không là một vật vô chủ Vậy ai là chủ của tài sản đó? Người chủ chính là người được quyền khai thác các tài sản do các thành viên đã đem góp vào công ty; sự khai thác nhằm đạt tới mục đích của các thành viên được ghi nhận trong khế ước khi thành lập công ty Người chủ ấy là một chủ thể vô hình

Đó là một pháp nhân được tạo ra do khế ước thành lập công ty

Pháp luật Việt Nam quy định các điều kiện để có tư cách pháp nhân như vậy

là để tạo lập tư cách pháp lý độc lập và chế độ tự chịu trách nhiệm, nhất là trách

nhiệm tài sản của các tổ chức, cá nhân đối với các hành vi pháp lý của mình Khi thành lập công ty, chủ sở hữu là thành viên duy nhất của công ty phải cam kết góp vốn vào công ty với giá trị vốn góp và thời hạn góp vốn cụ thể Số vốn góp của chủ

sở hữu được thể hiện trong Điều lệ của công ty Trường hợp chủ sở hữu không góp đầy đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp được coi như là nợ của

cá nhân, tổ chức đó đối với công ty Cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu công ty chỉ phải chịu trách nhiệm trong số vốn đã góp hoặc cam kết góp vào công ty, mọi nghĩa vụ phát sinh ngoài số vốn này thì không phải chịu trách nhiệm, trừ trường hợp thiệt hại phát sinh do không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm đối với công ty Đây cũng chính là đặc điểm xuất phát

từ chế độ chịu TNHH của công ty TNHH một thành viên Như vậy, công ty TNHH một thành viên được ghi nhận là một pháp nhân, một chủ thể thực sự, theo đó, tài sản của công ty hoàn toàn độc lập với tài sản của thành viên công ty

Thời điểm ghi nhận công ty TNHH một thành viên là pháp nhân cũng là một vấn đề quan trọng Theo quan niệm chung của giới học giả nhiều nước thì công ty được coi là có tư cách pháp nhân ngay sau khi những thể thức thành lập đã hoàn tất, không cứ là công ty đã được công bố hay chưa Nói cách khác, pháp nhân của công ty phát sinh khi nó được thành lập xong mà không cần phải đợi đến lúc nó được công bố; sự công bố chỉ là giấy khai sinh, báo cho người thứ ba biết là công

ty đã ra đời Tuy nhiên, cũng không ít các văn bản pháp luật về công ty của các nước đã quy định rõ thời điểm phát sinh tư cách pháp nhân của công ty Ví dụ: Luật doanh nghiệp (2005), Luật Doanh nghiệp (2014) quy định cụ thể thời điểm phát sinh tư cách pháp nhân của công ty TNHH một thành viên là thời điểm được

cấp giấy chứng nhận ĐKKD “Công ty TNHH một thành viên có tư cách pháp

nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận ĐKKD” [ 36, Điều 63] [38, Điều 73]

Và như vậy, cho đến khi công ty TNHH một thành viên tan rã, pháp nhân lúc nào cũng là biểu tượng cho công ty, chịu nghĩa vụ và hưởng quyền lợi do pháp luật và hợp đồng mang lại Công ty TNHH một thành viên có tư cách pháp nhân, trước pháp lý, giống thể nhân về nhiều phương diện Cũng như một thể nhân, công

ty có tên, có chỗ ở (tức là trụ sở), có quốc tịch, có sản nghiệp, có năng lực pháp lý,

tức là năng lực thực hiện những hành vi pháp lý

Thứ nhất, tên công ty: Công ty cũng như con người, phải được đặt tên để

phân biệt công ty này với công ty kia Tên của công ty TNHH một thành viên phải ghi vào sổ đăng ký thương mại (ở Việt Nam gọi là phòng ĐKKD) theo tên đã chọn Khi đó, tên của công ty cũng được bảo vệ như thương danh của một thương gia thể nhân, không công ty nào khác được sử dụng tên gọi ấy

Việc thay đổi tên gọi của công ty TNHH một thành viên cũng được pháp luật quy định hết sức nghiêm ngặt (vì việc thay đổi tên gọi của công ty có thể gây những hậu quả xấu cho xã hội hay cho người thứ ba) Pháp luật của Pháp coi việc thay đổi tên gọi của công ty cũng tương đương với việc thay đổi điều lệ của công

ty và phải đăng ký tên gọi mới vào sổ đăng bạ thương mại

Thứ hai, trụ sở: Công ty TNHH một thành viên phải có trụ sở cũng như

người ta phải có trú quán Trụ sở là nơi đặt cơ sở của công ty, cho nên trụ sở được đặt ở đâu thì các cơ quan điều khiển và quản trị của công ty TNHH một thành viên phải ở đó

Thứ ba, Quốc tịch: Địa vị pháp lý của công ty TNHH một thành viên do pháp

luật của nước mà công ty mang quốc tịch quyết định Quốc tịch của công ty là mối liên hệ mặt pháp lý của công ty vào một quốc gia Vấn đề quốc tịch của doanh nghiệp nói chung, của công ty TNHH một thành viên nói riêng ở Việt Nam cho đến này vẫn còn là một vấn đề còn nhiều tranh luận, chưa ngã ngũ, chưa được quy định một cách rõ ràng trong pháp luật

1.3.3 Về chế độ chịu trách nhiệm:

Chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên chỉ phải chịu TNHH trong phạm

vi số vốn đã góp vào công ty Người này cũng có quyền chuyển nhượng một phần hoặc tất cả vốn điều lệ của công ty cho các tổ chức, cá nhân, doanh nghiệp khác Sau khi hoàn tất thủ tục chuyển nhượng, công ty có thể chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác, ví dụ như doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH hai thành viên…

Trong quá trình hoạt động kinh doanh, nếu phát sinh các khoản nợ và ngoài

tài sản khác của công ty thì chủ sở hữu chỉ phải chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn điều lệ đã góp hoặc cam kết góp vào công ty chứ không phải đưa tài sản riêng của cá nhân, tổ chức ra để thanh toán các khoản nợ đó Như vậy, trong công ty TNHH một thành viên, có sự phân tách tài sản giữa tài sản của công ty và tài sản của thành viên công ty Đây là một đặc điểm phân biệt công ty TNHH một thành viên với doanh nghiệp tư nhân vốn được coi là một loại hình doanh nghiệp một chủ truyền thống Doanh nghiệp tư nhân là một đơn vị kinh doanh do một cá nhân

bỏ vốn ra thành lập và làm chủ Chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn

về các khoản nợ trong kinh doanh Trong doanh nghiệp tư nhân, không có sự tách bạch về tài sản cá nhân của chủ doanh nghiệp và tài sản của chính doanh nghiệp tư nhân đó

1.3.4 Về chuyển nhượng vốn:

Một thông lệ chung của pháp luật các nước trên thế giới là đều có những quy định hạn chế quyền của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên trong việc chuyển nhượng, rút vốn công ty Luật Doanh nghiệp (2014) quy định: Chủ sở hữu công ty chỉ được quyền rút vốn bằng cách chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ cho tổ chức hoặc cá nhân khác; trường hợp rút một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ đã góp ra khỏi công ty dưới hình thức khác thì chủ sở hữu và cá nhân, tổ chức có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty [38 Điều 76, khoản 5] Trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng, tặng cho một phần vốn điều lệ cho tổ chức hoặc cá nhân khác hoặc công ty kết nạp thêm thành viên mới, công ty phải tổ chức hoạt động theo loại hình công ty TNHH hai thành viên trở lên hoặc công ty cổ phần và đồng thời thực hiện đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN với Cơ quan ĐKKD trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển nhượng, tặng cho hoặc kết nạp thành viên mới

Trường hợp chủ sở hữu công ty là tổ chức bị giải thể hoặc phá sản thì người nhận chuyển nhượng phần vốn góp của chủ sở hữu sẽ trở thành chủ sở hữu hoặc thành viên công ty Công ty phải tổ chức hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tương ứng và đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày

hoàn thành việc chuyển nhượng Việc chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ của công ty phải được ít nhất ba phần tư số thành viên dự họp tán thành Đây có thể là một hạn chế nhằm cân đối so với doanh nghiệp tư nhân khi quy định TNHH là một lợi thế cho thành viên duy nhất của công ty Việc hạn chế này là một điều cần thiết nhằm bảo vệ cho quyền lợi cho các chủ thể liên quan khi tham gia các quan hệ pháp luật với công ty TNHH một thành viên Rõ ràng, khi một cá nhân là thành viên đồng thời là chủ sở hữu công ty, rất dễ dẫn tới sự chuyển dịch khối tài sản công ty thành tài sản riêng của cá nhân, trong khí đó anh

ta chỉ phải chịu TNHH trong kinh doanh, pháp luật buộc phải có quy định nhằm tạo ra sự minh bạch trong vấn đề tài chính của công ty TNHH một thành viên cũng như ngăn ngừa trước những nguy cơ, hành vi lạm dụng quyền để vi phạm pháp luật của chủ sở hữu công ty

1.4 Ưu điểm, hạn chế của loại hình doanh nghiệp này

1.4.1 Ưu điểm:

Do có tư cách pháp nhân nên các thành viên công ty chỉ chịu trách nhiệm về các hoạt động của công ty trong phạm vi số vốn góp vào công ty nên ít gây rủi ro cho người góp vốn, chủ sở hữu;

Chủ sở hữu công ty có toàn quyền quyết định mọi vấn đề liên quan đến hoạt động của công ty nên các quyết định được đưa ra nhanh chóng và kịp thời;

Chế độ chuyển nhượng vốn được điều chỉnh chặt chẽ nên chẽ nên nhà đầu tư

dễ dàng kiểm soát được việc thay đổi các thành viên, hạn chế sự thâm nhập của người lạ vào công ty

1.5 Vai trò của công ty TNHH một thành viên

Thứ nhất, Với khái niệm công ty TNHH một thành viên là doanh nghiệp do

một tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu, Luật Doanh nghiệp (2005) và (2014) đã ghi nhận vai trò quan trọng của công ty TNHH một thành viên

Trước hết công ty TNHH một thành viên ra đời góp phần khẳng định nguyên tắc cơ bản của công ty đó là tự do ý chí và tự do kinh doanh

Nguyên tắc tự do ý chí, tự do kinh doanh được xem là nền tảng cơ bản thể hiện bản chất pháp lý của công ty Tự do ý chí, tự do kinh doanh dựa trên nền tảng của tự do cá nhân, có ý nghĩa là không ai có thể ép buộc làm hay không làm một việc gì đó ngoài ý muốn của họ, không ai có thể bị ép buộc làm hay không làm một việc gì mà không xuất phát từ lợi ích của bản thân họ Tuy nhiên, tự do cá nhân sẽ

bị hạn chế trong lợi ích chung của cả cộng đồng, vì thế pháp luật đưa ra những quy định có tính bắt buộc để điều tiết các quan hệ cá nhân vì một lợi ích lớn hơn đó là

sự tồn tại và phát triển của xã hội

Thứ hai, Luật Doanh nghiệp (2005) ghi nhận quyền tự do thành lập công ty

TNHH một thành viên do tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ và tiếp tục được ghi nhận ở Luật doanh nghiệp (2014) đã có ý nghĩa rất lớn đối với Việt Nam giai đoạn này Nhằm đa dạng hóa cơ cấu chủ sở hữu (trước đây chỉ có chủ sở hữu là tổ chức) của loại hình doanh nghiệp này Bên cạnh đó việc quy định công ty TNHH một thành viên là cá nhân sẽ tạo nên bức tranh minh bạch về chủ sở hữu trong công ty hiện nay, tránh tình trạng đứng hộ tên, số phần góp mà chủ sở hữu công ty ghi cho người khác đứng tên (trong công ty TNHH hai thành viên) Mặt khác, Nhà nước ta

là nhà nước pháp quyền của dân, do dân và vì dân, người dân tự lo liệu cuộc sống của mình thông qua sự lựa chọn cách thức làm ăn đó là bước vào hoạt động kinh doanh thông qua việc thành lập công ty Nhà nước với quyền lực được nhân dân giao cho, có trách nhiệm tạo ra môi trường pháp lý và cung cấp phương tiện, chỉ dẫn cách thức để từng cá nhân có thể đáp ứng được các nhu cầu vật chất và tinh thần ngày càng cao của mình Công ty TNHH một thành viên sẽ giúp các tổ chức,

cá nhân gia tăng lợi nhuận cũng được đáp ứng ngày một tốt hơn, con người trao đổi

sản phẩm và phục vụ lẫn nhau

Thứ ba, Công ty TNHH có vai trò quan trong trong sự tăng trưởng nền kinh

tế, trong giai đoạn hiện nay thì mô hình công ty TNHH một thành viên rất phù hợp

để cá nhân, tổ chức lựa chọn để phát triển kinh tế đóng góp vào tăng trưởng kinh tế của Đất nước Nếu xét từ trước năm 1986, nền kinh tế nước ta có đặc điểm là nền kinh tế tập trung quan liêu bao cấp, với hai thành phần kinh tế chủ yếu là kinh tế quốc doanh, kinh tế tập thể và hầu như thành phần kinh tế tư nhân không phát triển trong giai đoạn này Thời kỳ ấy, kinh tế tư nhân không những không được thừa nhận mà còn bị xem xét là đối tượng cần được tập thể hóa Do đó, ở thời kỳ này các doanh nghiệp nói chung và công ty TNHH một thành viên nói riêng không được phổ biến ở nước ta Từ khi Đảng và Nhà nước ta đổi mới, cộng thêm với sự

ra đời của Luật doanh nghiệp đã tạo điều kiện rất lớn cho sự phát triển của doanh nghiệp nói chung, công ty TNHH một thành viên nói riêng Công ty TNHH một thành viên đã góp phần sản xuất cho xã hội của cải vật chất không ngừng được tăng cao đáp ứng ngày càng tốt hơn về nhu cầu của đời sống nhân dân

Thứ tư, tác động lớn của công ty TNHH là giải quyết một số lượng lớn việc

làm cho tầng lớp dân cư, góp phần vào việc làm tăng thu nhập cho người lao động trong giai đoạn hiện nay

Thứ năm, Công ty TNHH một thành viên đã đóng góp vai trò to lớn đối với

quá trình chuyển dịch cơ cấu kinh tế, góp phần làm cho công nghiệp phát triển mạnh, đồng thời thúc đẩy các ngành thương mại dịch vụ cùng phát triển, thúc đẩy nền kinh tế Đất nước ngày càng phát triển có thể cạnh tranh với các nước trong khu vực và thế giới Loại hình này hoạt động trong lĩnh vực khác nhau, nhưng đa số hoạt động trong lĩnh vực công nghệ, thương mại, dịch vụ… những lĩnh vực hoạt động trên của công ty TNHH một thành viên đã góp phần chuyển cơ cấu nền kinh

tế Đất nước nếu như trước đây kinh tế nước ta phụ thuộc lớn vào nông nghiệp thì ngày nay với tốc độ phát triển kinh tế Đất nước thì các lĩnh vực công nghiệp, thương mại, dịch vụ đã và đang phát triển mạnh

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Qua những phân tích trên, chúng ta có thể thấy công ty TNHH một thành viên là một trong những yếu tố ảnh hưởng đến quyền tự do kinh doanh mà pháp luật đã thừa nhận Do vậy, pháp luật Việt Nam đã ghi nhận và bảo vệ loại hình công ty TNHH một thành viên bên cạnh các loại hình doanh nghiệp đang tồn tại và phát triển ở Việt Nam

Mặt khác, công ty TNHH một thành viên đã khẳng định ưu thế của mình ở chế độ chịu trách nhiệm Trong nền kinh tế thị trường, chế độ chịu TNHH phần nào giúp cho các nhà kinh doanh hạn chế rủi ro bằng cách chia sẻ trách nhiệm cho nhiều người, đồng thời giúp cho các nhà kinh doanh đầu tư vào nhiều lĩnh vực kinh

tế nào có lợi cho cá nhân họ, có lợi cho xã hội Trường hợp đầu tư kinh doanh mà phải chịu trách nhiệm vô hạn thì họ sẽ không dám đầu từ vào những lĩnh vực, ngành nghề có rủi ro lớn và như vậy thì môi trường kinh doanh sẽ bị hạn chế, gây tổn hạn đến lợi ích chung của toàn xã hội

Công ty TNHH một thành viên là loại hình doanh nghiệp rất tiện lợi cho chủ

sở hữu công ty Một cá nhân có thể lựa chọn phương thức thành lập công ty TNHH một thành viên để tiến hành hoạt động kinh doanh mà không bắt buộc phải liên kết với bất kỳ cá nhân hay tổ chức nào Điều này đáp ứng nguyện vọng của người kinh doanh muốn mình là chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp và doanh nghiệp đó hoạt động theo quy chế của công ty TNHH một thành viên Với mô hình này, nhà kinh doanh cảm thấy an toàn, phân tán được rủi ro, chuyển dịch vốn, hợp vốn dễ dàng với các chủ thể kinh doanh khác mà không làm mất đi bản chất pháp

lý của doanh nghiệp

Do vậy, công ty TNHH một thành viên ngày càng được khuyến khích phát triển sẽ làm tăng khả năng lựa chọn loại hình doanh nghiệp, các cá nhân có thể tự mình độc lập thành lập công ty TNHH, có tư cách pháp nhân để tham gia vào thương trường Điều này là một lợi thế vượt trội so với loại hình doanh nghiệp tư nhân

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN

MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM

2.1 Thành lập công ty TNHH một thành viên

Thành lập doanh nghiệp có ý nghĩa xác lập tư cách pháp lý cho doanh nghiệp Trong nền kinh tế thị trường, với yêu cầu của nguyên tắc tự do kinh doanh, thành lập doanh nghiệp được coi là quyền cơ bản của nhà đầu tư Tuy nhiên, sự hiện diện của doanh nghiệp trên thương trường luôn tiềm ẩn nguy cơ ảnh hưởng đến lợi ích của những chủ thể có liên quan; vì vậy việc thành lập doanh nghiệp phải được thực hiện trong khuôn khổ pháp luật Thành lập doanh nghiệp một mặt phải đảm bảo quyền tự do kinh doanh của nhà đầu tý, mặt khác phải đáp ứng yêu cầu của quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp Thành lập doanh nghiệp thường bao gồm những nội dung cơ bản là: (i) Ðối tượng có quyền thành lập doanh

nghiệp; (ii) Ngành nghề kinh doanh; (iii) Thủ tục ĐKKD [45]

Ở các nước phát triển việc thành lập công ty là quyền của công dân, Pháp luật Viện Nam đã và đang tiếp thu tư tưởng tiến bộ này, kể từ khi Luật doanh nghiệp (2005) ra đời và tiếp tục thể hiện ở Luật doanh nghiệp (2014), qua đó xóa

bỏ việc xin phép thành lập công ty đã tồn tại trong nhiều năm, chỉ thực hiện ĐKKD, coi việc thành lập và đăng ký là quyền của công dân và tổ chức Như vậy, mọi cá nhân, tổ chức, không phân biệt quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng bị cấm thành lập công ty đều có quyền thành lập công ty tại Việt Nam

Công ty TNHH một thành viên được thành lập theo hai con đường: thành lập mới và chuyển đổi loại hình công ty

Thành lập mới là việc một cá nhân hoặc một tổ chức thành lập theo trình tự thủ tục luật định Mọi cá nhân, tổ chức đều có quyền lựa chọn ngành nghề lĩnh vực kinh doanh để thành lập công ty TNHH một thành viên theo quy định của pháp luật Quyền được thành lập công ty là quyền tự do kinh doanh của mỗi người

mà pháp luật cần thiết phải ghi nhận và bảo vệ Việc thừa nhận quyền này và sự điều chỉnh kịp thời của Nhà nước có ý nghĩa rất quan trọng đối với cuộc sống của các thương nhân cũng như với sự phát triển toàn diện của đất nước

Điều 33 Hiến pháp (2013) khẳng định:“Mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm” [37] Quyền tự do kinh doanh của cá nhân được tôn trọng và được xem như một quyền tất yếu của con người, bao gồm quyền được bảo đảm sở hữu với tài sản, quyền tự do thành lập doanh nghiệp, quyền

tự cạnh tranh theo luật định Quyền thành lập công ty bao giờ cũng gắn liền với việc ĐKKD Tuy nhiên, việc thành lập công ty bị hạn chế ở một số đối tượng theo quy định tại khoản 2 Điều 18 Luật doanh nghiệp (2014) [38]

Công ty TNHH một thành viên còn được thành lập thông qua việc chuyển đổi doanh nghiệp: chuyển doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp của các tổ chức chính trị, chính trị - xã hội sang công ty TNHH một thành viên

Ở Việt Nam phần lớn DNNN đã chuyển thành công ty TNHH một thành viên,Công ty do các tổ chức xã hội thành lập, các công ty con thường là công ty TNHHmột thành viên Ví dụ: Tổng công ty 15 – Bộ Quốc Phòng; Công ty xổ số kiến thiết Bắc Ninh; Công ty mẹ - tập đoàn công nghiệp tàu thủy Việt Nam (gọi tắt là Vinashin) … đều là các doanh nghiệp nhà nước chuyển đều thành công ty TNHH một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu

Các doanh nghiệp nhà nước được chuyển đổi thành công ty TNHH một thành viên với mục đích là nhằm tạo ra các chủ thể kinh doanh độc lập, tách bạch khỏi chức năng của Nhà nước, thúc đẩy DNNN hoạt động có hiệu quả, hướng tới xây dựng doanh nghiệp nhà nước trở thành một mô hình doanh nghiệp độc lập; đồng thời sắp xếp lại các doanh nghiệp của các tổ chức chính trị - xã hội kinh doanh thua lỗ, hoạt động kém hiệu quả, thiếu tính cạnh tranh và chuyển sang hình thức công ty TNHH một thành viên Đây là đặc điểm đặc thù, xuất phát từ thực tiễn phát triển đời sống của Việt Nam Cộng hòa Pháp cho phép trong trường hợp công ty TNHH nhiều thành viên vì lý do nhất định có sự chuyển dịch toàn bộ tài sản vào tay một thành viên duy nhất sẽ hình thành một loại hình công ty mới là công ty TNHH một chủ Công ty TNHH ban đầu tiếp tục tồn tại dưới một hình

thức mới với bản chất pháp lý mới nhằm tạo thuận lợi cho các nhà đầu tư tiếp tục kinh doanh, tiết kiệm chi phí, thời gian, công sức trong việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Những quy định như vậy phúc đáp tốt hơn đòi hỏi của nhà kinh doanh, đồng thời chứng minh khả năng điều chỉnh, kiểm soát công ty TNHH một chủ của Nhà nước thông qua sự chuyển đổi từ một loại hình doanh nghiệp khác Điều đó bắt nguồn từ bề dày kinh nghiệm điều chỉnh của pháp luật về công ty của các nước thuộc hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa nói chung, của Cộng hòa Pháp nói riêng

Nghị định số 63/2001/NĐ-CP ngày 14/9/2001 của Chính phủ đã quy định cụ thể việc chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp của các tổ chức chính trị, chính trị - xã hội thành công ty TNHH một thành viên Đối tượng chuyển đổi phải đáp ứng các điều kiện quy định tại Khoản 2, Điều 1 của Nghị định này Bao gồm các doanh nghiệp hoạt động kinh doanh do Nhà nước hoặc tổ chức chính trị -

xã hội quyết định nắm giữ 100% vốn điều lệ và các doanh nghiệp không thuộc diện giao, bán, khoán, kinh doanh, cho thuê, giải thể, phá sản doanh nghiệp hoặc không nằm trong kế hoạch cổ phần [4]

Theo Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ và Thông

tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư, quá trình chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp của các tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội thành công ty TNHH một thành viên gồm 4 bước cơ bản:

Bước một, chuẩn bị chuyển đổi: quyết định danh sách và kế hoạch chuyển

đổi; thông báo danh sách và kế hoạch chuyển đổi; thành lập Ban chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành công ty TNHH một thành viên; thông bảo chuyển đổi

Bước hai, xây dựng phương án chuyển đổi: Chuẩn bị tài liệu có liên quan đến việc chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước thành công ty TNHH một thành viên; tiến hành kiểm kê, phân loại, xác định vốn, tài sản, công nợ của doanh nghiệp, phân loại, lập danh sách số lao động tiếp tục chuyển sang làm việc tại công ty TNHH một thành viên, số lao động tự nguyện chấm dứt hợp đồng lao động

Bước ba, thẩm định, phê duyệt phương án chuyển giao doanh nghiệp và

triển khai thực hiện

Bước bốn, quyết định chuyển đổi và ĐKKD Người có thẩm quyền quyết

định kế hoạch và danh sách doanh nghiệp chuyển đổi là người ký quyết định chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty TNHH một thành viên

Doanh nghiệp được chuyển đổi phải tiến hành các thủ tục ĐKKD và thông báo công khai trên phương tiện thông tin đại chúng theo quy định của Luật Doanh nghiệp [9] DNNN chuyển đổi thành công ty TNHH một thành viên thì công ty đó vẫn thuộc sở hữu của nhà nước, nhưng được tổ chức quản lý và hoạt động theo luật doanh nghiệp Việc chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH một thành viên không chỉ là sự chuyển đổi về hình thức pháp lý, mà quan trọng là thông qua sự chuyển đổi này tạo ra các doanh nghiệp độc lập với Bộ máy Nhà nước, nâng cao hiệu quả, nâng cao sức cạnh tranh

Tương tự với pháp luật Việt Nam, ở Pháp công ty TNHH một chủ cũng được thành lập bởi hai cách: công ty TNHH thành lập mới hoặc từ loại hình công ty TNHH truyền thống có sự chuyển vốn vào tay một người đã xuất hiện loại hình công ty TNHH một chủ Tuy nhiên, công ty TNHH một chủ tại Pháp được thành lập trên cơ sở một hợp đồng đơn phương của một thể nhân hay pháp nhân Đối với thể nhân, người này không phải là thương gia và không thể thành thành viên độc nhất của nhiều công ty TNHH một chủ trong cùng một lúc Đối với pháp nhân, pháp luật của Pháp quy định khá nhiều loại pháp nhân có thể trở thành thành viên duy nhất của công ty TNHH một chủ Đó là các pháp nhân công quyền (những pháp nhân mà hoạt động của nó thuộc sự chi phối của luật công) và các pháp nhân

tư quyền (những pháp nhân mà hoạt động của nó được điều chỉnh bằng Luật Dân

sự hoặc Luật Thương mại Theo cách thứ hai, công ty TNHH một chủ hình thành khi toàn bộ tài sản của công ty TNHH nhiều thành viên được chuyển vào tay một thành viên duy nhất Trong trường hợp này, pháp luật Pháp không áp dụng thủ tục giải thể đối với công ty TNHH ban đầu, do đó công ty TNHH nhiều chủ đã trở thành công ty TNHH một chủ [25]

2.2 Đăng ký kinh doanh:

Đăng ký kinh doanh là sự ghi nhận bằng văn bản của cơ quan nhà nước có thẩm quyền về mặt pháp lý cho sự ra đời của chủ thể kinh doanh Sau khi được cấp giấy chứng nhận ĐKKD thì doanh nghiệp có tư cách chủ thể để tiến hành hoạt động kinh doanh một cách hợp pháp theo các quy định của pháp luật.Việc doanh nghiệp ĐKKD nói chung và công ty TNHH một thành viên nói riêng có ý nghĩa trong việc

sự thừa nhận chính thức về mặt pháp lý của sự tồn tại của một doanh nghiệp có tư cách chủ thể để tiến hành các hoạt động kinh doanh Việc ĐKKD có ý nghĩa minh bạch hóa thông tin về doanh nghiệp Khi ĐKKD các thông tin cần thiết về doanh nghiệp được ghi trong sổ ĐKKD tại cơ quan ĐKKD Những đối tác muốn có quan

hệ với doanh nghiệp có thể tìm hiểu thông tin về doanh nghiệp bằng cách xem sổ ĐKKD

Đăng ký kinh doanh cho công ty TNHH một thành viên được thực hiện tại phòng ĐKKD thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư nơi công ty đặt trụ sở chính (sau đây gọi là phòng ĐKKD cấp tỉnh)

Người thành lập công ty phải lập và nộp đủ hồ sơ ĐKKD hợp lệ tại phòng ĐKKD cấp tỉnh và phải chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của nội dung hồ sơ ĐKKD

* Điều kiện về chủ thể của công ty TNHH một thành viên

Luật doanh nghiệp (2014) phân chia 2 đối tượng về chủ thể: Đối tượng được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp, đối tượng được quyền góp vốn vào doanh nghiệp Đối với loại hình công ty TNHH một thành viên chủ sở hữu công ty chính

là người góp vốn để thành lập công ty TNHH một thành viên với điều kiện chủ sở hữu phải không thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp

Theo quy định tại khoản 1 và 2 Điều 18 Luật doanh nghiệp (2014) thì tổ chức

cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài đều có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam Trừ các trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 18 Luật doanh nghiệp (2014) được quy định như sau: (1)Cơ quan Nhà Nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản Nhà Nước để thành lập doanh

nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan đơn vị mình; (2) Cán bộ công chức theo quy định của cán bộ công chức; (3) Cán bộ lãnh đạo quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp có 100% vốn sở hữu Nhà Nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của nhà nước tại doanh nghiệp khác; (4) Sĩ quan hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các đơn vị thuộc quân đội nhân dân Việt Nam, sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; (5) Người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; (6) Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị tòa án cấm hành nghề kinh doanh; (7) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản

* Trình tự, thủ tục đăng kí kinh doanh của công ty TNHH một thành viên

Hồ sơ đăng kí kinh doanh: Theo quy định tại Điều 22 luật Doanh nghiệp

(2014), Điều 23 nghị định 78/2015/NĐ-CP về đăng kí kinh doanh thì hồ sơ ĐKKD

của công ty TNHH một thành viên bao gồm:

+ Giấy đề nghị ĐKKD: Giấy đề nghị kinh doanh theo mẫu thống nhất do cơ

quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định, dự thảo điều lệ công ty, các giấy tờ kèm theo Các giấy tờ kèm theo có thể là: nếu công ty TNHH một thành viên là cá nhân thì cần phải có bản sao giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của người đại diện theo ủy quyền; xác nhận vốn pháp định của cơ quan; tổ chức có thẩm quyền đối với công ty kinh doanh các ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; chứng chỉ hành nghề đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải

có chứng chỉ hành nghề

Nội dung giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệ, bao gồm: Tên doanh nghiệp;

Địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp; số điện thoại, số fax, thư điện tử (nếu có); Ngành, nghề kinh doanh; Vốn điều lệ; vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp tư nhân; Các loại cổ phần, mệnh giá mỗi loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại cổ phần đối với công ty cổ phần; Thông tin đăng ký thuế; Số lượng lao động; Họ, tên, chữ ký, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Thẻ căn cước

công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của chủ doanh nghiệp tư nhân và thành viên hợp danh; Họ, tên, chữ ký, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp đối với công ty TNHH và công ty cổ phần

+ Điều lệ công ty: Điều lệ công ty gồm các nội dung chủ yếu sau đây: Tên, địa

chỉ trụ sở chính của công ty; tên, địa chỉ chi nhánh và văn phòng đại diện (nếu có); Ngành, nghề kinh doanh; Vốn điều lệ; tổng số cổ phần, loại cổ phần và mệnh giá từng loại cổ phần đối với công ty cổ phần; Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch và các đặc điểm cơ bản khác của các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của chủ sở hữu công ty, thành viên đối với công ty TNHH; của cổ đông sáng lập đối với công

ty cổ phần; phần vốn góp và giá trị vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty TNHH và công ty hợp danh; số cổ phần, loại cổ phần, mệnh giá cổ phần từng loại của cổ đông sáng lập; Quyền và nghĩa vụ của thành viên đối với công ty TNHH, công ty hợp danh; của cổ đông đối với công ty cổ phần; Cơ cấu tổ chức quản lý; Người đại diện theo pháp luật đối với công ty TNHH, công ty cổ phần; Thể thức thông qua quyết định của công ty; nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ; Căn cứ

và phương pháp xác định thù lao, tiền lương và thưởng cho người quản lý và Kiểm soát viên; Những trường hợp thành viên có quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp đối với công ty TNHH hoặc cổ phần đối với công ty cổ phần; Nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế và xử lý lỗ trong kinh doanh; Các trường hợp giải thể, trình

tự giải thể và thủ tục thanh lý tài sản công ty; Thể thức sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty;

Điều lệ khi ĐKDN phải có họ, tên và chữ ký của những người sau đây: Các

thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; Chủ sở hữu công ty là cá nhân hoặc người đại diện theo pháp luật của chủ sở hữu công ty là tổ chức đối với công ty TNHH một thành viên; Thành viên là cá nhân và người đại diện theo pháp luật hoặc người đại diện theo ủy quyền của thành viên là tổ chức đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên; Cổ đông sáng lập là cá nhân và người đại diện theo pháp luật hoặc người đại diện theo ủy quyền của cổ đông sáng lập là tổ chức đối với công ty

cổ phần Bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân của người đại diện theo ủy quyền đối với công ty TNHH một thành viên được tổ chức quản lý theo theo mô hình Chủ tịch công ty, GĐ/TGĐ và Kiểm soát viên.Danh sách người đại diện theo ủy quyền và bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân của từng đại diện theo ủy quyền đối với công ty TNHH một thành viên được tổ chức quản lý theo mô hình Hội đồng thành viên, GĐ/TGĐ và Kiểm soát viên.

+ Các giấy tờ chứng thực cá nhân bao gồm: Đối với công dân Việt Nam: Thẻ

căn cước công dân hoặc Chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu Việt Nam còn hiệu lực; Đối với người nước ngoài: Hộ chiếu nước ngoài hoặc giấy tờ có giá trị thay thế

hộ chiếu nước ngoài còn hiệu lực

+ Bản sao hợp lệ các giấy tờ sau đây: Một trong các giấy tờ chứng thực cá

nhân của chủ sở hữu công ty đối với trường hợp chủ sở hữu công ty là cá nhân; Quyết định thành lập hoặc Giấy chứng nhận ĐKDN hoặc giấy tờ tương đương khác, Điều lệ hoặc tài liệu tương đương khác của chủ sở hữu công ty đối với trường hợp chủ sở hữu công ty là tổ chức (trừ trường hợp chủ sở hữu công ty là Nhà nước); Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đối với trường hợp doanh nghiệp được thành lập bởi nhà đầu tư nước ngoài hoặc tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài theo quy định tại Luật Đầu tư và các văn bản hướng dẫn thi hành

+Văn bản ủy quyền của chủ sở hữu cho người được ủy quyền đối với trường

hợp chủ sở hữu công ty là tổ chức

* Trình tư, thủ tục đăng kí doanh nghiệp

Khi tiếp nhận hồ sơ, phòng ĐKKD cấp tỉnh phải trao giấy biên nhận về việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ Trong thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày nhận

hồ sơ, phòng ĐKKD cấp tỉnh cấp Giấy chứng nhận ĐKKD cho doanh nghiệp nếu xét thấy doanh nghiệp có đủ các điều kiện theo quy định về ĐKKD tại Điều 28

Luật doanh nghiệp (2014) “Công ty phải có hồ sơ ĐKKD hợp lệ, tên công ty được

đặt đúng theo quy định của Luật Doanh nghiệp, có trụ sở chính và công ty ĐKKD những ngành nghề không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh” Đồng thời, công ty phải

nộp đủ lệ phí ĐKKD Lệ phí ĐKKD được xác định căn cứ vào số lượng ngành

Bước 2: Hồ sơ ĐKDN được tiếp nhận để nhập thông tin vào Hệ thống thông tin quốc gia về ĐKDN khi: Có đủ giấy tờ theo quy định; Tên doanh nghiệp đã được điền vào Giấy đề nghị ĐKDN, Giấy đề nghị đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN, Thông báo thay đổi nội dung ĐKDN; Có địa chỉ liên lạc của người nộp hồ

sơ ĐKDN; Đã nộp phí, lệ phí ĐKDN theo quy định

Bước 3: Sau khi tiếp nhận hồ sơ ĐKDN, Phòng ĐKKD trao Giấy biên nhận

về việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ

Bước 4: Sau khi trao Giấy biên nhận về việc nhận hồ sơ, Phòng ĐKKD nhập đầy đủ, chính xác thông tin trong hồ sơ ĐKDN, kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ và tải các văn bản trong hồ sơ ĐKDN sau khi được số hóa vào Hệ thống thông tin quốc gia về ĐKDN

Bước 5: Phòng ĐKKD cấp Giấy chứng nhận ĐKDN trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ (trước đây theo Luật doanh nghiệp

2005 thời hạn là 05 ngày) Trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ hoặc tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký không đúng theo quy định, Phòng ĐKKD phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ Phòng ĐKKD ghi toàn bộ yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ ĐKDN đối với mỗi một bộ hồ

sơ do doanh nghiệp nộp trong một Thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ ĐKDN Nếu quá thời hạn trên mà không được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN, hoặc không nhận được thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ ĐKDN thì người thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp có quyền khiếu nại theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo